Søg i ofte stillede spørgsmål
Sortere efter
Ofte stillede spørgsmål og svar
Et vandselskab har oplevet at placeringen af et lokalt vandværks drikkevandsledning har været vanskelig at fastlægge, dels fordi den pågældende lednings faktiske placering har været anderledes end det kunne forventes ud fra det til LER (ledningsejerregistret) angivne interesseområde og dels fordi vandværket ikke ved påvisning på lokalitet eller på kort har givet nærmere oplysning om placeringen af drikkevandsledningen. Desuden har vandværket indberettet ledninger, der ikke findes. Dette har bevirket, at vandselskabet har pådraget sig en række ekstraomkostninger, fordi entreprenøren har måttet omplacere nye ledninger, grave ledningstracé osv.
Kan det lokale vandværk pålægges et erstatningsansvar for mangelfuld eller forkert oplysning til LER-registret og/eller manglende orientering til vandselskabet om ledningernes beliggenhed?
DANVA har taget til kontakt til Henrik Suadicani (tlf. nr. 4171 7877), der sidder i LER support (4171 7759) og er godt inde i både LER loven og den tilhørende bekendtgørelse. Ifølge Henrik er det krævende at afgøre, hvornår der foreligger et muligheder for at pålægge en ledningsejer et erstatningsansvar. Dette skyldes flere forhold:
- Reglerne vedrørende erstatningsansvar er ikke beskrevet i love eller vejledninger. Derfor finder dansk rets almindelige regler om erstatning uden for kontrakt anvendelse.
- I forhold til graveskader er der opstået en selvstændig retspraksis, som man skal have et godt kendskab til for at vurdere mulighederne for at pålægge erstatningsansvar i en konkret sag.
- Det er nødvendigt med et indgående kendskab til de konkrete omstændigheder i en sag for at kunne vurdere, om der kan pålignes et erstatningsansvar.
DANVA har et rimeligt godt kendskab til dansk rets almindelige regler om erstatning uden for kontrakt anvendelse (punkt 1) men har begrænset viden om den omfattende retspraksis vedrørende graveskader (punkt 2) og få oplysninger om omstændighederne i jeres konkrete sag (punkt 3). Derfor kan DANVA ikke i jeres tilfælde vurdere, om der er grundlag for at pålægge vandværket erstatningsansvar.
Foreningen håber dog, at det følgende afsnit med uddybende kommentarer til punkterne 1 – 3 kan hjælpe jer videre og anbefaler jer i øvrigt at tage kontakt til en rådgiver med kompetencer inden for området, hvis I måtte have behov for det.
Uddybende kommentarer til punkterne 1 – 3
1. Reglerne vedrørende erstatningsansvar og 2. Retspraksis vedrørende graveskader
De almindelige regler om erstatning uden for kontrakt omtales flere steder i den juridiske litteratur, f.eks. side 153 – 157 i bogen ”Klimaændringer i juridisk perspektiv”, skrevet af Marlene Hannibal, Søren Stenderup Jensen, Peter Holm Larsen & Ellen Skodborggaard og udkommet på Jurist- og Økonomiforbundets Forlag i 2011.
I forhold til den retspraksis og retshistorie, der gælder vedrørende graveskader, henvises til bogen ”Ansvar for graveskader” af Bo von Eyben, udgivet af FULS i 1990 samt artiklen ”Erstatnings- og forsikringsretlige problemstillinger ved graveskader”, af advokat Christian Werenberg, som har været bragt i Ugeskrift for retsvæsen, Årg. 144, nr. 38, 2010. Artiklen gennemgår nyere retspraksis op til 2010 omkring graveskader og konkluderer, at retspraksis omkring 2010 svarer til den retspraksis, der beskrives i von Eybens bog fra 1990. Artiklen har følgende sammenfatning under punkt 2.8:
- at ansvarsvurderingen fortsat foretages på baggrund af en skærpet culpanorm,
- at en entreprenør fortsat skal indhente ledningsoplysninger forud for et gravearbejde,
- at der er en formodning for, at en ledningsejer udleverer de relevante planer, som er nødvendige for en entreprenørs arbejde,
- at gravearbejdet skal planlægges i overensstemmelse med de indhentede ledningsoplysninger, samt
- at udgangspunktet, hvorefter der kun gives erstatning til den umiddelbar skadelidte, fortsat gælder.
For så vidt angår forholdet mellem LER loven (lbk. nr. 578 af 06/06/2011) og retspraksis vedrørende graveskader, fremgår det af både den nævnte artikel og af lovbemærkningerne til LER loven, at loven ikke har til formål at ændre retspraksis omkring graveskader. Af nyere retspraksis efter 2010 vedrørende graveskader kender DANVA til en Vestre Landsrets dom fra 2011 (U.2011.2154V), hvor en entreprenør blev dømt til at være erstatningsansvarlig over for en kommune for beskadigelse af fjernvarmeledning i forbindelse med gravearbejde og en Højesterets dom fra 2014 (U.2014.925H), hvor en kommune ikke blev dømt erstatningsansvarlig for overrivning af fiberkabel under gravearbejde.
DANVA har ikke i hverken den nævnte bog, nævnte artikel eller i retspraksis kunnet finde en dom eller afgørelse af en sag lignende jeres, hvor problemstillingen er, om der kan pålignes et erstatningsansvar alene på grundlag af, at en part har høje omkostninger til gravearbejde og etablering af sine ledninger, fordi en anden part ikke har påvist med tilstrækkelig præcision, hvor sidstnævnte part har ledninger beliggende. Umiddelbart er det foreningens opfattelse, at dommene næsten altid omfatter sager, hvor der er sket en form for skade. Det nævnte materiale vil dog stadig kunne give et godt kendskab til retspraksis vedrørende graveskader.
Til orientering er der i det følgende en kort beskrivelse af dansk rets almindelige regler om erstatning uden for kontrakt gengivet fra ovennævnte bog ”Klimaændringer i juridisk perspektiv”. Generelt kan der opstilles fire betingelser, som alle skal være opfyldte, førend der kan pålægges et erstatningsansvar uden for kontrakt: Et økonomisk tab(1), ansvarsgrundlag(2), en årsagsforbindelse(3), påregnelighed(4) og en erstatningsretlig værnet interesse.
(1) Økonomisk tab
Den første erstatningsretlige betingelse er, at en part har lidt et økonomisk tab.
(2) Ansvarsgrundlag
Udover betingelsen om et økonomisk tab, er et eventuelt erstatningsansvar også betinget af, om vandselskabet har handlet ansvarspådragende/culpøst. I forhold til graveskader er det således ikke retspraksis, at der kan pålægges en erstatningspligt på grundlag af et objektivt ansvar. Ved culpøs adfærd skal forstås adfærd, som kan tilregnes den handlende som forsætlig eller uagtsom. Efter den klassiske culpadefinition har en person handlet uagtsomt, hvis han har undladt at udvise den forsigtighed og omhu – den agtsomhed – som en god og fornuftig person plejer at udvise i tilsvarende situation. I forhold til LER loven kan det tale for, at det er culpøs adfærd, hvis en part ikke følger lovens bestemmelser. Lovens bestemmelser er udmøntede i bekendtgørelse om registrering af ledningsejere (bkg. nr. 1011 af 25/10/2012). Det følger blandt andet af bekendtgørelsens § 7 og § 17, at ledningsejere er forpligtet til at indberette kontaktoplysninger og interesseområder til LER, samt at ledningsejeren skal fremsende det nødvendige ledningsoplysninger til forespørgeren eller indgå aftale med sidstnævnte om påvisning på stedet snarest muligt og inden for senest 5 hverdage.
(3) Årsagsforbindelse
Betingelsen om årsagssammenhæng er et krav om, at den indtrådte skade er en følge af ledningsejerens handling eller undladelse.
(4) Påregnelighed
Betingelsen om påregnelighed stiller krav til at skadens følger er påregnelige i forhold til ledningsejerens handling/ undladelse. Det vil sige at der stilles krav til, at risikoen for den skade der faktisk indtræder, er blevet forøget ved den uagtsomme eller forsætlige handling.
(5) Erstatningsretlig værnet interesse
Herom står der følgende side 156 i bogen: Spørgsmålet om, hvorvidt der er tale om en erstatningsretligt værnet interesse formuleres ofte således, at den individuelle interesse, der begrunder et erstatningskrav, skal indgå blandt de interesser, som den pågældende lovgivning har til formål at varetage.
3. Kendskab til de konkrete omstændigheder i en sag
Det er i jeres konkrete sag oplyst, at oplysningerne fra vandværket om drikkevandsledningerne er upræcise, idet ledningen ligger 4 – 5 m. forkert eller i et slalom forløb. Det gøres gældende, at en ledning efter vandselskabets opfattelse skal være angivet i LER, således at ledningen ligger inden for et interesseområde på 1 m fra ledningen. DANVA bemærker til dette, at det fremgår af § 7 i bekendtgørelse om registrering af ledningsejere, at det af ledningsejerne til LER indberettede interesseområde skal fastlægges i en afstand af mindst 1 m fra ledningen på begge sider af denne (DANVAs understregning). Ledningens placering i interesseområdet skal altså ikke være angivet med 1 meters præcision. På den baggrund er det ikke ud fra det oplyste sandsynliggjort, at vandværket har lavet en angivelse af deres interesseområde, der er i strid med § 7 i bekendtgørelsen.
Endvidere er det oplyst, at vandselskabet har afholdt møde med ledningsejere – herunder vandværket – forud for vandselskabets gravearbejder og at vandværket ikke på dette møde eller efter mødet gav oplysninger om den mere præcise beliggenhed af vandværkets drikkevandsledninger. Dette kunne måske være et problem i forhold til bestemmelserne i bekendtgørelsens § 17. Men det er ikke oplyst, hvorfor vandværket ikke har oplyst placeringen af drikkevandsledningen nærmere. Det fremgår således ikke, om det er fordi vandværket ikke har vilje til at give de pågældende oplysninger, om det fordi vandværket ikke har præcise oplysninger eller om der eventuelt er en anden årsag til de manglende oplysninger. Samme betragtning gør sig gældende i forhold til, at vandværket efter det oplyste har indberettet ledninger til LER, der ikke findes. Det er således vanskeligt at vurdere, hvor vidt vandværket ikke har levet op til forpligtelserne efter § 17.
På baggrund af de ovenstående og uddybende kommentarer til punkterne 1 – 3 er det altså ikke muligt for DANVA at vurdere, om vandværket i den aktuelle sag kan pådrage sig et erstatningsansvar over for vandselskabet.
Afslutningsvis gør DANVA opmærksom på, at det efter bekendtgørelsens § 18, stk. 1, nr. 1 er muligt at med bøde at straffe den, der forsætligt eller groft uagtsomt overtræder en eller flere af bekendtgørelsens bestemmelser herunder § 7 og § 17. Henrik Suadicani fra LER support har oplyst til DANVA, at bestemmelsen endnu ikke har været i brug og at der efter Henriks opfattelse skal være tale om en sag af meget grov karakter, førend en sådan bødestraf pålægges.
Spørgsmål
DLA Piper har på anmodning fra DANVA fortaget en vurdering af ansvarsforhold i forbindelse med graveskader.
DLAs vurdering
Nedenfor ses DLA Pipers vurdering i hovedtræk. For uddybende vurdering se her.
Grundejers pligt til at påvise sine drænledninger
Indledningsvist undersøges det i hvilket omfang en grundejer er forpligtet til at påvise drænledninger. Udgangspunktet er her at ejeren af drænledninger på privat ejendom har pligt til at udleverer anvendelige ledningsoplysninger.
Erstatningsansvar for skader på ikke-påviste drænledninger
En graveaktør skal udvise den forsigtighed, som de tilgængelige ledningsoplysninger og omstændigheder giver anledning til. I modsat fald risikere han at blive ansvarlig for eventuelle graveskader.
Et spildevandsselskab, som har hyret en entreprenør til gravearbejdet, bliver normalt ikke ansvarlig, hvis entreprenøren beskadiger ledninger under gravearbejdet.
Såfremt en skade på en drænledning skyldes grundejers egne forhold, vil det ikke være muligt at kræve erstatning fra den, der har udført gravearbejdet.
Håndtering af mistanke om ledningsbrud
Ved mistanke om graveskader, har den der har udført arbejdet ofte en interesse i at få skaden klarlagt og udbedret hurtigst muligt, for at begrænse risikoen for følgeskader.
Der gælder i øvrigt ingen faste regler for, hvor hurtigt der skal reageres.
Spildevandsselskabets oplysningspligt om ledningens placering
Spildevandsledninger skal indberettes til Ledningsejerregisteret. Ledningsejeren skal forespørge i Ledningsejerregisteret forud for gravearbejde.
Spildevandsselskabet skal på forespørgsel i Ledningsejerregisteret uden beregning udlevere umiddelbart anvendelige ledningsoplysninger eller påvise placeringen.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Hvem har ansvaret for forurening ved brud på en nedgravet olietank ved underboring?
Sagens omstændigheder
En selvstændigt virkende entreprenør var hyret af forsyningen til ved underboring at tilslutte en landejendom til kloaknetværket. Ved underboringen ramte entreprenøren en olitank der ikke var korrekt afblændet. Der opstod derfor en forurening på grunden.
Ejendommens nuveærende ejer og kommunen var ikke vidende om tanken.
Tanken er registreret som afblændet i BBR.
DANVAs svar og vurdering
Som udgangspunkt forudsætter et erstatningsansvar, at man har udvist uforsvarlig adfærd (”culpa”). Hvis forsyningen eksempelvis har givet forkerte oplysninger til entreprenøren om tankens placering, vil forsyningen således kunne blive ansvarlig for udgifterne til at rydde op efter skaden. Har forsyningen ikke udvist uforsvarlig adfærd, som er helt eller delvist skyld i skaden, er selskabet ikke erstatningsansvarlig efter de almindelige erstatningsregler.
Som klar hovedregel er man ikke ansvarlig for skader, som er forårsaget af en selvstændig entreprenør, som man har antaget til at løse en opgave. I visse tilfælde, hvor bygherren har foreskrevet en særlig risikabel fremgangsmåde, er bygherren dog blevet pålagt et såkaldt objektivt ansvar for entreprenørens fejl – dvs. at bygherren er blevet ansvarlig, selvom bygherren ikke selv har udvist uforsvarlig adfærd.
Højesteret har i U1999.1821/2 H pålagt Tele Danmark et sådant objektivt ansvar, i en situation hvor en Ø400 vandledning blev beskadiget ved en underboring. Højesteret udtalte, at underboringen, der blev foretaget i stor dybde, og i nærheden af andre forsyningsledninger, var en fremgangsmåde, der krævede særlige forsigtighedsforanstaltninger. På denne baggrund, og idet Tele Danmark som ledningsejer havde de tekniske og økonomiske muligheder for at begrænse og styre risikoen vedrørende arbejdets forsvarlige udførelse, blev Tele Danmark ansvarlig for skaden, selvom Tele Danmark ikke selv havde begået fejl.
Selvom det i denne sag fremgik af BBR, at der var en afblændet olietank på ejendommen, har risikoen ved underboringen været markant mindre end i den ovennævnte Højesteretssag. Hertil kommer, at skaden formentlig ville have været endnu mindre, hvis olietanken reelt havde været afblændet korrekt (fyldt op), således som det fremgik af BBR.
Det er på denne baggrund DANVAs vurdering, at anvendelsen af styret underboring i den aktuelle sag ikke har været forbundet med så store risici, at der er grundlag for at fravige det klare udgangspunkt om, at en bygherre ikke er ansvarlig for skader, der forvoldes af en selvstændig entreprenør. Det er således vores vurdering, at forsyningen ikke er ansvarlig for skaden.
Er grundejeren ansvarlig for skaden?
På baggrund af de oplysninger, vi har modtaget, er der ikke grundlag for at antage, at grundejeren selv har udvist uforsvarlig adfærd, som helt eller delvist har været årsag til skaden. Det afgørende er i den forbindelse, at grundejeren ikke har været i besiddelse af relevante oplysninger om tanken (herunder eksempelvis tankens placering eller den manglende opfyldning), udover hvad der i forvejen fremgik af det offentligt tilgængelige BBR.
Den særlige regel i jordforureningslovens, § 48, stk. 3 om ansvar for forureninger for ejere af visse olietanke til opvarmning af boliger, er uden betydning i denne sag, idet reglen ifølge jordforureningslovens forarbejder ikke kan anvendes, når tanken har været sløjfet i flere år op til skaden.
Det er på denne baggrund min vurdering, at grundejeren ikke er ansvarlig for skaden.
Er det korrekt, at kommunen ikke har andre muligheder end at udstede påbud til entreprenøren?
Kommunens beføjelser fremgår af jordforureningsloven, som giver mulighed for at udstede påbud til forureneren.
Jordforureningslovens § 41, stk. 3, nr. 1 indeholder en regel om, at en erhvervsdrivende skal anses som forurener, hvis der sker en forurening fra et anlæg, der anvendes i virksomheden. Eftersom den nuværende grundejer ikke selv har anvendt olietanken (eksempelvis til landbrugsdriften), giver bestemmelsen efter min vurdering ikke mulighed for at anse grundejeren som forurener.
Endvidere skal andre, som er erstatningsretligt ansvarlige for forureningen, anses som forurenere, jf. jordforureningslovens § 41, stk. 3, nr. 2.
Når hverken forsyningen eller grundejeren kan antages at være ansvarlige for forureningen, jf. ovenfor, er kommunen efter min vurdering ikke berettiget til at udstede påbud over for disse.
Et påbud over for entreprenøren forudsætter, at entreprenøren er ansvarlig for skaden (dvs. har udvist uforsvarlig adfærd). Den omstændighed, at entreprenøren via BBR har kunnet konstatere, at der var en nedgravet olietank på ejendommen, og derfor kunne have undersøgt tankens placering, inden underboringen blev foretaget, kan efter min opfattelse tale for, at entreprenøren er ansvarlig for skaden. Omvendt har entreprenøren efter det oplyste ikke haft anledning til at tro, at tanken ikke var blevet afblændet korrekt.
Vurderingen af, om entreprenøren er ansvarlig for skaden, kan også afhænge af andre omstændigheder, eksempelvis om tankens placering var atypisk, og i hvilket omfang det er sædvanligt at undersøge placeringen af afblændede olietanke, før sådanne arbejder foretages. Det er derfor ikke muligt at forudsige med sikkerhed hvordan en eventuel tvist vil falde ud, hvis kommunen udsteder påbud til entreprenøren, og denne ikke vil anerkende at være ansvarlig for skaden.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Er der mulighed for, at rejse et erstatningskrav for brud på vandledning, når ejeren af ejendommen ikke har søgt i LER og der ikke er en tinglyst kommunal vandledning på matriklen?
DANVAs vurdering
Grundlaget for et evt. erstatningsansvar for en graveskade er det almindelige erstatningsgrundlag efter dansk ret – culpa. I den forbindelse er forespørgsel i LER en del af den samlede culpabedømmelse – men ikke eneafgørende, og en bedømmelsen foretages på baggrund af de helt konkrete omstændigheder.
Uddybende svar
Den manglende undersøgelse i LER og dens erstatningsmæssige betydning
Såfremt der har været anvendt en selvstændigt virkende entreprenør, så hæfter bygherren ikke for denne. Her hæfter bygherren således kun, såfremt denne har handlet culpøst eller har påtaget sig en hæftelse overfor entreprenøren.
Ifølge LER-loven, skal enhver, der erhvervsmæssigt udfører gravearbejde, indhente oplysninger fra LER om, hvilke ledningsejere der ejer ledninger i graveområdet jf. § 9 stk. 1.
Grundejeren er dog ikke forpligtet til at forespørge i LER, hvis han selv graver ledningerne ned, forudsat, at han har kendskab til ledningernes placering jf. jf. § 9 stk. 3. At han har gravet i ledningen indikerer at han ikke har haft kendskab til placeringen.
Deroverfor står fra grundejerens side, at der ikke er tinglyst nogen ledning på matriklen, og han derfor ikke har haft grund til at antage, at der befandt sig en forsyningsledning. Man kan dog overveje om han alligevel har haft indikationer, hvorefter kan burde have forudset, at der ville være ledninger.
Imidlertid er der ikke med LER ændret på det i dansk erstatningsret almindelige grundlag for at ifalde ansvar – at der skal være handlet culpøst. Graveaktøren bliver således pålagt erstatningsansvar, såfremt den måde han har gravet på ikke kan siges at forsvarlig/være den måde der burde være gravet på. Forespørgsel i LER vil kunne blive tillagt vægt i denne sammenhæng, men vil ikke være eneafgørende. Det vil således også blive tillagt vægt, hvorledes gravearbejdet i øvrigt er blevet udført og hvorledes området er undersøgt osv. Der er således tale om en helt konkret bedømmelse af alle de faktiske omstændigheder – dette vil derfor være et anliggende for domstolene.
Der er flere landsretsafgørelser, hvor landmænd har været vidende om, at der var nedlagt kabler i deres marker, men hvor de alligevel har foretaget grubning med beskadigede kabler til følge – retten fandt at landmændene kunne gå ud fra at grubning kunne udføres uden beskadigelse af kablerne. Ligesom en privat grundejer er blevet frifundet ifm. at han ramte et kabel under omlægning af indkørslen til hans bolig (trykt dom). Jf. Artiklen U 2010B.309 om Erstatnings- og forsikringsretlige problemstillinger ved graveskader.
Ud over ansvarsgrundlaget skal de øvrige krav om årsagssammenhæng og adækvans være opfyldte. I forbindelse med årsagssammenhængen opstilles der ifm. graveskader en formodning for, at skaden er forvoldt af entreprenøren, når skaden kan være forvoldt af denne. I forhold til adækvans er udgangspunktet, at det kun er den umiddelbart skadesramte, som kan kræve erstatning.
Betydningen af den manglende tinglysning af ledningen
Når en ledning er anbragt på et offentligt eller privat ejet areal uden, at der er betalt noget vederlag for aftalen, anses ledningen som gæst på ejendommen – man taler om det ulovhjemlede gæsteprincip. Reglen indebærer, at ledningsejeren skal bekoste ledningsarbejder, der er nødvendiggjort af arealejerens ændrede benyttelse af det areal, hvor ledningen af anbragt. Ejeren af campingpladsen kunne efter dette princip formentligt have bedt jer om at flytte forsyningsledningen for jeres egen regning for at kunne få nedgravet sit jordvarmeanlæg.
Princippet er beskrevet i en Højesteretsdom fra 2009, hvoraf det også fremgår, at en erhverver af en sådan fast ejendom som udgangspunkt indtræder i overdragerens rettigheder og forpligtelser vedr. ejendommen, hvorefter udgangspunkter er, at retten til at kræve ledningsarbejder betalt af ledningsejeren også gælder senere erhververe af ejendommen.
Såfremt der var lavet en aftale om benyttelse af arealet mod et vederlag, ville den selvfølgelig være gældende overfor den oprindelige aftalepart, men kan dog ikke gøres gældende overfor en senere erhverver af ejendommen, som ikke kender til aftalen.
Tinglysningen af rettigheden er den sikringsakt, som skal gøre en senere aftaleerhverver bekendt med aftalen. Forholdet følger af Tinglysningslovens § 1.
Hvis rettigheden ønskes genoprettet i forhold til den nye ejer af ejendommen, skal der herefter laves en ny aftale med denne, herunder aftales og betales en ny kompensation eller alternativt foretages en ny ekspropriation, herunder med betaling af ekspropriationserstatning.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
En ekstremregn har forårsaget skader på kommunal vej med tilhørende udstyr. Det vurderes, at nogle af skaderne efter ekstremregningen er opstået i vekselvirkning mellem vejen og dens udstyr på den ene side og spildevandsanlæg (kloakker, brønde mv.) ejet af vandselskabet på den anden side. Skal vandselskabet afholde omkostninger til reetablering af vejen med tilhørende udstyr i de tilfælde, hvor skader på vejen og dens udstyr er sket som følge af vekselvirkningen mellem vejen og tilhørende udstyr på den ene side og vandselskabets spildevandsanlæg på den anden side?
DANVAs vurdering
Det er som udgangspunkt kommunen, der skal afholde omkostninger til reetablering af kommunale veje, fortove og andet af vejens udstyr efter skadevirkninger forårsaget af ekstremregn. Afhængigt af de konkrete omstændigheder kan vandselskaber dog forpligtes til at afholde sådanne omkostninger.
Uddybende svar
1. Det er efter vejlovens § 10 vejbestyrelsen, der har pligt til at holde vejene i den stand, som trafikkens art og størrelse kræver.
2. Det følger af reglerne i vandsektorloven og bekendtgørelsen om tilknyttede aktiviteter, at vandselskaber som udgangspunkt ikke må bruge midler på etablering og drift af veje. Der er dog regler om, at vandselskaber i nogle tilfælde kan bruge midler på etablering og/eller drift af veje. Der henvises til § 2, stk. 1., nr. 6 om vejafvandingsanlæg i bekendtgørelsen om tilknyttede aktiviteter og § 2 i bekendtgørelsen om vandselskabers medfinansieringsprojekter i forbindelse med klimatilpasning.
3. Det er DANVAs vurdering, at udover de under nr. 2 nævnte tilfælde, må vandselskaber kun bruge midler på veje i tilfælde af, at vandselskabet er forpligtet hertil som følge af et vilkår stillet i en tilladelse, efter aftale, erstatningsansvar eller på anden vis. Et eksempel kunne være, at vandselskabet og vejbestyrelsen har indgået en aftale om fordeling af omkostningerne ved skader opstået som følge af ekstremregn.
4. I forhold til erstatningsansvar vurderer DANVA, at et vandselskab i de fleste tilfælde kun vil pådrage sig et erstatningsansvar, hvis vandselskabet har handlet culpøst. At vandselskabet har handlet culpøst indebærer, at selskabet har handlet uagtsomt eller ansvarspådragende. Hvis vandselskabet har levet op til gældende regler, anerkendte standarder og servicemål samt i øvrigt har overholdt sine forpligtelser taler dette for, at vandselskabet ikke har handlet culpøst. Dette gælder både i forhold til dimensionering af ledningsnettet og vedligeholdelse af ledningsnettet. Der er således afsagt adskillige domme, hvor det er lagt til grund, at vandselskabet (eller før selskabsudskillelsen kommunen) kun pålægges erstatningsansvar, hvis vandselskabet har handlet culpøst. Når der er tale om ledningsbrud kan vandselskaber dog blive pålagt erstatning på baggrund af et objektivt ansvar. Ved objektivt ansvar kan en part blive pålagt et erstatningsansvar selv om parten ikke har handlet culpøst. Der står følgende om emnet side 168 i bogen, ”Klimaændringer i juridisk perspektiv” af Marlene Hannibal, Søren Stenderup Jenssen, Peter Holm Larsen og Ellen Skodborggaard, Jurist- og Økonomiforbundets Forlag 2011:
”Disse domme kan tages til indtægt for, at forsyningsvirksomheder efter dansk ret generelt er objektivt ansvarlige for skader som følge af ledningsbrud forårsaget af materialesvigt. Dette gælder, hvad enten den pågældende ledning er under tryk eller ej.”
Det fremgår også af bogen, at forsyninger i adskillige retssager om oversvømmelse er blevet frikendte, fordi forsyningerne blev vurderede til ikke at have handlet culpøst. For en nærmere forklaring om culpa, objektivt ansvar og erstatning for oversvømmelse henvises til siderne 153 – 168 i nævnte bog.
5. DANVA anbefaler, at vandselskabet og kommunen under alle omstændigheder i det omfang der kan være økonomiske eller andre fordele herved koordinerer deres aktiviteter i forhold til at udbedre skaderne på henholdsvis veje og spildevandsanlæg efter ekstremregnen. Selv om vandselskabet ikke skulle være forpligtet til at betale skader på vejen, skal vandselskabet betale for udbedring af skader på egne spildevandsanlæg.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Kan en spildevandsforsyning gøres erstatningsansvarlig for skader på sommerhuse udløst af ulovlig tilledning af overfladevand foretaget som nødværge, men som så rammer andre huse ved tilbageløb spildevandskloakken?
DANVAs vurdering
DANVA kan ikke umiddelbart se, hvorledes spildevandsforsyningen skulle kunne gøres erstatningsansvarlig i et sådant tilfælde. Et evt. erstatningsansvar er dog ikke udelukket. Dette skyldes det forhold, at erstatningsafgørelser afhænger af de (ofte mange) konkrete omstændigheder i en given sag. I forlængelse heraf er det et område, hvor en omfattende domstolspraksis har stor betydning for, hvad der er gældende ret. Det anbefales, at der om nødvendigt søges juridisk bistand til anden side.
Uddybende svar
Hvis der ikke foreligger en kontraktmæssig aftale, er det det dansk rets almindelige regler om erstatning uden for kontrakt, der finder anvendelse. Efter disse regler skal en række betingelse være opfyldte for at pålægge erstatningsansvar. Det drejer sig bl.a. om følgende (ikke udtømmende):
a) Der skal kunne placeres et ansvar (objektivt eller culpøst)
b) Økonomisk tab for skadelidte
c) Årsagsforbindelse mellem de skadevoldende handlinger herunder undladte handlinger og den skadelidte
d) Tabsbegrænsningspligt. Skadelidte skal i videst muligt omfang søge at begrænse sit tab
e) Påregnelighed. Skaden skal være en mere eller mindre påregnelig følge af den skadevoldende handling eller undladelse
For det første er området spildevandskloakeret, og spildevandsforsyningen er derfor ikke er ansvarlig for at aflede regn/overfladevand fra sommerhusgrundene.
Der er sket en tætning af brønde og dæksler hvorfor spildevandsanlægget er forsvarligt vedligeholdt, og der er dermed ikke sivet regn/overfladevandsmængder af betydning i pumper og kloakledninger som følge af forsømmelser.
For det andet er det vanskeligt at se, hvorledes forsyningen inden for rimelighedens grænser skulle kunne forhindre sommerhusejere i ulovligt og med fortsæt at lede regn/overfladevand til spildevandsanlægget.
For det tredje er det kommunen, der efter miljøbeskyttelsesloven som tilsynsmyndighed er forpligtet til at sørge for, at spildevandsanlæg fungerer miljømæssigt forsvarligt – se § 30 stk. 1. Det fremgår af lovbemærkningerne til § 30, stk. 1, at denne forpligtelse også omfatter grundejeres spildevandsanlæg.
Det er derfor DANVAs vurdering, at spildevandsforsyningen tvivlsomt vil kunne pålægges et objektivt eller culpa ansvar i en sådan sag.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Et vandselskab har oplevet at placeringen af et lokalt vandværks drikkevandsledning har været vanskelig at fastlægge, dels fordi den pågældende lednings faktiske placering har været anderledes end det kunne forventes ud fra det til LER (ledningsejerregistret) angivne interesseområde og dels fordi vandværket ikke ved påvisning på lokalitet eller på kort har givet nærmere oplysning om placeringen af drikkevandsledningen. Desuden har vandværket indberettet ledninger, der ikke findes. Dette har bevirket, at vandselskabet har pådraget sig en række ekstraomkostninger, fordi entreprenøren har måttet omplacere nye ledninger, grave ledningstracé osv.
Kan det lokale vandværk pålægges et erstatningsansvar for mangelfuld eller forkert oplysning til LER-registret og/eller manglende orientering til vandselskabet om ledningernes beliggenhed?
Svar
DANVA har taget til kontakt til Henrik Suadicani (tlf. nr. 4171 7877), der sidder i LER support (4171 7759) og er godt inde i både LER loven og den tilhørende bekendtgørelse. Ifølge Henrik er det krævende at afgøre, hvornår der foreligger et muligheder for at pålægge en ledningsejer et erstatningsansvar. Dette skyldes flere forhold:
1. Reglerne vedrørende erstatningsansvar er ikke beskrevet i love eller vejledninger. Derfor finder dansk rets almindelige regler om erstatning uden for kontrakt anvendelse.
2. I forhold til graveskader er der opstået en selvstændig retspraksis, som man skal have et godt kendskab til for at vurdere mulighederne for at pålægge erstatningsansvar i en konkret sag.
3. Det er nødvendigt med et indgående kendskab til de konkrete omstændigheder i en sag for at kunne vurdere, om der kan pålignes et erstatningsansvar.
DANVA har et rimeligt godt kendskab til dansk rets almindelige regler om erstatning uden for kontrakt anvendelse (punkt 1) men har begrænset viden om den omfattende retspraksis vedrørende graveskader (punkt 2) og få oplysninger om omstændighederne i jeres konkrete sag (punkt 3). Derfor kan DANVA ikke i jeres tilfælde vurdere, om der er grundlag for at pålægge vandværket erstatningsansvar.
Foreningen håber dog, at det følgende afsnit med uddybende kommentarer til punkterne 1 – 3 kan hjælpe jer videre og anbefaler jer i øvrigt at tage kontakt til en rådgiver med kompetencer inden for området, hvis I måtte have behov for det.
Uddybende kommentarer til punkterne 1 – 3
1. Reglerne vedrørende erstatningsansvar og 2. Retspraksis vedrørende graveskader
De almindelige regler om erstatning uden for kontrakt omtales flere steder i den juridiske litteratur, f.eks. side 153 – 157 i bogen ”Klimaændringer i juridisk perspektiv”, skrevet af Marlene Hannibal, Søren Stenderup Jensen, Peter Holm Larsen & Ellen Skodborggaard og udkommet på Jurist- og Økonomiforbundets Forlag i 2011.
I forhold til den retspraksis og retshistorie, der gælder vedrørende graveskader, henvises til bogen ”Ansvar for graveskader” af Bo von Eyben, udgivet af FULS i 1990 samt artiklen ”Erstatnings- og forsikringsretlige problemstillinger ved graveskader”, af advokat Christian Werenberg, som har været bragt i Ugeskrift for retsvæsen, Årg. 144, nr. 38, 2010. Artiklen gennemgår nyere retspraksis op til 2010 omkring graveskader og konkluderer, at retspraksis omkring 2010 svarer til den retspraksis, der beskrives i von Eybens bog fra 1990. Artiklen har følgende sammenfatning under punkt 2.8:
- at ansvarsvurderingen fortsat foretages på baggrund af en skærpet culpanorm,
- at en entreprenør fortsat skal indhente ledningsoplysninger forud for et gravearbejde,
- at der er en formodning for, at en ledningsejer udleverer de relevante planer, som er nødvendige for en entreprenørs arbejde,
- at gravearbejdet skal planlægges i overensstemmelse med de indhentede ledningsoplysninger, samt
- at udgangspunktet, hvorefter der kun gives erstatning til den umiddelbar skadelidte, fortsat gælder.
For så vidt angår forholdet mellem LER loven (lbk. nr. 578 af 06/06/2011) og retspraksis vedrørende graveskader, fremgår det af både den nævnte artikel og af lovbemærkningerne til LER loven, at loven ikke har til formål at ændre retspraksis omkring graveskader. Af nyere retspraksis efter 2010 vedrørende graveskader kender DANVA til en Vestre Landsrets dom fra 2011 (U.2011.2154V), hvor en entreprenør blev dømt til at være erstatningsansvarlig over for en kommune for beskadigelse af fjernvarmeledning i forbindelse med gravearbejde og en Højesterets dom fra 2014 (U.2014.925H), hvor en kommune ikke blev dømt erstatningsansvarlig for overrivning af fiberkabel under gravearbejde.
DANVA har ikke i hverken den nævnte bog, nævnte artikel eller i retspraksis kunnet finde en dom eller afgørelse af en sag lignende jeres, hvor problemstillingen er, om der kan pålignes et erstatningsansvar alene på grundlag af, at en part har høje omkostninger til gravearbejde og etablering af sine ledninger, fordi en anden part ikke har påvist med tilstrækkelig præcision, hvor sidstnævnte part har ledninger beliggende. Umiddelbart er det foreningens opfattelse, at dommene næsten altid omfatter sager, hvor der er sket en form for skade. Det nævnte materiale vil dog stadig kunne give et godt kendskab til retspraksis vedrørende graveskader.
Til orientering er der i det følgende en kort beskrivelse af dansk rets almindelige regler om erstatning uden for kontrakt gengivet fra ovennævnte bog ”Klimaændringer i juridisk perspektiv”. Generelt kan der opstilles fire betingelser, som alle skal være opfyldte, førend der kan pålægges et erstatningsansvar uden for kontrakt: Et økonomisk tab(1), ansvarsgrundlag(2), en årsagsforbindelse(3), påregnelighed(4) og en erstatningsretlig værnet interesse.
(1) Økonomisk tab
Den første erstatningsretlige betingelse er, at en part har lidt et økonomisk tab.
(2) Ansvarsgrundlag
Udover betingelsen om et økonomisk tab, er et eventuelt erstatningsansvar også betinget af, om vandselskabet har handlet ansvarspådragende/culpøst. I forhold til graveskader er det således ikke retspraksis, at der kan pålægges en erstatningspligt på grundlag af et objektivt ansvar. Ved culpøs adfærd skal forstås adfærd, som kan tilregnes den handlende som forsætlig eller uagtsom. Efter den klassiske culpadefinition har en person handlet uagtsomt, hvis han har undladt at udvise den forsigtighed og omhu – den agtsomhed – som en god og fornuftig person plejer at udvise i tilsvarende situation. I forhold til LER loven kan det tale for, at det er culpøs adfærd, hvis en part ikke følger lovens bestemmelser. Lovens bestemmelser er udmøntede i bekendtgørelse om registrering af ledningsejere (bkg. nr. 1011 af 25/10/2012). Det følger blandt andet af bekendtgørelsens § 7 og § 17, at ledningsejere er forpligtet til at indberette kontaktoplysninger og interesseområder til LER, samt at ledningsejeren skal fremsende det nødvendige ledningsoplysninger til forespørgeren eller indgå aftale med sidstnævnte om påvisning på stedet snarest muligt og inden for senest 5 hverdage.
(3) Årsagsforbindelse
Betingelsen om årsagssammenhæng er et krav om, at den indtrådte skade er en følge af ledningsejerens handling eller undladelse.
(4) Påregnelighed
Betingelsen om påregnelighed stiller krav til at skadens følger er påregnelige i forhold til ledningsejerens handling/ undladelse. Det vil sige at der stilles krav til, at risikoen for den skade der faktisk indtræder, er blevet forøget ved den uagtsomme eller forsætlige handling.
(5) Erstatningsretlig værnet interesse
Herom står der følgende side 156 i bogen: Spørgsmålet om, hvorvidt der er tale om en erstatningsretligt værnet interesse formuleres ofte således, at den individuelle interesse, der begrunder et erstatningskrav, skal indgå blandt de interesser, som den pågældende lovgivning har til formål at varetage.
3. Kendskab til de konkrete omstændigheder i en sag
Det er i jeres konkrete sag oplyst, at oplysningerne fra vandværket om drikkevandsledningerne er upræcise, idet ledningen ligger 4 – 5 m. forkert eller i et slalom forløb. Det gøres gældende, at en ledning efter vandselskabets opfattelse skal være angivet i LER, således at ledningen ligger inden for et interesseområde på 1 m fra ledningen. DANVA bemærker til dette, at det fremgår af § 7 i bekendtgørelse om registrering af ledningsejere, at det af ledningsejerne til LER indberettede interesseområde skal fastlægges i en afstand af mindst 1 m fra ledningen på begge sider af denne (DANVAs understregning). Ledningens placering i interesseområdet skal altså ikke være angivet med 1 meters præcision. På den baggrund er det ikke ud fra det oplyste sandsynliggjort, at vandværket har lavet en angivelse af deres interesseområde, der er i strid med § 7 i bekendtgørelsen.
Endvidere er det oplyst, at vandselskabet har afholdt møde med ledningsejere – herunder vandværket – forud for vandselskabets gravearbejder og at vandværket ikke på dette møde eller efter mødet gav oplysninger om den mere præcise beliggenhed af vandværkets drikkevandsledninger. Dette kunne måske være et problem i forhold til bestemmelserne i bekendtgørelsens § 17. Men det er ikke oplyst, hvorfor vandværket ikke har oplyst placeringen af drikkevandsledningen nærmere. Det fremgår således ikke, om det er fordi vandværket ikke har vilje til at give de pågældende oplysninger, om det fordi vandværket ikke har præcise oplysninger eller om der eventuelt er en anden årsag til de manglende oplysninger. Samme betragtning gør sig gældende i forhold til, at vandværket efter det oplyste har indberettet ledninger til LER, der ikke findes. Det er således vanskeligt at vurdere, hvor vidt vandværket ikke har levet op til forpligtelserne efter § 17.
På baggrund af de ovenstående og uddybende kommentarer til punkterne 1 – 3 er det altså ikke muligt for DANVA at vurdere, om vandværket i den aktuelle sag kan pådrage sig et erstatningsansvar over for vandselskabet.
Afslutningsvis gør DANVA opmærksom på, at det efter bekendtgørelsens § 18, stk. 1, nr. 1 er muligt at med bøde at straffe den, der forsætligt eller groft uagtsomt overtræder en eller flere af bekendtgørelsens bestemmelser herunder § 7 og § 17. Henrik Suadicani fra LER support har oplyst til DANVA, at bestemmelsen endnu ikke har været i brug og at der efter Henriks opfattelse skal være tale om en sag af meget grov karakter, førend en sådan bødestraf pålægges.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
En kommune og et vandselskab vælger at koordinere deres aktiviteter, således at kommunen renoverer en kommunal vej, efter vandselskabet har etableret et separeret kloaksystem i vejens areal.
Er det kommunen eller vandselskabet, som skal bekoste etablering af ny vejbelægning?
Svar
I den konkrete situation bør kommunen bekoste den nye vejbelægning.
Uddybende svar
Vi læser din henvendelse således, at kommunen og vandselskabet har valgt at koordinere deres aktiviteter, således at kommunen foretager en planlagt renovering af en kommunal vej i forlængelse af, at vandselskabet etablerer et separeret kloaksystem.
Efter § 73, stk. 1 og stk. 5 i lov om offentlige veje (nr. 1520, 2014 med tilhørende ændringer), skal graveaktøren søge tilladelse til gravearbejde hos vejmyndigheden og graveaktøren skal retablere vejarealet efter vejmyndighedens anvisninger med mindre andet er aftalt mellem vejmyndigheden og indehaveren af tilladelsen.
Vejdirektoratet har lavet en Vejledning i lov om offentlige veje fra 2016, hvor der er et afsnit om gravearbejder og ledninger.
Der står bl.a. følgende under overskriften Gravetilladelse på side 52 i vejledningen:
Som en ny bestemmelse fastslår vejlovens § 73, stk. 5, at gravearbejder inden for vejens areal altid er betinget af, at graveaktøren retablerer vejarealet efter endt arbejde. Med retablering må i almindelighed forstås, at vejen afleveres med de samme egenskaber og funktionalitet som før gravearbejdet. Vilkåret om retablering giver ikke vejmyndigheden hjemmel til at kræve, at ledningsejeren skal aflevere vejen i bedre stand, eller afholde udgifterne hertil, end vejen havde før opgravningen.
Vejmyndigheden kan dog konkret fravige vilkåret om retablering, f.eks. med henblik på at sikre samgravning eller at koordinere et ledningsarbejde med et vedligeholdelsesarbejde. I denne forbindelse bør den nærmere arbejds- og udgiftsfordeling mellem graveaktørerne eller graveaktøren og vejmyndigheden være fastlagt.
Når det i den konkrete situation lægges til grund, at formålet med etablering af en ny vejbelægning skyldes en planlagt renovering af vejen og altså ikke retablering af vejen efter separatkloakering, bør det efter DANVAs vurdering være vejmyndigheden/kommunen, som bekoster den nye vejbelægning. Kommunen bør således i denne situation fravige kravet om retablering til vandselskabet.
Vær i øvrigt opmærksom på bekendtgørelse om gravearbejder i offentlige arealer og private fællesveje i byer og bymæssige områder (nr. 802, 2018).
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Er en privat bygherre afskåret fra at påberåbe gæsteprincippet over for en ledningsejer, som har anbragt en ledning i et vejareal, der efterfølgende er blevet overdraget til en privat bygherre?
DANVAs vurdering
Det er DANVAs vurdering, at gæsteprincippet kan påberåbes af en privat bygherre over for en ledningsejer, der har anbragt en ledning i et vejareal, når arealet efterfølgende er blevet overdraget til en privat bygherre.
Uddybende svar
Vejlovens (lov nr. 1520 af 27/12/2014) og privatvejlovens (lbk nr. 1234 af 04/11/2015) gæsteprincip kan kun påberåbes inden for lovenes anvendelsesområde, dvs. på veje og stier. Når vejen er nedlagt, og arealet er overdraget til en privat bygherre, er forholdet således formelt set ikke omfattet af vejlovenes gæsteprincip.
Det er imidlertid fastslået i retspraksis, at gæsteprincippet er et generelt princip, som også kan anvendes i tilfælde, hvor princippet ikke fremgår af en lovregel. I disse tilfælde taler man om "det ulovbestemte gæsteprincip".
På vejlovenes område kan gæsteprincippet kun anvendes, hvis ledningsarbejderne er begrundet i arbejder, der ligger inden for rammerne af de formål, som vejmyndigheden kan varetage - dvs. arbejderne skal være begrundet i et såkaldt "vejformål". En ledning, der er placeret i et vejareal, har således en vis beskyttelse imod arbejder, som ikke er begrundet i vejformål.
Det har tidligere været diskuteret, om denne beskyttelse følger med ledningen, hvis vejen nedlægges, og arealet overdrages til en privat. Højesteret har dog afgjort i U 2009.2978 H, at der i "den omvendte situation", hvor en ledning anbragt i et privat areal, som blev eksproprieret til en udvidelse af Motorring 3, ikke var forskel på gæsteprincippets rækkevidde, i forhold til en situation hvor der ikke var sket en ændring af arealets anvendelse.
På baggrund af Højesterets dom i den ovenfor omtalte sag, og idet gæsteprincippet i praksis anvendes og beskrives som en generel, udfyldende regel, kan det efter DANVAs vurdering ikke antages, at en privat bygherre vil være afskåret fra at påberåbe gæsteprincippet begrundet i "private formål", når ledningen er anbragt i et vejareal, som efterfølgende overgår til at være et privat areal.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
I forhold til forsyningens kloakdæksler i fortove oplever forsyningen ofte det, at fliserne i fortovene efter et stykke tid ”sætter sig”, således at kloakdækslets kant ligger over flisernes niveau. Kommunens vejafdeling kontakter herefter Forsyningen med et krav om, at de skal sørge for, at dæksel og fortov er i samme niveau, så fodgængerene ikke snubler over kanten. Kommunens medarbejdere henviser til gæsteprincippet, hvorefter de mener, at det er forsyningens opgave, fordi dens ledninger ligger i kommunens ejendom.
Kan kommunen på denne måde bede forsyningen om at foretage arbejdet med henvisning til vejlovens gæsteprincip.
DANVAs vurdering
Det er DANVAs vurdering at kommunen ikke med henvisning til gæsteloven kan bede forsyningen om at sørge for at dæksel og fortov er i samme niveau uden selv at gøre yderligere.
Forudsætninger
Der er ved besvarelsen taget udgangspunkt i gæsteprincippets anvendelsesområde. Der er således ikke taget stilling til det tilfælde, hvor anmodninger er baseret andet end gæsteprincippet - fx hvor skaden på fortovet direkte kan føres tilbage til spildevandselskabets ledning.
Det er ud fra beskrivelsen lagt til grund, at kommunen i situationen ringer til forsyningen for at få rettet op på situationen, men ikke i øvrigt foretager sig yderligere.
Uddybende svar
Fortove er en del af vejnettet. Derfor bruges i det følgende vejlovens (lov om offentlige veje. Lov 1520 af 27/12/2014) bestemmelse om gæsteprincippet. Bestemmelsen lyder som følger:
- 77. Arbejder på ledninger i eller over offentlige veje og stier, herunder om nødvendigt flytning af ledninger, i forbindelse med arbejder, der iværksættes af vejmyndigheden inden for rammerne af de formål, som vejmyndigheden kan varetage, betales af ledningsejeren.
Stk. 2. Stk. 1 finder ikke anvendelse, hvis andet er særligt bestemt ved aftale, kendelse afsagt af en ekspropriationskommission nedsat i henhold til lov om fremgangsmåden ved ekspropriation vedrørende fast ejendom eller afgørelse truffet af en kommunalbestyrelse efter vandforsyningslovens §§ 37 og 38, jf. § 40.
Stk. 3. Foretages der i forbindelse med et statsvejsanlæg arbejder på en kommunalt eller fælleskommunalt ejet ledning placeret i en kommunevej, afholder staten udgifterne til dette ledningsarbejde. Udgifter til senere arbejder på disse ledninger er dog omfattet af stk. 1.
Som ledningsejer skal man efter bestemmelsen betale for arbejder på ledningerne. Dette må også antages at omfatte arbejdet på ledningernes dæksler. Men ledningsejerens forpligtelse aktualiseres først i forbindelse med, at vejmyndigheden (kommunen) har iværksat et arbejde. I det tilfælde, hvor vejmyndigheden blot ringer til forsyningen og beder dem om at sørge for, at dæksel og fortov er i samme niveau, er det DANVAs vurdering, at de ikke har igangsat et arbejde. Forholdet er derfor efter DANVAs vurdering ikke omfattet af gæsteprincippet. Hvis kommunen derimod kørte ud og omlagde fortovet, og dækslet herefter ikke passede, så ville forsyningen efter gæsteprincippet være forpligtet til tilpasse sit dæksel. Det forsyningen i den forbindelse ville skulle betale, er arbejdet i forbindelse med dækslet og ikke hele omlægningen af fortov.
Det sidste kriterie i forhold til anvendelse af gæsteprincippet er, at arbejdet som vejmyndigheden iværksætter, skal være inden for rammerne af de formål vejmyndigheden kan varetage. Vejloven angiver i § 1 en række hovedformål. Disse er ret brede, så omlægning af et fortov vil efter DANVAs vurdering være omfattet. Kriteriet får dermed ikke selvstændig betydning.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Hvornår skal spildevandsselskaber tilbagebetale en forbruger for et for højt opkrævet bidrag? Hvordan forældes sådanne krav på tilbagebetaling?
Svar
Med forbehold for, om DANVA har modtaget alle relevante oplysninger i den konkrete sag, er det ud fra de givne oplysninger DANVAs bedste vurdering, at spildevandsselskabet alene skal regulere vandafledningsbidrag 3 år tilbage i forbrugerens favør, da foreningen samlet set ikke mener, der er grundlag for en suspension af den almindelige 3 årige forældelsesfrist efter forældelsesreglerne.
DANVA understreger muligheden af, at en retslig prøvelse hos en domstol kan give en anden vurdering end foreningens.
Uddybning
I det følgende beskrives først oplysninger om forholdene i den konkrete sag. Dernæst vurderes det på baggrund af gældende regler, om der i den konkrete sag bør ske en suspension af den almindelige 3 årige forældelsesfrist, således at forbrugeren skal have tilbagebetaling længere tilbage end 3 år fra det tidspunkt, hvor forbrugeren får kendskab til, at vedkommende har betalt for meget.
a) Forhold i den konkrete sag:
1. Spildevandsselskabets afregning af vandafledningsbidrag med forbrugeren er baseret på oplysninger om målt vandforbrug fra en almen vandforsyning, der leverer vand til kunden. Vandforsyningen og spildevandsselskabet er to selvstændige juridiske personer, der ikke er organisatorisk forbundne, men hvor spildevandsselskabet køber oplysninger om vandforbrug hos vandforsyningen. Dette har spildevandselskabet (tidligere kloakforsyningen) gjort tilbage siden engang før 2008. Spildevandsselskabet opkræver vandafledningsbidrag hos forbrugeren på baggrund af de af vandforsyningen oplyste data.
2. Det fremgår af spildevandsselskabets betalingsvedtægt som trådte i kraft januar 2014, at boligenheder der ikke kan afregne efter vandmåler får fastsat et normalvandforbrug på 170 m3 pr. år. Af takstbladet for 2016 fremgår, at vandafledningsbidrag opkræves efter målt forbrug medmindre der ikke foreligger et målt forbrug. I dette tilfælde anvendes et skønnet årsforbrug på 120 m3. DANVA har ikke set tidligere betalingsvedtægter og takstblade, men det lægges til grund for foreningens vurderinger, at der har været tilsvarende formuleringer i tidligere betalingsvedtægter og takstblade. Spildevandsselskabet har oplyst, at de 120 m3 kun bruges i de særlige tilfælde, der er tale om forbrugere med egen indvinding, der ikke har installeret vandmålere. Efter det oplyste har spildevandsselskabet haft lignende formuleringer i betalingsvedtægter og takstblade fra tiden før den nu gældende betalingsvedtægt og det gældende takstblad. Endelig fremgår det efter det oplyste af spildevandsselskabets årlige regninger til forbrugerne, at afregning af vandafledningsbidrag foretages ud fra vandforsyningens målte vandforbrug på ejendommen. Hidtil har spildevandsselskabet fulgt vandforsyningens praksis. I de tilfælde hvor vandforsyningen har valgt at betale en forbruger penge tilbage, har spildevandsselskabet gjort det samme herunder tilbagebetalt for den samme periode som vandforsyningen.
2. Efter vandforsyningens oplysninger betalte forbrugeren for meget i perioden fra 1. januar 2009 til 31. december 2015. I omtalte periode blev forbrugerens vandforbrug ikke fastlagt ud fra målerstand, men ved at vandforsyningen skønnede et forbrug. Dette skønnede forbrug på 170 m3 pr. år i den angivne periode var meget højere end forbrugerens målte forbrug 80 m3 for hele perioden. Vandforsyningen havde aflæst måleren d. 31. december 2008 og igen, d. 30. december 2016. Vandforsyningen havde desuden fejlagtigt identificeret et vandforbrug i 2011 som værende baseret på målt forbrug og ikke på et skønnet forbrug. I februar 2017 oplyser vandforsyningen forbrugeren om, at denne bør have penge tilbage, da det målte forbrug er væsentligt lavere end det skønnede. Det er ligeledes i februar, at vandforsyningen informerer spildevandsselskabet om forløbet i sagen.
3. Vandforsyningens leveringsvilkår herunder afregning af forbrugerne er beskrevet på vandforsyningens hjemmeside. I det følgende beskrives de relevante leveringsvilkår, der ifølge vandforsyningen også var gældende og beskrevet på hjemmesiden i 2008, dvs. før forbrugeren begyndte at blive afregnet for det skønnede forbrug.
Det fremgår af vandforsyningens regulativ, at enhver forbruger er forpligtet til at installere en måler til brug for afregning af ejendommens samlede vandforbrug (punkt 9.2) samt at forbrugeren på forlangende skal give vandforsyningen alle oplysninger om forbrugets størrelse (punkt 11.1). Om målere er der beskrevet, at nogle forbrugere (herunder forbrugeren i den konkrete sag) har målere, der skal aflæses af forbrugeren med efterfølgende mundtlig eller skriftlig indberetning til vandforsyningen om målerstand. Det fremgår ligeledes, at disse forbrugere hvert år i december måned modtager selvaflæsningskort fra vandforsyningen. Af takstbladet fremgår det, at der opkræves et gebyr på 100 kr. ved manglende/for sen indsendelse af selvaflæsningskort, samt at der ved manglende aflæsning afregnes med et skønnet forbrug på minimum 170 m3. Vandforsyningen har oplyst, at forsyningen følger praksis med at opkræve det nævnte gebyr på 100 kr. Det skal bemærkes, at der i vandforsyningens vejledning i aflæsning af vandmålere på vandforsyningens hjemmeside står, at vandforsyningen mod et gebyr på 200 kr. aflæser forbrugerens vandmåler, hvis forbrugeren ikke senest d. 31. december har indberettet aflæsning af vandforsyningen. Vejledningens formulering er her ikke i overensstemmelse med formuleringen i takstbladet og vandforsyningens praksis. Dette understreges af vandforsyningens oplysning om, at det igennem en længere periode har været fast praksis, at vandforsyningen tager på besøg hos forbrugeren og aflæser måleren, hvis forbrugeren tre år i træk ikke har aflæst måler. Denne praksis er ikke beskrevet på vandforsyningens hjemmeside. I den konkrete sag besøgte vandforsyningen ikke forbrugeren efter tre år, da forsyningen som nævnt fejlagtigt antog et vandforbrug i 2011 for at være baseret på måleraflæsning og ikke på skøn. Efter det oplyste har forbrugeren i den konkrete sag hvert år i perioden omtalt under punkt 2 modtaget selvaflæsningskort og er blevet opkrævet gebyr på 100 kr. for manglende/for sen indsendelse af selvaflæsningskort.
4. Det er oplyst af vandforsyningen, at forbrugeren grundet rejseaktivitet og psykisk sygdom ikke har fået aflæst sin vandmåler.
b) Vurdering af om forbrugeren har krav på tilbagebetaling og om der bør ske suspension af forældelsesfrist, jævnfør forældelsesreglerne
Det klare udgangspunkt i dansk ret er, at den person, der har betalt for meget, også har krav på en tilbagebetaling af dette beløb. Dette kan dog fraviges, såfremt at de givne omstændigheder medfører, at dette vil være urimeligt eller særligt byrdefuldt for modtageren. Af retspraksis kan man konkludere, at der skal ske en konkret vurdering og afvejning af de relevante elementer i sagen. Der synes at skulle ske en vurdering af følgende:
- God tro hos modtageren
- Årsag til vildfarelsen
- Egen skyld hos betaleren
- Skyldforholdets art
- Tidsfaktoren (er der gået lang tid siden, at der er betalt for meget?)
- Om modtageren af betalingen har indrettet sig efter betalingen.
Umiddelbart vil der sandsynligvis være en ”hård” vurdering af spildevandsselskabet, da spildevandsselskabet er den professionelle part og klart må have styr på sine forbrugere. Hvis opkrævningen fortsætter efter spildevandsselskabet har fået kendskab til fejlen, vil det kunne hævdes, at der er tale om tyveri. Indrettelsessynspunktet vil endvidere næppe være nogen hjælp for spildevandsselskabet.
Med forbehold for om DANVA har modtaget alle relevante oplysninger om de konkrete forhold i sagen jævnfør punkt a) herover, er det DANVAs vurdering, at forbrugeren i den pågældende sag burde have vidst og forholdsvist let havde mulighed for at skaffe sig viden om, at vedkommende ved at undlade måleraflæsning som vedkommende er forpligtet til ville blive afregnet efter et højt skønnet forbrug i stedet for efter det markant lavere målte forbrug hos såvel vandforsyningen som spildevandsselskabet. Disse leveringsvilkår fremgår klart hos både vandforsyningen og spildevandsselskabet og det er gennem adskillige år at forbrugeren ikke har aflæst måleren. Forbrugeren har derfor en vis grad af egen skyld og det er også vanskeligt at argumentere for, at forbrugeren skulle være i god tro givet klarheden af leveringsbetingelserne. Dertil kommer, at spildevandsselskabet ikke har adgang til forbrugerens vandmåler.
Omvendt taler det for tilbagebetaling af vandafledningsbidrag til forbrugeren, at det som nævnt er udgangspunktet i dansk ret, at en person der har betalt for meget har krav på tilbagebetaling af beløbet, at spildevandsselskabet er den stærke part i sagen og at selskabet kræver betaling hos forbrugere, der har betalt for lidt til selskabet, samt at vandforsyningens modstridende beskrivelse af leveringsvilkår og i særdeleshed manglende aflæsning af vandmåler har medvirket til at holde forbrugeren i uvidenhed om, at vedkommende betalte meget i vandafledningsbidrag. Desuden kan spildevandselskabet have en interesse i at holde sig på god fod med sine forbrugere samt i at følge en praksis for tilbagebetaling, der ikke afviger (for meget) fra vandforsyningens.
Det fremgår af ovenstående, at der kan stilles spørgsmålstegn ved, om forbrugeren i den konkrete sag overhovedet har krav på tilbagebetaling. Det er op til spildevandsselskabet at afgøre, om der skal ske tilbagebetaling til forbrugeren.
I det følgende tages der udgangspunkt i, at spildevandsselskabet vælger at tilbagebetale forbrugeren.
Med dette udgangspunkt opstår så spørgsmålet om, hvor vidt forældelsesloven finder anvendelse i den konkrete sag og om forældelsesfristen bør suspenderes (jævnfør forældelseslovens § 3, stk. 2), således at forældelsesfristen ikke er 3 år regnet tilbage i tiden fra februar 2017 men 10 år tilbage i tiden fra dette tidspunkt? (jævnfør forældelseslovens § 3, stk. 1 og stk. 3, nr. 3).
I og med udgangspunktet er, at forbrugeren skal have tilbagebetalt vandafledningsbidrag, vil tilbagebetalingen være en fordring efter forældelsesloven, jævnfør dennes § 1 med tilhørende lovbemærkninger. Som følge heraf bliver det relevant at vurdere, om betingelserne for suspension efter lovens § 3 er opfyldte, jævnfør ovenstående. Efter DANVAs vurderinger er betingelserne for en suspension ikke opfyldte. Det følger af nævnte § 3, stk. 2:
Var fordringshaveren ubekendt med fordringen eller skyldneren, regnes forældelsesfristen i stk. 1 først fra den dag, da fordringshaveren fik eller burde have fået kendskab hertil.
Det følger af forholdene i den konkrete sag samt ovenstående vurderinger om tilbageting, at forbrugeren fik kendskab til fordringen i februar 2017 (for betaling til vandforsyningen, det er uklart om forbrugeren har fået kendskab til tilbagebetaling af vandafledningsbidrag), men at forbrugeren burde have haft kendskab til fordringen på vandafledningsbidrag tidligere. Forbrugeren burde efter DANVAs vurdering have haft kendskab til sin fordring på det tidspunkt, hvor forbrugeren modtog sin regning fra spildevandsselskabet. Det følger heraf, at der ikke er grundlag for suspension af den 3 årige forældelsesfrist og at forbrugeren derfor er berettiget til tilbagebetaling af vandafledningsbidrag 3 år tilbage i tiden fra det tidspunkt, hvor forbrugeren bliver informeret om sin fordring (om det så var i februar 2017 eller på et andet tidspunkt). I den konkrete sag hvor spildevandsselskabet køber data om vandforbruget fra en vandforsyning, kan der argumenteres for, at forbrugeren har bedre muligheder for bedømme kravet end spildevandsselskabet. Dette taler imod suspension af forældelsesfristen – jævnfør en Højesteretsdom (U 2007.2090 H) og en Østre Landsretsdom (U 1996.594 Ø) samt bemærkningerne til forældelseslovens § 3, stk. 2 i Karnov 2016.
Spørgsmål
Kan et spildevandsselskab påberåbe sig vejlovens gæsteprincip, når det er nødvendigt at flytte ledninger for at kunne udføre arbejder på fællesledninger og regnvandsledninger, som blandt andet anvendes til afledning af vejvand?
DANVAs vurdering
Det er DANVAs vurdering, at vejlovens gæsteprincippet kun kan påberåbes over for de øvrige ledningsejere, hvis det sker som følge af arbejder, som vejmyndigheden (Vejdirektoratet eller kommunen) har iværksat. Er der derimod tale om almindelig drift og vedligehold af spildevandsselskabets ledninger, finder gæsteprincippet ikke anvendelse.
Uddybende svar
Vejlovens § 77 regulerer gæsteprincippets anvendelsesområde i offentlige veje og stier. En tilsvarende regel gælder for private fællesveje i privatvejslovens § 70. Det forudsættes i det følgende, at ledningerne er beliggende i offentlige veje.
Ifølge vejlovens § 77 skal arbejder på ledninger, herunder flytning, i forbindelse med arbejder, der iværksættes af vejmyndigheden inden for rammerne af de formål, som vejmyndigheden kan varetage, betales af ledningsejeren.
Det følger således af lovens ordlyd, at gæsteprincippet i offentlige veje kun finder anvendelse ved arbejder, som er iværksat af vejmyndigheden (Vejdirektoratet eller kommunen), og kun såfremt der er tale om et såkaldt vejformål.
Kravet om, at arbejderne skal være begrundet i vejformål, fortolkes lempeligt i retspraksis. Højesteret har blandt andet fastslået i U 2007.3009 H, at gæsteprincippet kan anvendes ved sammensatte projekter, der både består af arbejder på vejen og andre arbejder, selvom det samlede projekt ikke var begrundet i vejformål.
Højesteret har endvidere fastslået, at vejformål ikke kun foreligger ved arbejder, der ændrer vejens dimension eller forløb, men også ved andre foranstaltninger, der tjener et vejteknisk eller færdselsmæssigt formål i bredere forstand, jf. U 2017.1536 H.
Arbejder på ledninger, der blandt andet har til formål at afvande vejen, tjener et vejteknisk formål, og må efter DANVAs vurdering opfylde kravet om et vejformål. Dette er ligeledes antaget af professor, dr. jur. Søren H. Mørup i artiklen TfL 2010.139.
På den anden side ligger det fast, at det vil være usagligt, hvis vejmyndigheden påberåber sig gæsteprincippet over for visse ledningsejere, udelukkende for at tilgodese en anden ledningsejer. I så fald skyldes ledningsarbejderne private hensyn, og ikke arbejder, som vejmyndigheden har iværksat.
Det er på denne baggrund DANVAs vurdering, at gæsteprincippet kun kan påberåbes over for de øvrige ledningsejere, hvis arbejdet på ledningerne skyldes arbejder, som vejmyndigheden har iværksat - eksempelvis vedrørende ændringer af vejen.
Såfremt ledningsarbejderne udelukkende sker som et led i den almindelige drift og vedligeholdelse af ledningerne, er der derimod ikke tale om arbejder, som iværksættes af vejmyndigheden. I så fald er det DANVAs vurdering, at den ledningsejer, der er årsag til flytningen af de øvrige ledninger (dvs. spildevandsselskabet), må afholde omkostningerne hertil.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
En ikke tinglyst ledning er i 1975 blevet lagt på privat grund. Grunden er efterfølgende blevet delt i to. Ledningen blev foret i 2012. Der er nu kommet ny grundejer, som ønsker ledningen fjernet. Har spildevandsselskabet nogen ret til eller kan vinde hævd på ledningen?
DANVAs vurdering
DANVA lægger til grund, at ledningen ud fra det oplyste er gravet ned på grunden i medfør af det ulovbestemte gæsteprincip. Det er derfor DANVAs umiddelbare vurdering, at spildevandsselskabet ikke har rådet uberettiget over grunden, og hævdsreglerne kan derfor ikke gøres gældende.
Hvorvidt hævd har forrang i forhold til det ulovbestemte gæsteprincip, er ikke afklaret i praksis. DANVA kan derfor ikke give et utvetydigt svar herpå. Imidlertid hælder DANVA til, at der ikke kan vindes hævd på en ledning nedgravet på privat grund i medfør af gæsteprincippet. Rammen for gæsteprincippet er netop, at grundejerens ret til at råde over sin ejendom ikke kan indskrænkes af, at en ledningsejer har fået lov til at placere sin ledning på ejendommen vederlagsfrit.
Uddybende svar
Ulovbestemte gæsteprincip
Ledningen er placeret på et areal, der ikke er udlagt som offentlig vej eller privat fællesvej, efter tilladelse fra grundejeren. Ledningen ligger derfor på arealet efter det ulovbestemte gæsteprincip. Udgangspunktet er, at ledningsejerens ledning kan ligge indtil grundejeren ønsker den flyttet.
Den nye grundejer kan derfor som udgangspunkt kræve ledningen flyttet med hjemmel i det ulovbestemte gæsteprincip.
Hævd
Betingelserne for hævd udspringer af Danske lov (lov nr. 11000 af 15/04/1683) 5-5-1. Der er grundlæggende to forskellige former for hævd. Ejendomshævd og servituthævd. Begge former har et sæt grundbetingelser, der skal være opfyldt, før det kan siges, at man har vundet hævd. Fælles for begge former for hævd er, at der skal være tale om, at den, der vil vinde hævd, uberettiget og kontinuerligt har rådet over et areal i mindst 20 år ved en synbar servitut og alderstidshævd ved en usynbar servitut.
Ledningen ligger i jorden og rådighedsudøvelsen giver sig således ikke visuelt til kende. Spørgsmålet er derfor, om spildevandsselskabet kan vinde ikke-synbar hævd.
Kravet om ”uberettiget råden” betyder, at anvendelsen af det pågældende areal ikke må have baggrund i aftale, samtykke eller tilladelse af den berettigede (grundejeren). Da det ud fra det oplyste lægges til grund, at ledningen ligger i jorden i medfør af det ulovbestemte gæsteprincip, vurderer DANVA, at betingelsen ikke er opfyldt.
Det kan dog ikke udelukkes, at der i helt særlige tilfælde vil være tale om uberettiget råden. Dette kunne eksempelvis tænkes, hvor grundejeren tidligere har krævet ledningen flyttet uden, at ledningsejeren har gjort det. Det er dog DANVAs umiddelbare vurdering, at dette hovedsageligt er en teoretisk betragtning.
Allerede fordi kravet om uberettiget råden ikke er opfyldt, kan hævdsreglerne som udgangspunkt ikke komme i spil.
Det bemærkes, at hvis der er vundet hævd, kan hævdsretten fortrænges ved ejerskifte efter de tingsretlige regler. Problemstillingen bliver ikke berørt yderligere her.
Vi henviser i øvrigt til tidligere DANVA-udtalelse af 7. december 2016, såfremt ledningens tilstedeværelse beror på en aftale med tidligere ejer.
Det ulovbestemte gæsteprincip vs. hævd
Såfremt det antages, at spildevandsselskabet har erhvervet hævd på ledningens placering under den nuværende ejer af ejendommen, opstår en kollision mellem de to retsregler; på den ene side har grundejeren ret til at forlange ledningen flyttet, på den anden side har spildevandsselskabet vundet hævd på ledningens placering.
Spørgsmålet er, om hævd kan fortrænge det ulovbestemte gæsteprincip. Begge regler er gældende ret og hviler på ulovbestemt grundlag.
Da reglerne befinder sig på samme niveau i retskildehierarkiet, kan den juridiske grundsætning lex superior ikke afklare, hvilken regel, der har forrang. Grundsætningen fastslår, at en retsreglen, der befinder sig på et trin højere niveau i den retlige trinfølge, går forud for retsregler, der befinder sig på et trin lavere niveau, ved stridigheder mellem de to regler
På den ene side er det modstridende med hævdsinstituttet, at det ulovbestemte gæsteprincip kan fortrænge en hævdsret, da hævd netop medfører at stridende rettigheder bortfalder, se tinglysningslovens (lbk nr. 1075 af 30/09/2014) § 26, stk. 3.
På de anden side er rammen for gæsteprincippet, at grundejerens ret til at råde over sin ejendom ikke kan indskrænkes af, at et forsyningsselskab har fået lov til at placere sin ledning på ejendommen vederlagsfrit, medmindre der er indgået en aftale mellem ledningsejeren og grundejeren om permanent tilstedeværelsesret for ledningen. Det ulovbestemte gæsteprincip medfører altså, at der i udgangspunktet ikke kan foreligge uberettiget råden for så vidt angår ledningen. Hævdsreglerne bliver herefter sat ude af spil for så vidt angår disse ledninger.
Det skal hertil bemærkes, at selv hvis der var indgået en sådan frivillig aftale, skal denne være tinglyst efter tinglysningslovens § 10 og § 1, for at få gyldighed for fremtidige ejere af ejendommen.
Det vil synes derfor at stride med det ulovbestemte gæsteprincip, at man kan vinde hævd på en ledning, der er blevet lagt i medfør af det ulovbestemte gæsteprincip.
DANVA er ikke bekendt med juridisk litteratur eller retspraksis, der kan bidrage til afklaring af spørgsmålet.
På baggrund af ovenstående kan DANVA ikke komme med et entydigt svar. DANVA hælder dog til, at det ulovbestemte gæsteprincip har forrang for hævdsrettigheder, når ledningen er nedgravet på privat grund i medfør af det ulovbestemte gæsteprincip.
DANVA har været i dialog med lektor og landinspektør Lars Ramhøj, som er forfatter til en række artikler om emnet og har en stor viden på området, om spørgsmålet.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Kan vandselskabets ret til at etablere anlæg i tilstrækkelig grad beskyttes ved en lejekontrakt fra kommunen? Og kan kommunen opkræve leje for anlæg etableret i offentlig vej?
DANVAs vurdering
Det er muligt at benytte både lejeaftale og tinglysning af en servitut til at beskytte vandselskabets ret til at etablere anlæg på fremmed grund – afhængig af anlæggets karakter. Ledninger i offentlige veje ligger dog normalt efter gæsteprincippet og det er fastslået ved dom, at der ikke kan tages hverken engangsafgift eller løbende afgift for ledningernes tilstedeværelse i offentlig vej.
Uddybende svar
Når en ledning er anbragt på et offentligt eller privat ejet areal (veje er behandlet nedenfor) uden, at der er betalt noget vederlag for aftalen anses ledningen som gæst på ejendommen, det ulovhjemlede gæsteprincip. Reglen indebærer, at ledningsejeren skal bekoste ledningsarbejder, der er nødvendiggjort af arealejerens ændrede benyttelse af det areal, hvor ledningen af anbragt. Princippet er beskrevet i en Højesteretsdom fra 2009, hvoraf det også fremgår, at en erhverver af en sådan fast ejendom som udgangspunkt indtræder i overdragerens rettigheder og forpligtelser vedr. ejendommen, hvorefter udgangspunktet er, at retten til at kræve ledningsarbejder betalt af ledningsejeren også gælder senere erhververe af ejendommen.
Det er derfor ofte en fordel for vandselskaberne at sørge for at betale for placeringen af anlægget og sørge for dokumentation mv. af en sådan aftale.
Ved indgåelse af en lejeaftale opnås en brugsret til en andens ejendom mod vederlag. Lejer kan således faktisk råde over det lejede (indenfor aftalens rammer), men kan ikke fx sælge eller pantsætte det lejede.
Brugsret der er stiftet på sædvanlige tidsvilkår er gældende for enhver uden tinglysning jf. tinglysningslovens (LBK nr. 158 af 09/03/2006) § 3.
Når der er tale om etablering af brugsret over et jordstykke, så finder hverken lejeloven eller erhvervslejeloven anvendelse, idet der ikke er tale om hus/husrum/lokaler. Dermed er der næsten aftalefrihed, dog under hensyntagen til de almindelige ugyldighedsregler i aftaleloven.
En servitut er en ret til en vis begrænset brug af en andens ejendom. Således at servitutindehaveren har adgang til 1) i en enkelt/ enkelte tilfælde ret til at råde over en andens ejendom og 2) at fordre opretholdt en tilstand på en anden ejendom
Deklaration benyttes ofte som betegnelse for det dokument, som hjemler en servitut. Servitut stiftes ved aftale og er omfattet af de almindelige regler om aftaler. For at opnå beskyttelse mod kreditorer og godtroende aftaleerhververe skal servitutter tinglyses jf. Tinglysningslovens § 1.
Ledninger i veje
Ledninger i vej er normalt anlagt efter gæsteprincippet i vejlovens (LBK 893 af 09/09/2009) § 106 eller privatvejsloven (LBK 433 af 22/05/2008) § 52.
Gæsteprincippet betyder, at ledningen ligger som gæst i vejen uden der betales vederlag herfor, men at ledningsejeren til gengæld skal bekoste arbejder/ nødvendige flytninger af ledninger.
Vejbestyrelsen kan efter vejlovens § 101 eller § 106 stille saglige vilkår der primært varetager vejtekniske, færdselsmæssige eller andre almene anerkendte formål ifm. tilladelse til ledningsarbejder efter vejlovens § 106 eller § 101 (gravetilladelser)/ § 50 og 51 i lov om private fællesveje.
Det er herefter DANVAs vurdering, at der i forbindelse med nedlæggelse af privat ledning i offentlig vej, hverken kan kræves engangsafgift eller løbende afgift for ledningens tilstedeværelse, hvilket er fastslået i følgende dom fra Højesteret U 2003.841 H.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
I forbindelse med spildevandstilslutning af en ejendom, er det nødvendigt at krydse en eksisterende vandledning. Eftersom ledningen er lavet af eternit, er der stor risiko for, at der vil opstå en utæthed, når ledningen frigraves.
Er det spildevandsselskabet eller vandværket, som skal afholde omkostningerne til at sikre eller udskifte vandledningen?
Svar
Spørgsmålet ses ikke at være afklaret i retspraksis, og kan derfor ikke besvares med sikkerhed. Efter DANVAs vurdering må det dog antages, at vandværket er ansvarlig for at sikre eller udskifte vandledningen, hvis den er i så dårlig stand, at den ikke tåler en meget forsigtig fritlægning.
Det er således DANVAs vurdering, at vandværket selv må afholde omkostningerne som følge af et eventuelt ledningsbrud, hvis spildevandsselskabet har udvist meget stor forsigtighed under arbejdet i nærheden af vandledningen.
Uddybende svar
Selvom det er oplyst, at begge ledningerne vil være omfattet af gæsteprincippet, kan det ikke antages, at vandselskabet er forpligtet til at afholde de eventuelle omkostninger til sikring eller udskiftning af vandledningen, som følge af gæsteprincippet. Dette skyldes dels, at vejlovenes gæsteprincip forudsætter, at ledningsarbejderne er begrundet i et såkaldt vejformål, og dels at gæsteprincippet næppe kan påberåbes i det indbyrdes forhold mellem flere ledningsejere.
Det er fastslået i retspraksis, at ansvaret for ledningsskader, der udelukkende skyldes materialetræthed, er omfattet af et ubetinget ansvar for ledningsejeren, da denne ved sin tekniske og økonomiske planlægning kan tage risikoen for sådanne skader i betragtning. Dette følger blandt andet af Højesterets domme i U 1983.866/2 H og U 2000.1779 H.
Hvis der opstår utætheder på eternitledningen, som udelukkende skyldes materialetræthed, er vandværket således ansvarlig for de forårsagede skader.
Hvis en ledning beskadiges under et gravearbejde, følger det af retspraksis, at den, der udfører gravearbejdet, er ansvarlig for skaderne, hvis denne ikke har været meget forsigtig. Se eksempelvis omtalen af retspraksis i bogen Bo von Eyben: Ansvar for graveskader, side 61, samt Højesterets dom i U 1999.1821/2 H.
DANVA har ikke kendskab til retspraksis, som omhandler ansvarsfordelingen i en situation, hvor der som følge af ledningens materiale og tilstand er nærliggende risiko for, at der vil opstå brud på ledningen ved en fritlægning, men hvor et brud ikke vil opstå, hvis ledningen ikke bliver forstyrret. Spørgsmålet er derfor ikke behandlet i retspraksis, og kan ikke besvares med fuldstændig sikkerhed.
Baseret på principperne i den ovenfor omtalte retspraksis, er det DANVAs vurdering, at det mest sandsynlige udfald af en eventuel tvist herom er, at spildevandsselskabet ikke bliver ansvarlig for de eventuelle skader på ledningen, hvis selskabet gør sit yderste for at undgå skader, og involverer vandværket i det påtænkte arbejde, således at vandværket også i videst muligt omfang kan beskytte ledningen.
Såfremt der uanset forsigtigheden opstår brud på ledningen, må situationen efter DANVAs vurdering sidestilles med ledningsbrud, som hovedsagelig skyldes materialetræthed, således at vandværket bærer ansvaret herfor.
Dette svarer til retsstillingen for skader på svagt funderede ejendomme, i forbindelse med byggearbejder på en naboejendom. Her bliver entreprenøren kun ansvarlig, hvis der ikke er udvist stor forsigtighed under arbejdet. Se til illustration Vestre Landsrets dom i U 2016.3648 V.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Kort om gæsteprincippet
Der har længe eksisteret et ulovhjemlet gæsteprincip i dansk ret, hvorefter at ledninger placeret på fremmed grund anses for værende ”gæst”. Heri ligger, at ledningsejeren ikke skal betale vederlag til arealejeren, men at ledningsejeren til gengæld skal respektere arealejerens (vejmyndighedernes eller den private ejers) rådighed over arealet, herunder at bekoste omlægning eller flytning af ledningerne. Det ulovhjemlede gæsteprincip er nærmere defineret af Højesteret i en dom fra 2009 (UfR 2009.2978H), hvor Højesteret udtaler:
”Gæsteprincippet er betegnelsen for en udfyldende regel, der finder anvendelse i tilfælde, hvor der uden vederlag er givet tilladelse til at anbringe en ledning på en ejendom. Reglen indebærer, at ledningsejeren som ”gæst” skal bekoste ledningsarbejder, der er nødvendiggjort af arealejerens ændrede udnyttelse af det areal, hvor ledningen er anbragt.”
Gæsteprincippet er for så vidt angår offentlige veje kodificeret i Vejlovens § 106, stk. 1 (lbkg. nr. 1048, 2011). Det fremgår heraf, at ledningsejeren skal bekoste arbejder på ”ledninger i eller over kommuneveje, herunder nødvendig flytning af ledninger m.v. i forbindelse med vejens regulering eller omlægning”, medmindre:
-At andet er aftalt,
-At der er afsagt en kendelse af en ekspropriationskommission, eller
-At der er truffet afgørelse af kommunalbestyrelsen efter vandforsyningsloven.
En tilsvarende regel gælder for ledninger i private vejarealer efter Privatvejloven (lbkg. nr. nr. 1537, 2010).
Når en ledning således er anbragt på et offentligt eller privatejet areal, uden at der er betalt vederlag herfor, anses ledningen derfor – i henhold til den deklaratoriske regel knæsat i retspraksis - som værende gæst på arealet efter det såkaldte gæsteprincip. Ledningsejeren skal dermed bekoste ledningsarbejder, der er nødvendiggjort af arealejerens ændrede benyttelse af det areal, hvorpå ledningen af anbragt, herunder fjernelse eller omlægning af ledninger.
Ledningsejers betalingspligt i henhold til Vejlovens § 106, stk. 1 forudsætter endvidere, at ledningsarbejdet er nødvendiggjort af vejformål, jf. cirkulære om lov om offentlige veje (cirk. nr. 132, 1985). Om begrebet vejformål, se nedenfor.
Udvikling i retspraksis
Finder gæsteprincippet anvendelse
Som det fremgår af ovenstående gælder der et gæsteprincip for ledningers tilstedeværelse i fremmede arealer, medmindre andet er aftalt (eller fremgår af gældende love og bestemmelser). Dette fremgår af såvel ordlyden af Vejlovens § 106, stk. 1 som af retspraksis.
Der har således tidligere eksisteret den opfattelse, at gæsteprincippet fandt anvendelse såfremt en ledning var placeret på fremmed grund, uden at der var betalt erstatning/vederlag herfor, men at gæsteprincippet derimod ikke fandt anvendelse i det omfang andet var aftalt mellem ledningsejeren og arealejeren, herunder fremgik af tinglyste deklarationer.
Imidlertid er Østre Landsret nået frem til et (lidt) andet resultat ved en dom afsagt i den såkaldte Vintapperrampe-sag fra 2013. Sagen omhandlede etablering af en ny motorvejsrampe i forbindelse med en motorvejsudvidelse, og hvem der skulle bekoste ledningsarbejdet, der var nødvendiggjort af en ændret brug af arealet. Østre Landsret slog i dommen fast, at en tinglyst deklaration ikke i sig selv er tilstrækkelig til at gæsteprincippet kan antages at være fraveget. Østre Landsret lagde i dommen vægt på, at der i retspraksis gælder et gæsteprincip, og at dette princip finder anvendelse som den udfyldende regel, hvor der – som i den konkrete sag - ikke er betalt vederlag for ledningernes placering på fremmed grund. Hvorvidt gæsteprincippet er fraveget må herefter afhænge af en fortolkning af indholdet af den konkrete aftale, men bevisbyrden herfor påhviler den, der gør gældende at gæsteprincippet er fraveget.
Østre Landsrets fastslår ligeledes i dommen, at gæsteprincippet ”indebærer en pligt for ledningsejeren til at bekoste andre tekniske løsninger end fjernelse eller omlægning af ledninger, når disse løsninger er alternativer til flytning eller omlægning”.
En række aftaler og deklarationer må antages at blive ramt af ovenstående fortolkning, således at indholdet af disse ikke nødvendigvis medfører, at gæsteprincippet er fraveget, og at ledningsejerne som konsekvens heraf - mod forventning og til trods for en eksisterende aftale – skal bekoste eventuelle ledningsarbejder på arealet.
Begrebet vejformål
Det fremgår af pkt. 55 i cirkulære om lov om offentlige veje (cirk. nr. 132, 1985), at ledningsejere i henhold til Vejlovens § 106, stk. 1 skal bekoste ledningsarbejder, der er nødvendiggjort af vejformål. Dette er tidligere blevet fortolket således, at ledningsejer i henhold til gæsteprincippet alene skulle bekoste ledningsarbejdet, når ledningsarbejdet var begrundet i egentlige vejarbejder, der var nødvendiggjort af hensynet til trafikken og trafikanterne, eksempelvis opsætning af vejtavler og vejbelysning.
Domstolene har dog i senere retspraksis anlagt en bred fortolkning af begrebet vejformål, således at begrebet nu også omfatter arbejder iværksat af en vejmyndighed inden for rammerne af de opgaver, som vejmyndigheden kan varetage. Dette gælder blandt andet etablering af støjskærme af miljømæssige hensyn (UfR 2006.1391 H), etablering af faunapassager (UfR 2010.570 H) og etablering af niveaufri krydsninger mellem metroen og veje/stier (ØLD af 29.06.2007).
Som en konsekvens af de nævnte domme, kan det efterhånden være overordentlig svært for en forsyning at få medhold i en påstand, om at et ledningsarbejde ikke er nødvendiggjort af vejformål, og dermed ikke skal bekostes af ledningsejerne.
Sammenfatning
Domstolene har således i nyere retspraksis anlagt en mere restriktiv fortolkning af aftaler og deklarationer vedrørende ledninger på fremmed grund, og samtidig anlagt en bred fortolkning af begrebet vejformål. Gæsteprincippet vil således finde anvendelse i en række situationer, hvor arbejdet kun i mindre grad er begrundet i vejformål, og samtidig vil en eventuel aftale med arealejeren ikke nødvendigvis medføre en fravigelse af gæsteprincippet.
Vejmyndighederne har dog fortsat ved administration af § 106 pligt til at bidrage til at reducere udgiften til ledningsflytninger og omlægninger til et minimum, eksempelvis ved at forstærke eller sikre området omkring ledningerne. Omfanget af denne pligt beror imidlertid på en fortolkning af de nærmere omstændigheder. Det er dog i denne sammenhæng vigtigt at være opmærksom på, at ledningsejerne - efter dommen i Vintapperrampe-sagen - kan tilpligtes at bekoste den fordyrelse af anlægsarbejdet, som denne forpligtelse medfører for vejmyndighederne.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
En almen privat vandforsyning har i en kommunevej placeret en vandledning over et vandselskabs fælleskloakledning mange år efter etableringen af kloakledningen. Det pågældende område skal separatkloakeres og der er i den anledning behov for at flytte vandledningen.
Er det vandselskabet eller vandforsyningen, der skal bekoste flytningen af ledningen efter gæsteprincippet eller efter regler og normer om, at der ved anlæggelse af nye ledninger skal tages hensyn til eksisterende ledninger?
DANVAs vurdering
Det er DANVAs vurdering, at vandforsyningen som minimum vil være forpligtet til at bidrage til at dække omkostningerne til flytningen af vandledningen.
- Hvis vejmyndigheden/kommunen gør gæsteprincippet gældende overfor vandforsyningen, vil vandforsyningen formodentlig skulle betale omkostninger til flytningen af vandledningerne i nødvendigt omfang.
- I indeværende situation har DANVA for få oplysninger til at foretage en konkret vurdering af, om vandforsyningen bør dække alle omkostninger til flytning af sin ledning ud fra normer og regler om, at der ved anlæggelse af en ny ledning skal tages hensyn til allerede eksisterende ledninger.
Uddybende svar
I det følgende begrunder DANVA sine vurderinger først med afsæt i gæsteprincippet og derefter med afsæt i eventuelle regler og normer om, at der ved anlæggelse af en ny ledning skal tages hensyn til eksisterende ledninger.
Gæsteprincippet
Retsgrundlaget er § 106, stk. 1 og 2 i lov om offentlige veje (herefter ”vejloven”). I den nye vedtagne vejlov fremgår gæsteprincippet af § 77, men § 77 og de fleste andre bestemmelser træder først i kraft d. 1. juli 2015, jævnfør § 139 i samme lov. Indtil da gælder nævnte § 106 i den ”gamle” vejlov.
1. Vandselskabet kan ikke påberåbe sig gæsteprincippet over for vandforsyningen i det konkrete tilfælde. Dette støttes på det følgende:
Det forhold at vandselskabet afleder vejens vand – tidligere i en fællesledning og fremover i den nyetablerede regnvandsledning – betyder efter DANVAs vurdering i den konkrete sag er, at vandselskabet ikke lå/ligger som gæst i den kommunale vej, eller at vandselskabet i mindre grad kan betragtes som gæst i vejen end vandforsyningen. Vurderingen baseres på to kriterier. Det ene kriterium er, at det er en anden juridisk person end vejmyndigheden/kommunen, som er ledningsejer – i den konkrete sag vandselskabet, der ejer fælleskloakken.
Det andet kriterium er, at separatkloakeringen i den konkrete sag næppe kan siges at være et vejformål.
Førstnævnte kriterium om den juridiske person omtales i lovbemærkningerne til den nye vejlovs § 77, hvor det følgende fremgår:
…
Om retstilstanden vedrørende afgrænsning af gæsteprincippet kan i øvrigt nævnes, at der tidligere har hersket en vis usikkerhed om, hvilke typer ledninger gæsteprincippet omfattede.
Det er dog klart fastslået i bl.a. ekspropriationskendelse af 6. maj 2004 vedrørende Østamagerbanen, at ”hvor ledningsejeren ikke er identisk med vejbestyrelsen, må ledningsejeren selv afholde udgifterne i forbindelse med ledningsomlægningen som følge af nye vejanlæg. ”
Denne retsopfattelse ses ligeledes at være kommet til udtryk i aftaler mellem ledningsejeren til vejbelysningsanlæg og vejbestyrelser, hvor det i en række kommuner siden 1980’erne har været sædvanligt, at ledningsejeren har aftalt sig ud af gæsteprincippet.
Det er således uden betydning, om ledningen alene tjener et snævert privat formål, et forsyningshensyn eller om den er en del af vejens udstyr, f.eks. ledning til vejbelysning eller vejafvanding. Afgørende for anvendelsen af princippet er, at ledningen ejes af en anden juridisk person end vejejeren (vejmyndigheden), og at gæsteprincippet ikke er fraveget ved aftale mv.
…
Lovbemærkningerne taler altså for, at gæsteprincippet finder anvendelse, når ledningsejeren er en anden juridisk person end vejbestyrelsen/kommunen.
Men hvis der er tale om vejformål er det ikke nødvendigvis afgørende, at den juridiske personer er en anden end vejmyndigheden. Som det fremgår af ”Vejledning i ”gæsteprincippet” og fortolkning af vejformål” fra 25. november 2008” på Dansk Ledningsejerforums hjemmeside, kan flytning af ledninger godt være begrundet i vejformål, selv om den pågældende ledningsejer er en anden juridisk person end vejmyndigheden. Der henvises i nævnte vejledning til Trafikministeriets brev af 27. maj 1994 under afsnittet om, at ledninger skal flyttes som følge af andre ledningsejeres arbejde i vejene … Brevet omtaler en situation, hvor ledningsejeren Jysk Telefon måtte flytte sin ledning grundet en anden ledningsejers – nemlig Vejles Kommunes vandforsyning – flytning af sin vandledning. Årsagen til at vandforsyningen måtte flytte sin vandledning var trafiksanering af en amtsvej og det var dermed grundlæggende vejformål, der gjorde at begge de nævnte ledningsejere efter Trafikministeriets vurdering måtte bekoste flytningen af deres respektive ledninger. Det er vanskeligt at se, hvorledes separatkloakeringen i den konkrete sag, skulle kunne kategoriseres som vejformål. Separatkloakeringen gennemføres med afsæt i miljømæssige, sundhedsmæssige og økonomiske hensyn. Dette fremgår under overskriften ”Separatkloakeringsstrategi” i den pågældende kommunes spildevandsplan.
DANVA har ikke i retspraksis eller myndighedsafgørelser kunnet finde eksempler på, at separatkloakering er blevet kategoriseret som vejformål.
Eftersom både vandselskabet og vandforsyningen ligger som gæster i den kommunale vej, kan de ikke indbyrdes gøre gæsteprincippet gældende over for hinanden.
2. Som det forklares herunder, vil kommunen som vejmyndighed kunne gøre gæsteprincippet gældende over for vandforsyningen:
a) Efter det oplyste er det i de pågældende kloakoplande kommunen, der i egenskab af vejmyndighed ejer og driver vejafvandingsanlæg fra vejrist til og med tilslutningen af vejstik til vandselskabets regnvandsledning (tidligere fællesledning). At vandselskabet som del af separatkloakeringen har entreret med en entreprenør om, at sidstnævnte sørger for gravearbejder både for vandselskabets spildevandsanlæg og for kommunens vejafvandingsanlæg, ændrer ikke på dette forhold. Kommunens vejafdeling har fået tilsendt en regning for gravearbejderne til kommunens anlæg.
b) Det falder efter DANVAs vurdering ind under vejformål, at kommunen må omlægge vejafvandingsanlæggene som følge af separatkloakeringen. Selve separatkloakeringen er som nævnt næppe vejformål, men separatkloakeringen medfører, at kommunen som vejmyndighed må omlægge sine vejafvandingsanlæg for at kunne opretholde en forsvarlig afvanding af vejen. Der henvises til vejlovens § 10, stk. 1 og stk. 2 og udtalelse fra Vejdirektoratet.
c) Vejstikkene krydser vandledningen og det er lagt til grund, at hvis vandledningen ikke blev flyttet, ville det være vanskeligere og dyrere for kommunen, at nedlægge de gamle vejstik og etablere de nye vejstik. Det må så afhænge af de konkrete omstændigheder, om det er nødvendigt at flytte hele vandledningen eller kun dele af den.
d) Kommunen vil således kunne anvende gæsteprincippet over vandforsyningen … medmindre andet er særligt bestemt ved overenskomst eller kendelse afsagt af en ekspropriationskommission nedsat i henhold til lov om fremgangsmåden ved ekspropriation vedrørende fast ejendom eller afgørelse truffet af en kommunalbestyrelse efter vandforsyningslovens §§ 37 og 38, jf. § 40. - jævnfør ordlyden i vejlovens § 106, stk. 1.
Ved anlæggelse af en ny ledning skal der tages hensyn til eksisterende ledninger
1. Vandforsyningen har gjort gældende, at den eksisterende ledning efter gældende regler nyder beskyttelse i forhold til den nye ledning og der henvises i forbindelse hermed til artiklen ”Ledninger – æresgæster i vejarealer” fra 1988 af Leif Larsen. I Dansk Ledningsejerforums notat ”Regler for etablering af ledninger i jord” fra 2006 henvises der også til Larsens artikel og til retsprincippet ”først i tid bedst i ret”.Efter DANVAs vurdering er retstilstanden i dag ændret, således at hensynet til eksisterende ledninger har fået forholdsvist mindre betydning, fordi dette hensyn i endnu højere grad end tidligere nu er suppleret af mange andre hensyn/forpligtelser. Dette uddybes i det følgende. Larsen henviser til § 9 og § 13 i Lov om Telegrafer og Telefoner (lov nr. 84 af 11/05/1897), som eksempler på, at man ved anlæggelse af nye ledninger er forpligtet til at tage udstrakt hensyn til eksisterende ledninger. Men Lov om Telegrafer og Telefoner blev ophævet i medfør af § 56, nr. 1 i Lov om radiofrekvenser fra 2009. Lov om registrering af ledningsejere – herefter LER loven – medfører forpligtelser for både ejere af eksisterende ledning og for ejere af nye ledninger. Det fremgår af § 6, at ejeren af den eksisterende ledning har pligt til at indberette oplysninger til LER registret og desuden pligt til efter § 8 at udlevere ledningsoplysninger til en graveaktør (som kan være en anden ledningsejer) om ledningens nærmere beliggenhed, om nødvendigt ved påvisning på stedet. En graveaktør, som måtte være ejer af en kommende ledning, har efter lovens § 9, stk. 1 pligt til at indhente oplysninger fra LER registret om ledningsejere, der ejer eksisterende ledninger i området og til at tilrettelægge og udføre gravearbejdet under hensyn til de indhentede oplysninger. Hvis man som ejer af en eksisterende ledning ikke har levet op til sine forpligtelser efter LER loven, kan det få retslige følger i eksempelvis spørgsmål om erstatningsansvar. Der henvises til Højesterets dom fra 2014 (U.2014.925H), hvor en kommune, der skulle etablere en kloakledning, ikke blev dømt erstatningsansvarlig for at grave et teleselskabs fiberkabel over. Højesteret lagde blandt andet til grund, at teleselskabet ikke havde etableret fiberledningen som vist på det det kort, der blev udleveret til kommunen, at teleselskabet havde erkendt, at det var en fejl, at kortet ikke var blevet rettet til med fiberledningens faktiske placering, samt at enhver af loven omfattet ledningsejer er forpligtet til at fremsende de ”nødvendige ledningsoplysninger” for at den, der skal udføre gravearbejdet, kan tilrettelægge og gennemføre det på grundlag af oplysningerne. Både LER loven og nævnte dom viser, at hensynet til eksisterende ledninger højst udgør et ud af mange retsaspekter, der gælder for forholdet mellem ledningsejere.
I normer for ledningers indbyrdes placering indgår hensynet til eksisterende ledninger med større vægt end i regelgrundlaget. Normer er ikke bindende som love, bekendtgørelser mv.. Men da de er retningslinjer for god praksis, kan deres indhold have betydning for afgørelse af retstvister mellem ledningsejere. I DS 475, Norm for etablering af ledningsanlæg i jord, 2. udgave fra 2012 – som jo har en lavere retsstatus end regler – er der nogle retningslinjer for ledningers indbyrdes placeres. Her fremgår det under punkt 4.6.1 på side 24, at Ledninger placeres således, at
- unødigt pladsspild undgås, dvs. ledningerne placeres så tæt sammen som muligt
- etablering af ledningerne kan ske, uden at eksisterende ledninger beskadiges
- skadelige påvirkninger indbyrdes mellem ledningerne undgås
- senere reparationer på ledningerne kan udføres, uden af naboledninger beskadiges.
Ydermere fremgår det af note 2 på side 25, at Det er den sidst ankomne ledningsejer, der har ansvaret for, at afstandskrav overholdes. Afstandskravene fremgår på siderne 27 – 30 i normen. I en tidligere udgave af normen – DS 475 fra 1993 – findes retningslinjere om det indbyrdes forhold mellem ledninger på siderne 23 – 29.
DANVA kender ikke til domme om forholdet mellem ledningsejere, hvor det indgår i begrundelsen for dommen, at der ved placering af nye ledninger skal tages hensyn til placeringen af eksisterende ledninger.
2. Ud fra oplysningerne givet om den konkrete sag er det vanskeligt at vurdere, om vandforsyningen bør betale flytningen af vandledningen med afsæt i, at den nye ledning skal tage hensyn til den eksisterende ledning. Efter det oplyste er vandledningen anlagt mange år efter (for ca. 15 år siden) kloakledningen, som blev anlagt før 1972. Hvis vandledningen ikke er anlagt i overensstemmelse med daværende gældende normer og regler, vil dette afhængigt af de konkrete omstændigheder kunne være til ugunst for vandforsyningen i forbindelse med senere uoverensstemmelser mellem denne og andre ledningsejere. Angiveligt skulle vandforsyningen på i hvert fald dele af ledningsstrækningen ikke have levet op til gældende normer og regler for afstand til fælleskloakledningen. Men det er ud fra de tegninger og øvrige oplysninger DANVA har modtaget ikke muligt for foreningen at vurdere, hvorvidt vandledningen faktisk blev anlagt i overensstemmelse med de på daværende tidspunkt gældende normer og regler for ledningsejeres indbyrdes forhold. Dertil kommer, som forklaret i det følgende, at det er uklart, om der skal tages hensyn på samme måde ved separatkloakering, som der ville have været tilfældet, hvis der alternativt havde været tale om eksempelvis vedligeholdelse af den eksisterende ledning.
Hvis det havde været tilfældet, at der skulle ske vedligeholdelsesarbejde på den eksisterende fælleskloak, forekommer det umiddelbart logisk, at vandselskabet ville have kunnet henvise til, at deres fælleskloakledning har en bedre retsstilling end vandledningen, fordi fællesledningen lå der før vandledningen. Det kunne så være et argument for, at vandforsyningen skulle betale for flytning af vandledningen, hvis dette måtte være nødvendigt for at komme til at lave vedligeholdelsesarbejde på fællesledningen. Men i den konkrete sag skal der jo efter det oplyste anlægges to nye ledninger i forbindelse med separatkloakeringen – en til husspildevand og en til tag- og overfladevand fra vejen og fra ejendomme. Det giver så anledning til spørgsmålet om, hvor vidt det så er vandledningen, der bør tages hensyn til, da vandledningen jo blev anlagt før de nye separate kloakledninger? DANVA kan ikke vurdere dette.
Det er i den konkrete sag også oplyst, at det pågældende område allerede tilbage fra 1970’erne har været angivet som et område, der skulle separatkloakeres efter spildevandsplanen, at vandforsyningen har en gammel vandledning liggende et andet sted i vejarealet, samt at den pågældende kommune før selskabsudskillelsen fra kommunen af vandselskabet betalte flytning af vandforsyningens vandledninger ved separatkloakeringsprojekter andre steder i byen. På tidspunktet for anlæggelsen af vandledningen burde vandforsyningen således have haft kendskab til, at området skulle separatkloakeres. Ligeledes kan man argumentere for, at vandforsyningen, kunne have placeret den dengang nye ledning, der hvor den gamle vandledning ligger. Omvendt kan der have været saglige begrundelser for, at vandforsyningen placerede vandledningen, der hvor den gjorde. DANVA kan ikke vurdere, om dette måtte være tilfældet. Med hensyn til at kommunen betalte for flytningen af vandledningen ved tidligere separatkloakeringer, mener DANVA ikke, at dette nødvendigvis giver vandforsyningen en berettiget forventning om, at der igen betales for flytningen af vandledningen. I den mellemliggende periode er vandselskabet blevet selskabsudskilt fra kommunen og er dermed i mindre grad bundet af kommunens tidligere praksis. Desuden fremgår det ikke, om der var hjemmel til, at kommunen på daværende tidspunkt betalte for flytningen af vandledningen.
3. At vandforsyningen angiveligt ikke har levet op til normerne for placering af sin vandledning i forhold til den eksisterende fælleskloak og ikke har etableret sin vandledning det sted, hvor der i forvejen lå en gammel vandledning kunne pege i retning af, at vandforsyningen kunne have etableret sin ledning mere hensigtsmæssigt. Men DANVA har for få oplysninger i den konkrete sag til at vurdere, om vandforsyningen på den baggrund burde betale for flytningen af vandledningen i forbindelse med separatkloakeringen.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Et vandselskab (ledningsejeren) har anbragt en ledning på et offentligt eller privat ejet areal, uden at betale noget vederlag for dette.
Efterfølgende har arealejeren ændret sin benyttelse af arealet, og det er derfor blevet nødvendigt at flytte ledningen.
Hvem skal bekoste disse ledningsarbejder, når der foreligger en tinglyst deklaration om, at ledningsejeren har ret til at anbringe og opretholde ledninger på det pågældende areal?
DANVAs vurdering
Udgangspunktet er, at det efter gæsteprincippet og vejlovens § 106, stk. 1 er ledningsejeren, der skal bekoste ledningsarbejder, hvis dette er nødvendiggjort af arealejerens ændrede benyttelse af det areal, hvorpå ledningen er placeret.
Udgangspunktet kan dog fraviges, hvis der foreligger en udtrykkelig aftale mellem parterne om fravigelse af gæsteprincippet. Denne aftale bør endvidere tinglyses for at sikre virkning i mange år fremover.
Uddybende svar
I nærværende situation er der ikke betalt vederlag for anbringelse af ledning på et offentligt eller privat ejet areal.
Hvis en ledning er anbragt på et offentligt eller privat ejet areal, uden at der er betalt vederlag for dette, er ledningen gæst på ejendommen. Dette princip kaldes for ”gæsteprincippet”.
Gæsteprincippet er blevet fastslået i retspraksis (eks. U2009.2978 H)og i vejlovens (LBK nr. 1048 af 03/11/2011) § 106, stk. 1.
Ifølge vejlovens § 106, stk. 1 er det ledningsejeren der skal bekoste arbejder på ledninger, der er nødvendiggjort af arealejerens ændrede benyttelse af det areal, hvorpå ledningen er placeret - medmindre andet er særligt bestemt ved overenskomst eller kendelse afsagt af en ekspropriationskommission.
I ovennævnte højesteretsdom fra år 2009 fremgår det endvidere, at gæsteprincippet og retten til at kræve ledningsarbejder betalt af ledningsejeren, som udgangspunkt, også gælder senere erhververe af arealet.
I denne situation foreligger der en tinglyst deklaration om, at ledningsejeren har ret til at anbringe og opretholde ledninger på det pågældende areal.
Det vil sige, at der er blevet etableret og tinglyst en begrænset brugsret over et areal/jordstykke.
Aftaler om brugsret af et jordstykke er ikke reguleret i lejeloven eller erhvervslejeloven, og der foreligger derfor aftalefrihed, dog med undtagelse af de almindelige ugyldighedsregler i aftaleloven.
Landsretten har i deres dom af 19/09-13 (Vintapperrampe-sagen) fastslået, at gæsteprincippet ikke kan fraviges med en tinglyst deklaration, hvis fravigelsen af gæsteprincippet ikke fremgår udtrykkeligt af deklarationen. Dette var begrundet med, at der i parternes deklaration ikke var taget stilling til, hvem der skulle bekoste ledningsarbejder. Der var endvidere ikke betalt et vederlag til arealejeren, som kunne have været en indikator for en aftale om fravigelse af gæsteprincippet (se http://dansk-ledningsejerforum.dk/gæsteprincip/vejledning/fortolkning.aspx for mere information om gæsteprincippet og landsretsdommen)
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
- Gælder gæsteprincippet for ledninger i private fællesveje tilhørende en grundejerforening, som har overtaget vejen fra en kommune?
- Gælder gæsteprincippet for ledninger placeret i en grundejerforenings fællesarealer? Bør ledninger i sådanne fællesarealer tinglyses?
- Hvilket regelsæt gælder, når forsyningen beder private grundejere om at udbedre brud på drikkevandsledninger på egen grund?
DANVAs vurdering
Ad spørgsmål 1
Ledninger i private fællesveje er omfattet af gæsteprincippet, medmindre andet følger af en aftale, kendelse eller lignende. Dette følger af lov om private fællesveje, § 70.
Ad spørgsmål 2
Ledninger i en grundejerforenings fællesarealer er omfattet af det såkaldte "ulovbestemte gæsteprincip", som er udviklet i retspraksis, medmindre andet følger af en aftale, kendelse, erstatningsudbetaling eller lignende.
Indholdet af det ulovbestemte gæsteprincip er stort set det samme, som gæsteprincippet for ledninger, der er beliggende i vejarealer. En forskel er dog, at gæsteprincippet for ledninger i vejarealer kun kan påberåbes i forbindelse med arbejder, der har noget med vejen at gøre. Denne begrænsning gælder ikke uden for vejarealer.
For at beskytte ledningerne mod skader, bør ledningerne i en grundejerforenings fællesarealer tinglyses på ejendommen. Hvis ledningerne ikke skal være omfattet af gæsteprincippet, bør dette anføres tydeligt i deklarationen. Eksempler på ledningsdeklarationer med og uden fravigelse af gæsteprincippet kan findes i DANVAs vejledning om gæsteprincippet.
Ad spørgsmål 3
At det er grundejerne, der skal betale for udbedring af brud på jordledninger på egen grund, er først og fremmest en konsekvens af, at anlægget tilhører grundejerne. Grundejernes pligt til at vedligeholde jordledningerne er endvidere forklaret i regulativet.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Et vandforsyningsselskab har ikke opkrævet vandafledningsbidrag hos en erhvervskunde.
Hvornår fortaber vandforsyningsselskabet sin mulighed for opkrævning pga. af fordringens forældelse?
DANVAs vurdering
Ud fra de angivne oplysninger er det DANVAs vurdering at grænsen i forhold til forældelse af fordringen på vandafledningsbidrag er3 år, jf. forældelseslovens § 3, stk. 1.
Uddybende svar
Forældelse:
Forældelsesloven (LBK 1063 af 28/8/2013) opererer med to forældelsesfrister.
Udgangspunktet er en frist på 3 år jf. forældelseslovens § 3 stk. 1. Det er muligt at suspendere denne korte frist under visse betingelser – den absolutte forældelsesfrist i tilfælde af suspension er 10 år. Det samlede resultat bliver således, at der gælder en forældelsesfrist på 3 år, der kan blive længere på grund af suspension, men som højst kan være 10 år.
Forældelsesfristen regnes som udgangspunkt fra det tidligste tidspunkt, til hvilket en fordringshaver kunne kræve at få fordringen opfyldt, se forældelseslovens § 2 stk. 1.
Hvor flere ydelser i henhold til et aftaleforhold skal erlægges på forskellige tidspunkter, beregnes forældelsesfristen særskilt for hver enkelt ydelse.
Suspension:
Hvis fordringshaveren er ubekendt med fordringen eller skyldneren, regnes forældelsesfristen først fra den dag, da fordringshaverne fik eller burde have fået kendskab hertil, se forældelseslovens § 3 stk. 2 – man taler om, at der foreligger utilregnelig uvidenhed om kravet. Anvendelsesområdet for suspensionsreglen er ukendskab til de faktiske omstændigheder – når man ikke har haft de fornødne faktiske oplysninger for at rejse krav. Det taler i øvrigt mod suspension, hvis begge parter har haft lige god mulighed for at bedømme kravet.
I det konkrete tilfælde har vandselskabet leveret vand til den pågældende kunde i perioden og afregningen er foretaget af et vandselskabet. Der vil på baggrund heraf kunne argumenteres for, at vandforsyningsselskabet burde vide, at de havde et krav, og at en suspension af forældelsesfristen derfor ikke kan gøres gældende.
Ud fra det oplyste synes 3 år derfor at være grænsen i forhold til forældelse.
Passivitet:
Der er i dansk ret mulighed for, at en ret kan fortabes på grund af passivitet. Der skal i den forbindelse gøres opmærksom på at tab af en rettighed grundet passivitet forudsætter, at der i det enkelte tilfælde er en beskyttelsesværdig interesse. Derfor er det en af forudsætningerne i forbindelse med passivitet, at den forpligtede er i god tro.
God tro kan have været oprindelig eller efterfølgende. En efterfølgende god tro betegner det forhold, at der via passivitet skabes en forventning om, at den berettigede har opgivet at gøre krav gældende.
Ud fra det oplyste er det svært at se, hvorledes en erhvervskunde skulle kunne hævde passivitet i forhold til kravet (indenfor den 3 årige forældelsesfrist).
Betalingsforpligtelsen for afledning af spildevand følger af betalingslovens ( LBK 633 af 7/6/2010) § 2a , og der er i det oplyste ikke noget som giver anledning til at erhvervsvirksomheden skulle have en forventning om, at kravet var opgivet – virksomheden har afledt og det følger af lov og er almindeligt kendt at afledning sker mod betaling.
Spørgsmål
Et spildevandsselskab har et åbent spildevandsanlæg, der løber under en vejbro. Vejanlægget skal nu renoveres og kommunen gør gældende, at spildevandsselskabet skal bekoste udbedringerne for bygværket under broen. Hvem skal betale for udbedringerne?
DANVAs vurdering
Gæsteprincippet i lov om offentlige veje § 107 indebærer, at spildevandsselskabet som ledningsejer, er forpligtet til at betale for udbedringen fsva. eget anlæg. Hvis spildevandsselskabet eller kommunen opfylder betingelserne for erstatningsansvar, kan vedkommende dog pålægges at betale samtlige omkostninger for udbedringen (dvs. også den del af udbedringen, der ikke vedrører eget anlæg).
Uddybende svar
Det følger af DANVAs vejledning om Administrativ håndtering af vand- og kloakstikledninger (vejledning nr. 83, december 2010), at stikledninger i offentlige og private fællesveje, som hovedregel er vandselskabets, bortset fra når der er tale om et privat spildevandslav.
Det følger af § 77, stk. 1 i lov om offentlige veje (LOV nr. 1520 af 27/12/2014), at ”Arbejder på ledninger i eller over offentlige veje og stier, herunder om nødvendigt flytning af ledninger, i forbindelse med arbejder, der iværksættes af vejmyndigheden inden for rammerne af de formål, som vejmyndigheden kan varetage, betales af ledningsejeren.”
§ 77, stk. 1, er udtryk for et gæsteprincip, som er nærmere beskrevet i pkt. 3.2.1. i DANVAs vejledning om gæsteprincippet (vejledning nr. 98). Det fremgår heraf, at det er en betingelse for at anvende bestemmelsen, at ledningsarbejderne er en nødvendig følge af arbejder, der iværksættes af vejmyndigheden inden for de formål, som vejmyndigheden kan forfølge. Disse formål fremgår af lovens § 1 og er bredt formulerede.
Problemstillingen blev behandlet i dommen U 2010.570 H: I forbindelse med en kommunes forbedring af et rør til øget gennemstrømning af et vandløb under en bro, bad kommunen bl.a. et elselskab, et gasselskab og et telefonselskab om på egen bekostning at omlægge deres ledninger, som var lagt i jorden under broen. Østre Landsret dømte ledningsejerne til at betale for omlægningen, med begrundelsen: ”Udvidelse af underføringens kapacitet lå inden for de opgaver angående vejen, som kan varetages af vejmyndigheden […] Da den skete omlægning af ledninger må anses for at have været nødvendig, følger det af lovens § 106, stk. 1 [i dag § 107, stk. 1], at de sagsøgende ledningsejere skal bekoste den skete omlægning af ledninger.”
Højesteret stadfæstede med begrundelsen, at gæsteprincippet, indebærer ”at en ledningsejer »som gæst« skal bekoste ledningsarbejder, der er nødvendiggjort af arealejerens ændrede benyttelse af det areal, hvor ledningen er anbragt.”
Ovenstående indebærer, at spildevandselskabet skal betale for udbedringerne på eget anlæg. Der må således foretages en afgrænsning af, hvilke dele af anlægget, der er ejet af spildevandsselskabet og hvilke dele, der hører til vejen og dermed ejes af kommunen. De dele af vejanlægget, hvis funktion er til for spildevandsanlægget, f.eks. til beskyttelse eller støtte, hører under spildevandsselskabet, hvorimod den øvre del, herunder vejgrundlaget, mest naturligt tilhører kommunen, og derfor må kommunen som udgangspunkt betale for udbedringen heraf. Den præcise afgrænsning foretages dog mest oplagt af parterne lokalt.
Anderledes forholder det sig, hvis vejanlæggets dårlige forfatning skyldes en af parternes culpøse (uagtsomme) adfærd, f.eks. at vejen hhv. det til spildevandsselskabet hørende anlæg er mangelfuldt udført og som konsekvens heraf, har påført vejanlægget skade. I så fald vil de samlede udbedringsomkostninger, kunne pålægges den ansvarlige part, som et egentligt erstatningsansvar. Dette forudsætter dog, at der er årsagsforbindelse mellem mangelfuldt udført arbejde og et vejanlæg i dårlig forfatning.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
En privat byggemodner har på baggrund af tegninger modtaget fra et spildevandsselskab tilrettelagt byggemodningen således, at en ledning, som er sikret ved deklaration, ville blive placeret i et vejareal. Det har efterfølgende vist sig, at ledningens placering er forskudt med op til 7,7 meter i forhold til tegningerne, og derfor ikke fuldt ud vil holde sig i vejarealet. Kan byggemodneren kræve, at spildevandsselskabet helt eller delvist afholder omkostningerne til at flytte ledningen?
DANVAs vurdering
Hvis det ikke er nødvendigt at flytte ledningen af hensyn til den fremtidige anvendelse af arealet, er byggemodneren muligvis allerede af den grund afskåret fra at kræve ledningen flyttet på grundlag af det såkaldte gæsteprincip.
Det er endvidere DANVAs vurdering, at den tinglyste deklaration formentlig udgør en fravigelse af gæsteprincippet. Dette indebærer, at byggemodneren ikke kan kræve ledningen flyttet på baggrund af gæsteprincippet. Spørgsmålet er dog ikke endeligt afklaret i praksis.
Vurderet på baggrund af det fremsendte materiale, er der efter DANVAs vurdering ikke grundlag for at byggemodneren kan rejse et erstatningskrav mod spildevandsselskabet. Dette baseres navnlig på, at selskabet på forhånd havde oplyst om, at de tilgængelige ledningsoplysninger var behæftet med en vis usikkerhed, og at brøndene derfor burde opmåles.
Vurderet på baggrund af det fremsendte materiale, er det således DANVAs vurdering, at byggemodneren ikke kan kræve, at spildevandsselskabet betaler for flytningen af ledningen.
Uddybende svar
I en situation som den foreliggende kan spildevandsselskabet være forpligtet til at betale for ledningsflytningen i medfør af gæsteprincippet eller de almindelige erstatningsretlige regler.
Gæsteprincippet
Gæsteprincippet er udtryk for, at en ledningsejer skal betale for arbejder på ledninger, som er nødvendiggjort af grundejerens ændrede anvendelse af arealet, hvis andet ikke følger af en aftale, kendelse eller lignende.
Vurderet ud fra de fremsendte tegninger over ledningens faktiske placering, vil ledningen komme til at ligge i udkanten af vejarealet, og lidt inde på nogle af de kommende matrikler. På denne placering kan et krav om flytning af ledningen tænkes at være begrundet i f.eks. et kommende stakit, hække, gadebelysning og lignende. Hvis der ikke er sådanne reelle grunde til, at ledningen ikke kan blive liggende på den nuværende placering, kan et krav baseret på gæsteprincippet muligvis afslås allerede fordi flytningen ikke er nødvendig som følge af arbejderne.
Den aktuelle ledning er sikret ved en tinglyst deklaration. En sådan deklaration kan fastlægge nogle sikkerhedsforskrifter, som skal beskytte ledningen, uden at give ledningen en permanent ret til at være placeret på det pågældende sted. I så fald fraviger deklarationen ikke gæsteprincippet. Alternativt kan deklarationen fravige gæsteprincippet, ved at tillægge ledningen en varig ret til at være placeret på stedet.
I retspraksis skal der meget til, før en deklaration fraviger gæsteprincippet. Eksempelvis har Højesteret i U 2015.2854 H fastslået, at en deklaration, der gav ret til at "at lade anbringe og opretholde" nogle ledninger, ikke udgjorde en fravigelse af gæsteprincippet.
Ledningsdeklarationen i den aktuelle situation går et skridt videre, ved at angive, at "... det skal tåles, at [ledningen] henligger over den pågældende ejendom.".
Det er ikke muligt at sige med sikkerhed, om deklarationen udgør en fravigelse af gæsteprincippet, da en deklaration med den pågældende ordlyd så vidt vides ikke har været forelagt domstolene. Efter min vurdering er det dog mest sandsynligt, at deklarationen udgør en fravigelse af gæsteprincippet, som bevirker, at byggemodneren ikke kan kræve ledningen flyttet med henvisning til gæsteprincippet.
Erstatningsreglerne
Selvom spildevandsselskabet ikke er forpligtet til at betale for flytningen i medfør af gæsteprincippet, kan byggemodneren kræve sine omkostninger til flytningen dækket af spildevandsselskabet, hvis selskabet har handlet ansvarspådragende over for byggemodneren - eksempelvis ved at udlevere misvisende ledningsoplysninger, uden at gøre opmærksom på forholdet.
I den aktuelle situation har spildevandsselskabet ifølge det fremsendte mødereferat netop oplyst byggemodneren om, at spildevandsledningen burde opmåles, og at kun en enkelt brønd var opmålt på det pågældende tidspunkt, men at forsyningen ville sørge for opmåling eller afmærkning af brøndene.
Henset til, at spildevandsselskabet således loyalt har oplyst om, ledningsoplysningerne var forbundet med en vis usikkerhed, er det DANVAs vurdering, at selskabet ikke har udvist en sådan ansvarspådragende adfærd, at selskabet kan blive erstatningsansvarlig for byggemodnerens omkostninger til at flytte ledningen.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Hvad kan en kunde forvente af forsyningen, såfremt at en spildevandsforsyning i år 2014 konstaterer, at forsyningen ved en fejl har opkrævet en ”kunde”/person for afledning siden år 2010, selv om kunden ikke har været tilknyttet forsyningen.
DANVAs vurdering
Som det fremgår af det følgende, vil der være behov for en konkret vurdering. Til sparring sender DANVA dog nogle generelle betragtninger, som vurderes at kunne være relevante.
Det klare udgangspunkt i dansk ret er, at den person, der har betalt for meget, også har krav på en tilbagebetaling af dette beløb. Udgangspunktet kan dog fraviges, såfremt at de givende omstændigheder medfører, at dette vil være rimeligt eller særligt byrdefuldt for modtageren. Forsyningen vil blive vurderet til at være den professionelle part og har opkrævet beløb i modstrid med Betalingsloven og betalingsvedtægten. På denne baggrund synes forsyningen at stå sig bedst ved at anerkende, at fordringshaverens krav bør håndteres. Denne håndtering indebærer en konkret vurdering efter forældelsesreglerne, hvor forældelsesfristen som udgangspunkt er 3 år fra forfaldsdato, se forældelsesloven § 3, stk. 1.
Suspension af forældelsesfristen kan dog være relevant, såfremt at fordringshaveren er i en undskyldelig uvidenhed om sit krav. I sådanne situationer er fordringen/fordringerne (de enkelte betalinger - eksempelvis kvartalsvise betalinger) forbundet med 10 års forældelse.
Uddybende svar
Det klare udgangspunkt i dansk ret er, at den person, der har betalt for meget, også har krav på en tilbagebetaling af dette beløb. Dette kan dog fraviges, såfremt at de givende omstændigheder medfører, at dette vil være urimeligt eller særligt byrdefuldt for modtageren. Af retspraksis kan man konkludere, at der skal ske en konkret vurdering og afvejning af de relevante elementer i sagen. Der synes at skulle ske en vurdering af følgende:
- God tro hos modtageren
- Årsag til vildfarelsen
- Egen skyld hos betaleren
- Skyldforholdets art
- Tidsfaktoren (er der gået lang tid siden, at der er betalt for meget?)
- Om modtageren af betalingen har indrettet sig efter betalingen.
Umiddelbart vil der sandsynligvis være en ”hård” vurdering af forsyningen, da forsyningen er den professionelle part og klart må have styr på sin kundekreds. Hvis opkrævningen fortsætter efter forsyningen har fået kendskab til fejlen, vil det kunne hævdes, at der er tale om tyveri. Indrettelsessynspunktet vil endvidere næppe være nogen hjælp for forsyningen.
Passiviteten hos kunden skal vurderes. I denne vurdering vil kundens økonomiske omsætning og de opkrævede beløb have betydning. Ligesom opkrævningsformen som automatisk betaling via banken og evt. integrering af beløbet i en større regning fra multi-forsyningen, hvor spildevandselskabet måtte indgå, have betydning.
I øvrigt vil sager af denne karakter kunne medføre dårlig omtale m.m. af forsyningen.
Ovenstående peger i retning at, at forsyningen vil stå sig bedst ved at anerkende, at der er en tilbagebetalingssituation.
Forældelsesreglerne er imidlertid aktuelle i relation til tilbagebetalingskrav. Med virkning fra 01.01.2008 trådte en ny forældelseslov i kraft (lovbekendtgørelse nr. 2808/2013. I og med at de nye regler fører til, at forældelsen indtræder senere end 01.01.2011 for alle fordringer i nærværende sag, er det udelukkende de ”nye” forældelsesregler, der skal anvendes, se § 30.
Udgangspunktet er, at forældelsesfristen er 3 år regnet fra forfaldsdatoen (den tidligste dato, hvor fordringshaveren kunne kræve at få fordringen betalt), se § 3 smh § 2.
I denne sag antages det, at der må være en række tilbagebetalingskrav/fordringer, som hver har deres forældelsesfrist, da det formodes, at der er sket løbende opkrævninger evt. på kvartalsbasis.
Når en fordringshaver er i en undskyldelig uvidenhed om sit/sine krav, suspenderes forældelsesfristen. Der er dog en absolut forældelsesfrist på 10 år fra fordringens/fordringernes begyndelsestidspunkt, se § 3 stk. 2 nr. 3 i forældelsesloven.
Principielt kan det naturligvis diskuteres, om ”kunden”/fordringshaveren har været i en undskyldelig uvidenhed for sine fordringer. Dette er der imidlertid ikke angivet oplysninger om i denne konkrete situation.
Spørgsmål
Boligenhederne i en række andelsforeninger er siden 2007 ulovligt og i strid med ” ”Bekendtgørelse af lov om betalingsregler for forsyningsselskaber mv.” blevet opkrævet et fast bidrag for stikledninger. 1) Er der mulighed for at omdøbe ”det faste bidrag” til et administrationsbidrag og fortsat opkræve det pr. boligenhed? Og 2) er fordringerne forældet?
DANVAs vurdering
1) DANVA vurderer, at det ikke er muligt at omdøbe ”det faste bidrag” til andet, og derefter opkræve et tilsvarende beløb under anden betegnelse.
2) Fordringer der er forfalden senere end tre år før kravets fremsættelse er forældet, medens fordringer forfalden tidligere end tre år før kravets fremsættelse skal tilbagebetales.
Uddybende svar
1) Omdøbning af fast bidrag
Ulovligheden af forsyningsvirksomheden praksis med opkrævning af faste bidrag er ubestridt. Det kan herefter ikke antages, at være muligt for forsyningen at omdøbe dette til administrationsbidrag og fortsætte sin praksis uændret, idet at det reelt ville være omgåelse af loven. Det fremgår endvidere af pkt. 2.1.5. i Miljøstyrelsen Vejledning Nr. 3 2001 om Betalingsregler for spildevandsanlæg, at der alene kan opkræves tilslutnings-, vandafledningsbidrag, vejbidrag og at eventuelle særbidrag til dækning af kloakforsyningens udgifter (herunder administrationsbidrag) skal være indeholdt heri.
Der er således ikke grundlag det faste bidrag under anden betegnelse.
2) Forældelse
Den 1. januar 2008 trådte en ny forældelseslov (lov nr. 522 af 06/06/2007) i kraft, som medførte nye generelle forældelsesfrister. Efter § 30, stk. 1, 1. pkt., finder loven også anvendelse på fordringer, der er stiftet inden d. 1. januar 2008 og ikke er forældet efter de gamle forældelsesregler.
Af hensyn til overskueligheden opdeles besvarelsen derfor i to afsnit, pkt. A) Fordringer der er forfalden senere end 3 år før kravets fremsættelse og pkt. B) Fordringer forfalden tidligere end 3 år før kravets fremsættelse men senere end 1. jan. 2008
Det i kursiv skrevne er citater fra www.retsinformation.dk.
A) Fordringer der er forfalden senere end 3 år før kravets fremsættelse
Disse fordringer forældes iht. den nye og gældende forældelseslov, hvoraf det af § 3, stk. 1, fremgår at ”Forældelsesfristen er 3 år, medmindre andet følger af andre bestemmelser.”
Forældelsesfristen beregnes ”fra det tidligste tidspunkt, til hvilket fordringshaveren kunne kræve at få fordringen opfyldt, medmindre andet følger af andre bestemmelser” jf. § 2, stk. 1.
”Er der indrømmet skyldneren løbedage eller i øvrigt en frist, inden for hvilken betaling anses for rettidig, regnes forældelsesfristen først fra betalingsfristens udløb” jf. § 2, stk. 2.
Ovenstående medfører, at de fordringer som kunden og boligenhederne har mod forsyningen, og som er forfalden senere end 3 år før kravets fremsættelse, ikke rammes af forældelsesfristerne og skal derfor tilbagebetales.
B) Fordringer forfalden tidligere end 3 år før kravets fremsættelse men dog senere end 1. jan. 2008
Disse fordringer falder udenfor 3 års fristen i § 3, stk. 1, og om, hvorvidt disse herefter kan kræves opfyldt må derfor vurderes iht. § 3, stk. 2, hvorefter at fristen beregnes fra det tidspunkt hvor fordringshaveren (kunden) fik eller burde have fået kendskab til fordringen.
Efter den gældende forældelseslov er det derfor afgørende, hvordan ”fik eller burde have fået kendskab til [fordringen]” skal fortolkes.
Det fremgår af Karnovs bemærkninger til bestemmelsen, at det i praksis er fastslået at suspensionsbestemmelsen finder anvendelse, hvor der er tale om uvidenhed om de faktiske omstændigheder, men kun undtagelsesvist, hvor der er tale om retsvildfarelser (forstået som uvidenhed om det det retlige grundlag for kravet, herunder lovændring). Ligesom det taler imod suspension, hvis begge parter har haft lige god mulighed for at bedømme kravet.
I dette tilfælde har kunden været viden om, at der blev opkrævet et fast bidrag, idet at det har fremgået af regningsspecifikationen.
Tilsvarende burde vandforsyningen være vidende om hvad der må og ikke må opkræves af de enkelte boligenheder.
Det er DANVAs vurdering, at idet fejlen skyldes en retsvildfarelse, og at såvel fordringshaveren som skyldneren havde haft lige god mulighed for at bedømme kravet, må kravet anses for forældet og således bortfaldet.
Konklusion
Det er DANVAs vurdering, at det ikke er muligt for forsyningen at omdøbe det faste bidrag og fortsat opkræve de enkelte boligenheder et bidrag.
I forhold til forældelsen, vurderer DANVA, at den almindelige forældelsesfrist på tre år finder anvendelse på ovenstående problemstilling, og at forsyningen derfor forpligtet til at tilbagebetale ulovligt opkrævede afgifter der er forfalden senere end tre år før kravets fremsættelse, men for så vidt angår krav der er forfalden tidligere end tre år før kravets fremsættelse, er disse at betragte som bortfaldet.
Hvordan gribes det an, når der er konstateret fejlvisning på mere end +/- 5 % på en måler, og der skal der ske en økonomisk afregning?
DANVAs vurdering
Efter pkt. 9.15 i Naturstyrelsens normalregulativ fra 2014, samt DANVA og Danske Vandværkers fælles branchevejledning om regulativ for almene vandforsyninger, er det vandforsyningen der bærer udgifterne til prøvevisning, når der er konstateret fejlvisning. Beløbet fastsættes skønsmæssigt efter forhandlinger mellem ejeren og vandforsyningen.
Uddybende svar
Det fremgår af Normalregulativets pkt. 9.15, at;
- Omkostninger til prøvevisningen afholdes af vandforsyningen i tilfælde af, at målerens visning ligger uden for de acceptable grænser for måleunøjagtighed (fejlvisning)
- Der skal ske forhandlinger mellem ejeren og vandforsyningen mhp. at fastsætte en skønsmæssig nedsættelse for det tidsrum, hvor vandforsyningen skønner, at fejlvisningen har fundet sted
Dvs. at teknikere skal involveres mhp. at sikre et kvalificeret skøn. Bestemmelsen giver jo forsyningen ”lang snor” i og med, at der er tale om skøn og forhandlinger – forsyningen skal naturligvis sikre, at det er med afsæt i sagligt udvalgte data og sammenligninger, at skønnet sker.
DANVA har typisk anbefalet, at forsyningerne tilbagebetaler ned til en fejlvisning på 0 %, da den ideelle situation jo er, at der ikke forekommer nogen fejlvisning.
Det følger af normalregulativets pkt. 16 og branchevejledningens pkt. 15, at Forbrugerklagenævnet kan behandle klager fra forbrugere over vandforsyningens afgørelser, herunder om konsekvensen af fejl på en vandmåler.
En forbruger, som i denne sammenhæng er en person, der hovedsagligt handler uden for sit erhverv, kan indbringe tvister med vandforsyningen for Center for klageløsning. Kan der ikke opnås en fælles løsning mellem forbrugeren og vandforsyningen hos Center for klageløsning, kan forbrugeren herefter vælge at gå videre med sagen til Forbrugerklagenævnet eller anlægge sag ved domstolene. Klage til Center for klageløsning eller Forbrugerklagenævnet indgives via klageportalen ”klageportal for Nævnenes Hus” (link).
Forbrugerombudsmanden fører i øvrigt tilsyn med, at erhvervsdrivende overholder reglerne for markedsføring og anden forbrugerbeskyttende lovgivning, f.eks. urimelige betingelser i aftalen, for høje renter, gebyrer, diskrimination m.v.
Et evt. tilbagebetalingskrav fra kunden, forældes ligesom andre krav efter de almindelige forældelsesregler i forældelsesloven (LBK nr. 1238 af 09/11/2015). Forældelsesfristen er som udgangspunkt 3 år og med en seneste frist på 10 år.
stholder en praksis med et særskilt dokument, som kunden underskriver og returnerer til forsyningen, hvis forsyningen ønsker en anerkendelse fra kunden, der medfører, at den 10-årige forældelsesfrist begynder at løbe.
Uddybende svar
I det følgende undersøges anerkendelseskravet i forældelsesloven (lbk nr. 1238 af 09/11/2015), § 5, stk. 1, nr. 3, i forbindelse med skyldners anerkendelse af gæld ved frivilligt forlig.
Dette er relevant at dvæle ved, da konsekvensen er en forældelsesfrist på 10 år. Det nærværende kan også ses som et supplement til SKATs vejledning A.A.9.5.1.2, hvor fokus er på ”erkendelsesbegrebet”, som har relation til forældelsesloven § 15 og typisk afføder en forældelsesfrist på 3 år.
Betingelser
Der etableres et særligt retsgrundlag i forældelsesloven § 5, stk. 1, nr. 3’s forstand, når der foreligger en 1) skriftlig 2) anderkendelse ved forlig, som 3) omfatter både kravets eksistens og dets størrelse.
Sammenfattende stilles der således krav til, at skyldneren ved forliget skriftligt og udtrykkeligt bekræfter gældens tilblivelse og størrelse.
Ad. 1
Betingelsen stiller ikke krav til, at anerkendelsen skal foreligge som et papirdokument. E-mail er derfor tilstrækkeligt.
Ad. 2
Et frivilligt forlig udgør en anderkendelse, såfremt det skriftlige forlig indeholder et løfte fra skyldneren om betaling af hele gælden. Det er et krav, at forliget ikke er betinget.
Hvis forliget fastslår, at skyldneren er forpligtet til at betale et vist afdrag på gælden, er dette ikke i sig selv tilstrækkelig til at udgøre en anerkendelse. Det er derimod tilstrækkeligt, hvis det i forbindelse hermed fastslås, at forpligtelsen omfatter hele gælden med dens præcise størrelse angivet i forliget. Med andre ord er det centrale, at der ikke er nogen mulighed for at misforstå indholdet.
Ad. 3
Betingelsen indebærer, at det ikke er tilstrækkeligt, at forliget alene fastslår grundlaget for fordringen. Der ligger i betingelsen et krav om bestemthed. Anerkendelsen skal derfor angå en bestemt gældspost og skal nævne gældens præcise størrelse.
Opsamling
Ved skyldners egentlig anerkendelse af gælden etableres et særligt retsgrundlag. Herefter ses bort fra den almindelige forældelsesfrist på 3 år og en 10-årig forældelsesfrist begynder at løbe. Retsvirkningen af en anerkendelse er derfor meget vidtgående.
Teoretisk kan alle betingelserne være opfyldt ved en kundes bekræftelse på mail. Den vidtgående konsekvens af ”anerkendelse” medfører imidlertid, at de involverede parter bør have en fælles forståelse for indholdet af forliget. Ved en mere ”lemfældig” mail-korrespondance vil nogen måske efterfølgende problematisere forligets indhold. Sker dette, er det derfor tvivlsomt, om der foreligger en egentlig anerkendelse. Derfor anbefaler DANVA, at forsyningen fastholder en praksis med et særskilt dokument, som kunden underskriver og returnerer til forsyningen, hvis forsyningen ønsker en anerkendelse fra kunden, der medfører, at den 10-årige forældelsesfrist begynder at løbe.
DANVA gør opmærksom på at domstolene er den endelige fortolker af lovgivning.
Spørgsmål
Kan forsyningsselskaberne pålægges at udlevere sine kunders forbrugsdata?
DANVAs vurdering
Kommunalbestyrelsen kan fra 01.01.2019 pålægge forsyningsselskaber at udlevere data om borgers forbrug af el, vand, varme og gas, så kommunerne kan føre kontrol med, at borgeren overholder sin bopælspligt. Dette fremgår af lov om ændring af lov om midlertidig regulering af boligforholdene, nr. 1733/2018.
Uddybende svar
§ 52 e
Det følger af lov om ændring af lov om midlertidig regulering af boligforholdene (lov nr. 1733 af 27/12/2018) § 52 e, at
”§ 52 e. Kommunalbestyrelsen kan til brug for undersøgelse af en begrundet mistanke om overtrædelse af § 48, stk. 1, og § 50, stk. 1, om bopælspligt:
1) Indhente oplysninger fra forsyningsselskaber om en konkret boligs samlede forbrug i en afgrænset periode på mindst 1 måned.
2) Opsøge udvalgte husstande. Adgangen efter 1. pkt. strækker sig alene hen til husstandens dør. Kommunalbestyrelsen kan ikke overskride dørtærsklen eller komme indenfor i boligen. Kommunalbestyrelsen kan med tilladelse fra ejendommens ejer eller beboer betræde et fællesareal.”
Ud fra bestemmelsens ordlyd har kommunalbestyrelsen således mulighed for under visse omstændigheder at indhente forbrugsoplysninger fra forsyningsselskaber. Bestemmelsen stiller krav til, at kommunalbestyrelsen har en ”begrundet mistanke om overtrædelse af § 48, stk. 1, og § 50, stk. 1”, og at forbrugsdata vedrører en ”konkret boligs samlede forbrug i en afgrænset periode”.
Formålet med loven er at forbedre kommunernes muligheder for at påse, om helårsboliger i kommunen faktisk anvendes til helårsbeboelse. Dette vil bl.a. kunne ske ved at sammenkøre CPR-registret med BBR-registret og Det Fælleskommunale Ejendomsstamregister (ESR), opsøge udvalgte husstande på bopælen samt indhente forbrugsdata.
Ud fra bestemmelsens ordlyd og formål kan kommunen derfor pålægge forsyningsselskaberne at udlevere sine kunders forbrugsdata, forudsat bestemmelsens to betingelser er til stede.
Hvilke forbrugsdata er omfattet?
Bygningsstyrelsen har bekræftet overfor DANVA, at anmodningerne fra kommunalbestyrelsen alene angår eksisterende og lovligt indhentet forbrugsdata fra helårsboliger, som forsyningerne ligger inde med. Der er således ikke hjemmel til, at kommunalbestyrelsen pålægger forsyningerne at genere data ud over det førnævnte.
Persondatalovgivningen
Persondatalovgivningen betyder, at der skal være en klar hjemmel til at indhente persondata – hvilket forbrugsdato jo er. Den er nu tilstede i § 52 e, såfremt at kommunalbestyrelsen har en begrundet mistanke om overtrædelse af §§ 48, stk. 1 og 50, stk. 1 om bopælspligt i helårsbolig. Dataene (”samlede forbrug i en afgrænset periode på mindst en måned”) kan alene bruges i forbindelse med kontrol af bopælspligten.
Det skal gøres et par tanker i forhold forsyningens oversendelse af forbrugsdata, såfremt at dette bliver aktuelt. Se DANVA notat om kryptering af mails med forbrugsdata, november 2018.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Er det uproblematisk, at forsyningen anmoder om en kundes cpr-nummer?
DANVAs vurdering
Med undtagelse af inddrivelsestilfælde, har en forsyning ikke krav på at få kundens cpr-nummer. Kunderne skal derfor i alle øvrige situationer give samtykke til forsyningens behandling heraf. Dette samtykke skal opfylde betingelserne i art. 7 og forordningens definition af samtykke.
DANVA anbefaler, at såfremt forsyningen ønsker at indhente et ”pulje-samtykke”, så sker dette ved en samtykkeformular, hvor kunden har mulighed for at samtykke til et forhold og undlade at samtykke til et andet.
Uddybende svar
Retsgrundlag
Ifølge Databeskyttelsesforordningens art. 2, gælder persondatareglerne for alle former for behandling af personoplysninger – og det samme gør sig gældne hvis personoplysningerne er eller vil blive indeholdt i et register. Forsyningers anmodning om en kundes cpr-nummer vil derfor være omfattet af persondatareglerne.
Databeskyttelseslovens (lov nr. 502 af 23/05/2018) materielle anvendelsesområde er fastlagt under hensyn til den nævnte artikel, se forarbejderne pkt. 2.1.1.1 og persondatalovens § 1. Behandlingen af sådanne almindelige personoplysninger skal derfor også ske i overensstemmelse med databeskyttelseslovens bestemmelser.
Emnet i det aktuelle spørgsmål giver ikke anledning til nærmere omtale af undtagelsessituationerne omtalt i art. 2.
Cpr-nummer er en almindelig personfølsom oplysning. Behandlingen af disse oplysninger reguleres derfor i databeskyttelsesforordningens art. 6.
Databeskyttelseslovens § 11, stk. 2, regulerer, hvornår private virksomheder må behandle oplysninger om cpr-nummer. Bestemmelsen har følgende ordlyd:
”Stk. 2. Private må behandle oplysninger om personnummer, når
1) det følger af lovgivningen,
2) den registrerede har givet samtykke hertil i overensstemmelse med databeskyttelsesforordningens artikel 7,
3) behandlingen alene finder sted til videnskabelige eller statistiske formål, eller hvis der er tale om videregivelse af oplysninger om personnummer, når videregivelsen er et naturligt led i den normale drift af virksomheder m.v. af den pågældende art, og når videregivelsen er af afgørende betydning for at sikre en entydig identifikation af den registrerede eller videregivelsen kræves af en offentlig myndighed eller
4) betingelserne i § 7 er opfyldt.”
I det følgende behandles § 11, stk. 2, nr. 1, nr. 2 og nr. 3.
Det er vigtigt at bemærke, at databeskyttelsesregler alene bestemmer, hvorvidt forsyningen må registrere sine kunders cpr-nummer. Reglerne regulerer ikke, hvornår forsyningen har krav på sine kunders personnummer. Her må afsættes tages i anden lovgivning.
Inddrivelsesloven
Forsyningens adgang til at få oplyst cpr-nummer er – foruden reguleringen i databeskyttelsesforordningen og persondataloven – reguleret i inddrivelseslovens (lbk nr. 29 af 12/01/2015) § 2, stk. 5 og 6, som lyder således:
"Stk. 5. Ved overdragelse af fordringer til restanceinddrivelsesmyndigheden skal en kommunalt ejet forsyningsvirksomhed eller den, der på dennes vegne opkræver fordringen, oplyse skyldnerens personnummer. Hvis forsyningsvirksomheden ikke er i besiddelse af skyldnerens personnummer, skal forsyningsvirksomheden eller den, der på dennes vegne opkræver fordringen, inden overdragelsen af fordringen skriftligt anmode skyldneren om inden for en nærmere angiven frist at oplyse sit personnummer. Anmodningen skal indeholde oplysning om adgangen til at indhente skyldnerens personnummer fra Det Centrale Personregister efter fristens udløb, jf. stk. 6.
Stk. 6. Har skyldneren ikke oplyst sit personnummer inden for den angivne frist, eller foreligger der begrundet tvivl om rigtigheden af skyldnerens oplysning herom, kan forsyningsvirksomheden eller den, der på dennes vegne opkræver fordringen, ved henvendelse til en kommunalbestyrelse efter forudgående entydig identifikation af skyldneren få oplyst skyldnerens personnummer fra Det Centrale Personregister. Kommunalbestyrelsen skal behandle anmodningen senest 10 hverdage efter modtagelsen heraf."
Forsyningen har altså mulighed for at kræve en kundes cpr-nummer, selvom kunden ikke samtykker hertil, hvis forholdet er omfattet af inddrivelseslovens § 2, stk. 5.
Nærmere om samtykke
Et "samtykke" er defineret i databeskyttelsesforordningens art. 4, nr. 11, som værende enhver frivillig, specifik, informeret og utvetydig viljestilkendegivelse fra den registrerede, hvorved den registrerede ved erklæring eller klar bekræftelse indvilliger i, at personoplysninger, der vedrører den pågældende, gøres til genstand for behandling.
Der er særlige krav til et samtykke i Databeskyttelsesforordningens artikel 7.
Kravet om specifikt samtykke medfører, at den registreredes samtykke altid skal indhentes til et specifikt angivet formål. Forsyningerne må med andre ord ikke få et generelt samtykke af sine kunder til behandling af personoplysninger.
Spørgsmålet er herefter, om kunder kan give forsyningen et såkaldt ”pulje-samtykke”, dvs. et samtykke til behandling af sine personoplysninger til flere specifikke formål. Her sondres mellem to situationer:
- De specifikke tilfælde er oplistet i samtykkeformularen med et felt til hvert tilfælde, som kunden krydser af, dvs. hvor kunden har valgfrihed og kan undlade at give samtykke i alle oplistede tilfælde.
- De situationer, hvor sådanne valgmuligheder ikke er muligt, dvs. hvor kunden ved sit samtykke, samtykker til alle oplistede tilfælde.
Om pulje-samtykke følger det af art. 7, stk. 2:
”Hvis den registreredes samtykke gives i en skriftlig erklæring, der også vedrører andre forhold, skal en anmodning om samtykke forelægges på en måde, som klart kan skelnes fra de andre forhold, i en letforståelig og lettilgængelig form og i et klart og enkelt sprog.”
Af ordlyden kan således ikke direkte udledes et forbud mod situation 2.
Ifølge datatilsynets officielle udtalelser er pulje-samtykke alene i overensstemmelse med databeskyttelsesreglerne, såfremt der indhentes samtykke for hvert enkelt formål. Forsyningen skal derfor tilbyde kunden mulighed for at samtykke til et formål og undlade at samtykke til et andet. Se hertil Datatilsynets vejledning om samtykke (november 2017) pkt. 3.4.
Selvom det er DANVAs indtryk, at det mundtlige udmeldinger fra Datatilsynet er blevet mindre rigide, og databeskyttelsesforordningen ikke forbyder pulje-samtykke uden valgfrihed, anbefaler DANVA alligevel forsyningerne til at følge de officielle, danske udmeldinger. Forsyningerne bør derfor udforme sin samtykkeformular med flere samtykker, således at kunden har valgfrihed.
Det bemærkes, at den registrerede (kunden) til enhver tid kan tilbagekalde sit samtykke, se databeskyttelsesforordningens art. 7, stk. 3.
Led i den normale drift og afgørende betydning
Forsyningen må også behandle personnumre, når dette sker som led i den normale drift af forsyninger – og når besiddelsen af cpr-nummeret er af afgørende betydning for at sikre en entydig identifikation af kunden.
Det er den sidste forudsætning som ikke kan siges at være opfyldt; hvilket hænger sammen med at kunder også kan være registreret ved bl.a. unikke målernumre.
For yderligere om persondata for vandselskaber henvises til DANVA vejledning nr. 100.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Er det tilstrækkeligt at have en databehandleraftale med databehandleren, hvis denne har en underdatabehandler, som ligger i et tredjeland – og det fremgår af aftalen, at databehandleren har sikret sig de nødvendige aftaler med sin underleverandør?
Svar fra Charlotte Kunckel, specialistadvokat i Horten
Hvis der sker overførsel af personoplysninger til underdatabehandleren – hvilket der ofte vil gøre – skal den dataansvarlige sørge for, at der er et tilstrækkeligt overførselsgrundlag, dvs. retsgrundlag, for at der kan ske overførsel af personoplysninger til et tredjeland.
Et tilstrækkeligt overførselsgrundlag kan fx sikres ved indgåelse af en af Kommissionens standardbestemmelser, eller – hvis underdatabehandleren ligger i USA – ved at underdatabehandleren har tilsluttet sig Privacy Shield-ordningen.
Husk, at du som dataansvarlig skal have adgang til dokumentation for overførselsgrundlaget, idet du skal kunne give de registrerede adgang til denne dokumentation på forespørgsel.
Læs mere i Datatilsynets vedledning om overførsel til tredjelande, som findes på datatilsynet.dk.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Hvilken beskyttelse har lejer, når udlejer skal levere vand mv. i forbindelse med en lejeaftale og denne er i restance med betalingen af vandregningen og dermed har fået lukket for vandet til udlejningsejendommen?
Svar
Lejeloven (LBK nr. 227 af 9/3 2016) indeholder i bestemmelsen § 46 b stk. 2, en beskyttelse af lejeren når der lukkes for vandforsyningen pga. udlejers restance. Lejer skal fremsende et påkrav til udlejer efter lejelovens § 11 stk. 1, hvori udlejer anmodes om at udbedre manglen straks, dvs. genoptage vandforsyningen. Såfremt udlejer ikke betaler restancen og sørger for at vandforsyningen genoptages, kan lejer anmode kommunen om, at genoptage vandforsyningen, for udlejers regning – kommunen har pligt til, at efterkomme denne anmodning og på baggrund heraf, at genoptage forsyningen til lejeren.
Spørgsmål
Kræver brug af medarbejderfotos til markedsføring samtykke?
Svar fra Charlotte Kunckel, specialistadvokat i Horten
En virksomheds brug af billeder af sine ansatte til markedsføringsmateriale kræver som udgangspunkt samtykke. Dette gælder, uanset om der er tale om et portrætbillede eller et situationsbillede. Efter databeskyttelsesforordningen gælder en række betingelser, for at et samtykke er gyldigt. Arbejdsgiveren skal især sikre sig, at samtykket er givet frivilligt, og at et manglende samtykke ikke vil medføre negative konsekvenser for medarbejderen.
Det er vigtigt at have for øje, at medarbejderen kan trække samtykket tilbage, og hvis det sker, skal de billeder, som er offentliggjort på internettet af medarbejderen, fjernes. Dette gælder også materialer såsom pjecer, der er offentliggjort som PDF-filer. Trykt materiale skal dog ikke tilbagekaldes, men Datatilsynet har endnu ikke taget stilling til spørgsmålet vedrørende trykt materiale, der endnu ikke er distribueret.
Samtykket vil være det primære behandlingsgrundlag, men efter omstændighederne kan brugen af et billede også ske på baggrund af en kontrakt mellem arbejdsgiveren og medarbejderen.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Er lejeindtægter fra arealer erhvervet af hensyn til grundvandsbeskyttelse at betragte som hoved- eller tilknyttet aktivitet?
DANVAs vurdering
DANVA’s bedste bud er, at lejeindtægter fra arealer – som er erhvervet lovligt efter Vandsektorloven (VSL) § 52a – kan anses som indtægter på hovedaktiviteten. Definitionen af hovedaktivitet, håndteringen af lignende indtægter i TA-reguleringen samt Prisloftreguleringen peger alle i retning af denne konklusion.
Uddybende svar
Det er begrænset, hvor klar definitionen i VSL (nr. 469/2009) er i forhold til begreberne hovedaktivitet/hovedvirksomhed og tilknyttet aktivitet/anden virksomhed. Der er dog med hjemmel i VSL § 18 udstedt en TA-bekendtgørelse, nr. 1195/2010, som angår TA alene. Derudover er der en TA-vejledning (nr. 9271 af 06.07.2011 hos Retsinformation).
Definition af hovedaktivitet/hovedvirksomhed
Ifølge § 2 stk. 2, nr. 5 defineres vandforsyningsaktivitet som; indvinding, behandling, transport eller levering af drikkevand mod betaling.
Vandforsyningsaktivitet sker på grundlag af gældende ret – herunder VFL § 52a og § 52b.
I lovbemærkningerne til VSL § 18 stk. 3 kan man læse:
Det fremgår af vandforsyningslovens § 52 a, at der i vandpriserne kan indregnes udgifter til rådgivning af vandforsyningens kunder om vandbesparelser, finansiering af vandbesparende foranstaltninger samt deltagelse i vandværkssamarbejder og lignende. Denne type aktiviteter er en del af hovedvirksomheden og falder således udenfor bestemmelsen om tilknyttet aktivitet.
En tilsvarende definition af hovedaktivitet fremgår af TA-vejledningen pkt. 2.1.
I TA-vejledningen står endvidere:
Hovedvirksomheden er levering af drikkevand eller rensning af spildevand, som defineret i vandsektorlovens § 2, stk. 6, nr. 5 og 6 på grundlag af gældende ret, herunder vandforsyningslovens § 52 a og § 52 b og i lovgivningen vedrørende spildevand, dvs. miljøbeskyttelsesloven og betalingsloven. I princippet udgør hovedvirksomheden det, der indgår i fastsættelse af prisloftet. Se også prisloftsbekendtgørelsens § 1, stk. 2.
I det følgende vil der være fokus på udmeldingen:
”Hovedvirksomhed er levering af drikkevand … som defineret i VFL § 2 stk. 2 nr. 5 på grundlag af gældende ret, herunder VFL § 52a…”
I § 52a opremses eksempler på aktiviteter vandforsyningers kan indregne i vandprisen, herunder indvinding og distribution af vand og lønninger. Herudover kan indregnes ”udgifter til kortlægning, overvågning og beskyttelse af de vandressourcer, som anlægget indvinder fra eller i fremtiden kan forventes at indvinde fra, i det omfang en sådan supplerende overvågning og beskyttelse ud over den offentlige kortlægning, overvågning og beskyttelse er nødvendig eller hensigtsmæssig for vandforsyningsanlægget”.
Opremsningen disse steder sker under henvisning til § 52a og § 52b og det angives, at der er tale om eksempler og således ikke udtømmende.
E gennemlæsning af § 52a bekræfter, at der er andre aktiviteter, som forsyningen lovligt kan opkræve penge til. Der tænkes på kortlægning, overvågning og beskyttelse af de vandressourcer, som anlægget indvinder fra eller i fremtiden kan forventes at indvinde fra, i det omfang en sådan supplerende … beskyttelse ud over den offentlige kortlægning … beskyttelse er nødvendig eller hensigtsmæssig for vandforsyningsanlægget.
Hvis henvisningen til VFL § 52a skal have mening – må konsekvensen være, at grundvandbeskyttelsestiltag, som lovligt er blevet finansieret af VFL § 52a, er en del af hovedaktiviteten. Tiltagene honorerer nemlig dels kravet om, at de sikrer levering af drikkevand – dels kravene om at være nødvendige eller hensigtsmæssige for vandforsyningsanlægget.
Relationerne til TA-vejledningen og dens udmeldinger
TA-bekendtgørelse anser udnyttelse af overkapacitet hidhørende fra hovedvirksomheden som værende tilknyttet aktivitet. Blandt andet er budskabet i § 2 stk. 1 nr. 2, at udnyttelse af overkapacitet i form af udleje eller bortforpagtning af bygninger, lokaler eller fast ejendom at anse som lovlig tilknyttet aktivitet.
I TA-vejledningen er der et afsnit 4.2.2, hvor dette er uddybet. Dette må forstås således, at såfremt at der kommer indtægter fra eksempelvis fast ejendom, der er ”helt nødvendigt” for vandselskabet – så er der tale om indtægter til hovedvirksomheden. Som eksempel er nævnt en antennemast, der placeres på et vandtårn. Vandtårnet og dets tag indgår således uomtvisteligt i vandforsyningens hovedaktivitet.
Et relevant spørgsmål er, om udlejning/bortforpagtning af arealer opkøbt mhp. sikre en drift på arealet, som ikke skader produktionen af aktuel eller fremtid drikkevandsproduktion – er udtryk for brug af en overkapacitet.
Vi forudsætter, at der er tale om arealer, der klart honorerer forudsætningen i VFL § 52a – om at de udgør et nødvendigt/ hensigtsmæssigt – og ift. det offentlige supplerende - beskyttelsestiltag. Dvs. at beskyttelsesaktiviteten er en del af hovedaktiviteten – og faktisk skal ses som helt nødvendig for varetagelsen af hovedaktiviteten.
I den forbindelse er det underordnet om vandselskabet selv fysisk bruger dette nødvendige aktiv, som arealet udgør eller ej. Ser vi igen på antenneopsættelsen på vandtårnet, så har vandselskabet ikke noget at bruge tagarealet til – ligesom vandselskabet ikke bruger grundvandsbeskyttelsesaktivets overflade. Vandtårnets tag anses ikke som en overkapacitet – og på lignende vis bør udnyttelses af grundvandsbeskyttelsesaktivets overflade ikke anses som en overkapacitet.
Situationen ville være en anden, såfremt at der skete en udlejning af et areal, som lå i forbindelse med et fysisk, teknisk anlæg, vandværket. Den ekstra jordlod var anskaffet mhp., at der kunne ske udbygning på et senere tidspunkt. Dette areal vil være udtryk for en aktuel overkapacitet.
Prisloftperspektivet
Ud fra et prisloftperspektiv er det således, at grundvandsbeskyttelsestiltag er anerkendt af Konkurrenceankenævnet som et miljømål, og at skovrejsning kan være et middel hertil. Imidlertid forudsætter indregningen som miljømål, at de af Konkurrenceankenævnet fastslåede krav imødekommes. Hvis nævnets krav ikke er mødt, anses omkostningerne som en del af de almindelige driftsomkostninger.
Prisloftbekendtgørelsen regulerer med andre ord pengestrømme med relation til grundvandsbeskyttelsestiltag – hvilket implicerer, at sådanne aktiviteter er en del af hovedaktiviteten.
I den omtalte bekendtgørelses § 22 står endda, at
En ydelse, der udøves ud over aktiviteterne omfattet af § 1, stk. 2 (SV: Anvendelsesområdet for bekendtgørelsen), og som leveres til et andet vandselskab omfattet af § 1, stk. 1, omfattes ikke af prisloftreguleringen hos selskabet, der leverer ydelsen.
Dette skal forstås som en understegning af, at TA ikke indgå i prisloftreguleringen.
Essensen er, at prisloftreguleringen implicit håndterer grundvandsbeskyttelsestiltag som hovedaktivitet – og Konkurrenceankenævnes praksis ligeledes tyder på, at denne aktivitet er en hovedaktivitet.
Hvis indtægterne fra udlejningen anses som en del af hovedaktiviteten, vil de i øvrigt blive indregnet i forbindelse med kontrollen med overholdelsen af prisloftet jf. Prisloftsbekendtgørelsens § 6. Indtægten vil derfor betyde, at selskabets øvrige primære indtægter skal nedsættes, således at den samlede maksimale indtægtsramme overholdes. I den forbindelse gøres der opmærksom på bekendtgørelsens § 5 stk. 2. 2 pkt.
Spørgsmål
Skal der gives indsigt i optagelse af telefonsamtaler?
Svar fra Charlotte Kunckel, specialistadvokat i Horten
Ja – en deltager i en optaget telefonsamtale har ret til indsigt i lydoptagelsen. Den registrerede kan som udgangspunkt kræve en skriftlig kopi af samtalen, dvs. en afskrift af samtalen. Virksomheden vil dog også opfylde indsigtsretten ved at udlevere optagelsen som en lydfil.
Vær opmærksom på, at telefonsamtaler som det klare udgangspunkt kun må optages, når der er indhentet samtykke fra de personer, der deltager i samtalen. Optages en kundesamtale med henblik på kvalitetssikring eller uddannelse, skal virksomheden indhente samtykke til optagelsen fra både den ansatte og kunden. Samtykket skal leve op til de databeskyttelsesretlige krav, ligesom oplysningspligten skal opfyldes over for deltagerne i en optaget telefonsamtale.
Læs mere om optagelse af telefonsamtaler på Datatilsynets hjemmeside: bit.ly/2TKgzjU
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Kan forbrugere (fx lejere) kræve at få individuel afregning?
DANVAs vurdering
Forsyninger er efter DANVAs bedste vurdering, som udgangspunkt ikke forpligtet til at afregne med lejeren. Såfremt der laves en privatretlig aftale herom, må det derfor anbefales, at forsyningen stiller visse betingelser i forbindelse hermed, herunder sikrer at ejeren fortsat hæfter subsidiært med lejeren af ejendommen.
Uddybende svar
Vand:
Der er grundlag for at skele mellem to situationer:
- Den situation, hvor forsyningen afregner direkte med en lejer efter aftale.
- De situationer, hvor forsyningen er forpligtet til at afregne med lejeren (individuel afregning).
Ifølgen vandforsyningsloven (LBK 635 af 07/06/2010) § 55 stk. 1 skal ethvert alment vandforsyningsanlæg have et regulativ, som indeholder de nærmere regler for retten til forsyning med vand fra det pågældende vandforsyningsanlæg. Forsyningen med vand sker således i det hele på de vilkår, som fremgår af forsyningens regulativ.
I normalregulativerne for kommunale hhv. private vandforsyninger lyder punkt 1.12 som følger:
”Ejeren af en ejendom, der får vand fra vandforsyningen, skal underrette eventuelle brugere af ejendommen om deres forpligtelser efter regulativet, men ejeren er i alle forhold ansvarlig over for vandforsyningen jf. dog 9.13. ”
( 9.13 vedrører de ejendomme, hvor der er indgået aftale med vandforsyningen om individuel afregning – se herom nedenfor.
Ejeren er grundejeren medmindre der er tale om ejerlejlighedsforhold jf. punkt 1.8
Vandforsyningen kan vælge at lave en privatretlig aftale med ejer om, at man alligevel sender afregningen direkte til en lejer og at denne registreres hos forsyningen som bruger af ejendomme gør ikke nogen forskel heri. Da forsyningen ikke er forpligtet til at lave en sådan aftale, opfordres den til at stille nogle betingelser i forbindelse med aftalen, herunder tydeliggøre at ejeren af ejendommen (som udlejer) hæfter subsidiært for det på ejendommen forbrugte vand.
Individuel afregning.
De tilfælde, hvor forsyningen er forpligtet til at foretage individuel afregning er en undtagelse til udgangspunktet om, at vandforsyningen kontraherer med ejeren af ejendommen.
Vandforsyningsloven § 55 stk. 6. indeholder hjemmel til, at miljøministeren kan fastsætte regler om betaling for vand efter målt forbrug direkte mellem forbruger og vandforsyning, ”hvor det er teknisk gennemførligt. Ministeren kan i den forbindelse fastsætte regler om depositum og om virkningerne af manglende betaling samt om hæftelse for bidrag, jf. § 53, stk. 1.”
Denne hjemmel er benyttet til udstedelse af bekendtgørelse om individuel afregning efter målt forbrug (Bek. 837 af 27/11/1998).
Bekendtgørelsen finder efter § 1 alene anvendelse på ejendomme, hvor der er mindst 2 enheder (udlejnings eller andelsenheder) i en ejendom (et eller flere matrikkelnumre, som efter notering i matriklen skal holdes forenet).
For sådanne ejendomme er vandforsyningen forpligtet til, efter påkrav, at afregne individuelt med brugerne såfremt følgende forudsætninger er til stede (bktg. § 2):
-
den enkelte enheds samlede forbrug af koldt og varmt vand kan måles med én måler
-
den enkelte enhed skal være forsynet med én selvstændig vandledning
-
vandtilførslen til den enkelte enhed skal være udført med stophane, således at det almene vandforsyningsanlæg har umiddelbar adgang til stophanen udenfor enheden.
I forhold til ejeren af ejendomme, så bortfalder dennes hæftelse for betaling af den enkelte enheds driftsbidrag ved etablering af individuel afregning. Men han hæfter forsat for driftsbidrag i enheder, hvor der ingen bruger er, samt for fællesforbrug og eventuelt spild fra jordledning og andre installationer før brugerens vandmåler, jf. bekendtgørelsens § 9.
Endelig fremgår det af § 8, at det er ejendommens ejer, som er forpligtet til snarest at underrette vandforsyningen om en ny brugers overtagelse af en enhed.
Regler om individuel afregning findes endvidere i under normalregulativernes punkt 14.2, hvor især følgende skal fremhæves:
Punkt 14.2.3. 5:
”Ved fraflytning af en enhed hæfter brugeren for betaling af driftsbidrag m.v. indtil måleraflæsning er foretaget. Eventuelt indbetalt depositum modregnes i slutopgørelsen vedrørende driftsbidrag m.v.”
Endelig kan det oplyses, at der påhviler enhver ejer og bruger af en ejendom, som er tilsluttet vandforsyningen en forpligtelse til på vandforsyningens forlangende at oplyse om vandets anvendelse og forbruges størrelse jf. normalregulativets punkt 11.2.
-
>
Spildevand:
På spildevandsområdet er udgangspunktet tilsvarende, at forsyningen kontraherer med ejendommens ejer jf. betalingsloven (LBK 633 af 07/06/2010). § 1 stk. 4.
”Stk. 4. Udgifter til udførelse, drift og vedligeholdelse af spildevandsforsyningsselskabers spildevandsanlæg og anlæg, der er etableret efter § 7 a, dækkes af bidrag fra de berørte ejere af fast ejendom (herunder umatrikulerede arealer), der tilleder til spildevandsforsyningsselskabers spildevandsanlæg, eller som er kontraktligt tilknyttet spildevandsforsyningsselskabet.”
Der er lavet en vejledning til loven (vejl. Nr. 12414 af 01/01/2001), hvoraf følgende om hæftelsesforholdet er anført:
”2.1.7 Hvem skal betale bidrag
Bidrag til spildevandsanlæg omfattet af loven påhviler som udgangspunkt den til enhver tid værende ejer af en fast ejendom, der tilleder til det offentlige spildevandsanlæg, eller som er kontraktligt tilknyttet kloakforsyningen, jf. lovens § 1, stk. 2, og § 10.
Det er således som udgangspunkt alene ejeren af den faste ejendom, der hæfter for gæld til kloakforsyningen, også selvom ejeren af den faste ejendom har udlejet sin ubebyggede grund eller grund med tilhørende bygninger.
Der er én undtagelse fra denne hovedregel. I de tilfælde, hvor ejeren af den faste ejendom og ejeren af en bygning på grunden ikke er den samme, betragtes bygningen som en selvstændig fast ejendom efter tinglysningslovens § 19. I dette tilfælde vil tilslutningsbidraget for tilslutningen af den faste ejendom til den offentlige kloak påhvile ejeren af grunden, hvorimod vandafledningsbidrag m.v., der hidrører fra afledning af spildevand fra bygningen på ejendommen, vil påhvile ejeren af bygningen.
2.1.7.1 Opkrævning af bidrag hos lejere påhviler udlejeren
Forholdet mellem en ejer og en lejer af en bygning eller en lejlighed er ikke reguleret i loven. Kloakforsyningen skal således for at sikre, at bidragene tillægges pante- og fortrinsret efter lovens § 10, opkræve bidragene hos ejeren af den faste ejendom.
Det er således kloakforsyningen uvedkommende, hvorvidt en udlejer kan overføre sine udgifter til kloakforsyningen til lejeren. Dette afhænger af lejelovgivningen og lejekontrakten, der indgås mellem lejer og udlejer.”
Forsyninger er herefter efter DANVAs bedste vurdering ikke som udgangspunkt forpligtet til at afregne med lejeren. Såfremt der laves en privatretlig aftale herom, må det derfor anbefales, at forsyningen stiller visse betingelser i forbindelse hermed, herunder sikrer at ejeren fortsat hæfter subsidiært med lejeren af ejendommen.
Spørgsmål
Er strømnedbrud et sikkerhedsbrud, og skal strømnedbrud i givet fald anmeldes til Datatilsynet?
Svar
Der foreligger et sikkerhedsbrud, når den dataansvarlige i en periode ikke har adgang til personoplysningerne, som vedkommende er ansvarlig for. Strømnedbrud kan derfor udgøre et sikkerhedsbrud. Planlagt nedetid betragtes dog ikke som et sikkerheds-brud.
Alle sikkerhedsbrud skal anmeldes til Datatilsynet, medmindre det er usandsynligt, at sikkerhedsbruddet vil indebære en risiko for fysiske personers rettigheder eller frihedsrettigheder.
Der skal derfor foretages en konkret vurdering af sandsynligheden for risiko for de registrerede ved et strømnedbrud.
Det skal også konkret vurderes, om betingelserne for underretning af de registrerede er opfyldt.
Den dataansvarlige er – uanset at have vurderet, at strømnedbruddet ikke skal anmeldes til Datatilsynet – forpligtet til at foretage intern dokumentation af alle sikkerheds-brud. Særligt i de tilfælde, hvor det er besluttet, at der ikke skal ske anmeldelse, er det vigtigt, at den dataansvarlige får noteret begrundelsen til brug for eventuel kontrol fra Datatilsynet. /Charlotte Kunckel, specialistadvokat, Horten.
Læs mere i Datatilsynets vejledning om håndtering af brud på persondatasikkerheden og vejledningen fra Artikel 29-gruppen om anmeldelse af brud på persondatasikkerheden, som findes på datatilsynet.dk
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Er kommunalt ejede forsyninger offentlige eller private i persondatalovgivningens regi?
Svar
Kommunalt ejede vandselskaber er private aktører, såvel efter gældende som fremtidig regulering (EU forordning 2016/679).
Uddybende svar
Det har stor betydning, om et vandselskab bliver kategoriseret som offentligt eller privat efter persondataloven og persondataforordningen. Kategoriseringen er vigtig for hvilke krav, forsyningen skal leve op til.
Her er ingen tvivl at spore i den kommenterede persondatalov fra 2015 (§ 1 bemærkninger) eller hos Datatilsynet; det er organisationsformen, der er afgørende. Kommunalt ejede vand- eller spildevandsforsyningsselskaber organiseret som et kapitalselskab (ex. aktieselskab) er således privat i persondatalovens regi.
I datatilsynets vejledning om databeskyttelsesrådgivere fra d. 29. september 2017 bliver kommunale institutioner organiseret i selskabsform generelt kategoriseret som private i forhold til persondataforordningen, se vejledningens afsnit 4.2. Det er uden betydning, at kommunen ejer selskabet 100%, og at vandselskaber generelt er indgående reguleret med forsyningspligt og lignende.
Vandselskaber er og forbliver derfor private efter persondataforordningens ikrafttræden i dansk ret.
Vejledningen kan tilgås her.
Persondataforordningen træder i kraft 25. maj 2018.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål:
Kan forsyninger fjernaflæse målere med henblik på indsamling af data til andre formål end afregning efter den nye persondataforordning – og kræves der samtykke hertil?
Det korte svar:
Forsyninger kan, under visse forudsætninger, fjernaflæse forbrugernes målere uden først at indhente deres samtykke efter forordningens artikel 6. Dette er Energistyrelsens vurdering i et nyt notat udgivet den 26. januar 2018.
Aflæsningen skal ske enten i samfundets- eller selskabets legitime interesse.
Det er dog helt centralt, at de grundlæggende principper til databehandling i artikel 5 er opfyldte; det vil sige kravene til et udtrykkelig angivet formål, nødvendighed i forhold til indsamlingen og opbevaring af data med mere.
DANVAs vurdering:
Forsyningerne har en række gode grunde til at indsamle data igennem ”tapning” fra målere. Det kan både være miljø- og driftsmæssige hensyn.
Denne indsamling af data igennem fjernaflæsningsmålere er lovligt under visse forudsætninger efter den EU's persondataforordning, der træder i kraft i maj 2018.
For det første kan indsamlingen kun ske, hvis forsyningen har hjemmel til det. Denne hjemmel kan komme til udtryk på forskellig vis; konkret regelbestemmelse, samtykke, samfundets interesse, se evt. opremsningen i artikel 6.
Det er således ikke nødvendigt at indhente den enkelte forbrugers samtykke, hvis indsamlingen sker i samfundets eller selskabets interesse efter forordningens artikel 6. Energistyrelsen vurderer, at dataindsamling fra fjernaflæsnings målere kan være i samfundets eller forsyningens legitime interesse.
Det er dog vigtigt at pointere at den enkelte indsamling og vurderingen af den lovlighed er forsyningens ansvar, og at formålet med indsamlingen kan falde inden for muligheden i artikel 6. Det skal med andre ord afgøres konkret i det enkelte tilfælde.
For det andet skal principperne i artikel 5 overholdes ved behandlingen.
Indsamlingen skal have - og angive - et legitimt formål og må ikke gå videre end dette formål tilsigter. Indsamlingen og behandlingen skal også være gennemsigtig for forbrugeren.
Et vigtigt skridt i forbindelse med artikel 5 er, at forsyningen på sin hjemmeside har synliggjort sin privatlivspolitik, der angår indsamlingen af data med relation til den enkelte forbruger.
I forbindelse med kommunikationen til borgere ved indførsel af dataindsamling fra målere, kan de af DANVA anførte formål i Energistyrelsens notat s. 2 bruges som inspiration.
DANVAs skabelon til privatlivspolitik findes her.
Energistyrelsens notat finder her.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Skal kommunalt ejede forsyninger have en databeskyttelsesrådgiver?
Skal private/forbrugerejede forsyninger have en databeskyttelsesrådgiver?
Svar
Hverken kommunalt ejede forsyninger eller private/forbrugerejede forsyninger skal have en databeskyttelsesrådgiver.
DANVAs vurdering
Både kommunalt ejede- og private/forbrugerejede forsyninger er private i forhold til persondataforordningen, 2016/679
I de fleste tilfælde vil forsyningen ikke være forpligtet til at ansætte eller tilknytte en databeskyttelsesrådgiver.
Datatilsynet har i sin vejledning om databeskyttelsesrådgivere præciseret, at private er forpligtiget til at have en databeskyttelsesrådgiver, hvis tre betingelser er opfyldt:
- Behandling af personoplysninger skal være en kerneaktivitet
- Personoplysninger behandles i et stort omfang
- Behandlingsaktiviteten består i systematisk og regelmæssig overvågning af personer/ behandlingen vedrører personfølsomme oplysninger eller oplysninger om strafbare forhold
Betingelserne knyttes til, hvilke oplysninger forsyningen har, og hvordan de bliver behandlet.
Med ”kerneaktivitet”” forstås ikke den gængse behandling af personoplysninger, som de fleste virksomheder foretager.
Forsyninger vil behandle data som en biaktivitet.
Typisk vil hverken kommunalt ejede forsyningsselskaber eller private forsyninger vil således efter DANVAs vurdering behandle (følsomme oplysninger) personoplysninger som deres kerneaktivitet i et stort omfang.
Hverken kommunalt ejede forsyninger eller private/forbrugerejede forsyninger vil derfor være forpligtet til at have en databeskyttelsesrådgiver. Omtalen er begrebet ”kerneakvititet” findes side 7 i vejledningen.
Selvom forsyningerne ikke er forpligtet til at ansætte eller udpege en databeskyttelsesrådgiver skal den resterende del af forordningen overholdes, hvilket hænger sammen med, at
forsyninger behandler persondata.
Databeskyttelsesrådgivere kan udnævnes frivilligt. I så fald gælder de samme regler for rådgiverens rolle, som hvis det var et krav at udnævne en databeskyttelsesrådgiver.
DANVA vurderer at det vil være de færreste vandselskaber der kan drage store fordele af at udpege en databeskyttelsesrådgiver.
Som et lille kuriosum kan nævnes, at udbydelse af produkter med henblik på videresalg af persondataoplysninger er et forhold, der kan have indflydelse på om et vand- eller spildevandsselskab skal udpege en databeskyttelsesrådgiver. Det fremgår af Justitsministeriets Betænkning 1565, der ligger her (bind 1 af 2).
Der kan udnævnes en fælles databeskyttelsesrådgiver for flere selskaber.
Vejledningen kan tilgås her.
Persondataforordningen træder i kraft 25. maj 2018.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
DANVA modtager ofte spørgsmål om krav til udarbejdelse af samtykke og databehandleraftaler i forbindelse med vandforsyningernes overdragelse/salg af målerdata til spildevandsselskaberne. Spildevandsselskaberne anvender målerdata til afregning af henholdsvis vandafledningsbidrag og spildevandsafgift.
Vi følger op og besvarer spørgsmålene nedenfor.
Samtykke:
DANVA vurderer, at overdragelsen af målerdata fra vandværket til spildevandsselskabet ikke kræver samtykke fra vandværkets kunder, idet overdragelsen finder sted med hjemmel i lovgivningen.
Hjemlen til overdragelse af vandforsyningernes målerdata til spildevandsselskabet med henblik på afregning af vandafledningsbidrag fremgår af:
- Lov om ændring af lov om vandsektorens organisering og økonomiske forhold, … nr. 132 af 16/02/2016, se § 1, nr. 33
- Bekendtgørelse 1227 af 03/10/2016, Bekendtgørelse om vandselskabers deltagelse i tilknyttet virksomhed (Udmøntning af vandsektorforliget), se § 2, stk. 2, punkt 8 og de tilhørende retningslinjer i Vejledning om vandselskabers deltagelse i tilknyttet virksomhed, Vejledning nr. 9038 af 26/01/2017 afsnit 1.1.8
- Punkt 2.3 Målerdata i de generelle lovbemærkninger (LSF 182 1999/1) til lov nr. 342 af 17/05/2000, Lov om ændring af lov om betalingsregler for spildevandsanlæg mv.
Hjemlen til overdragelse af vandforsyningernes målerdata til spildevandselskabet med henblik på afregning af spildevandsafgift fremgår af Lovbekendtgørelse 2016-11-11 nr. 1323 om afgift af spildevand, se § 7, stk. 10 med tilhørende lovbemærkninger.
Vandforsyningen skal huske at oplyse sine kunder om overdragelsen af målerdata til spildevandsselskabet, som en del af vandforsyningens Oplysningspligt/Privatlivspolitik.
Databehandleraftale:
Såfremt en dataansvarlig lader en tredjemand behandle personoplysninger på vegne af den dataansvarlige, følger det af persondataforordningen, at der skal indgås en databehandleraftale.
DANVA vurderer at der ikke skal udarbejdes en databehandleraftale mellem vandforsyningen og spildevandsselskabet, idet spildevandsselskabet ikke handler på vegne af vandforsyningen. Vandforsyningen overdrager målerdata til spildevandselskabet.
Vandforsyningen og spildevandsselskabet er selvstændige dataansvarlige for den behandling, de selv udfører.
Yderligere information
Kontakt Lars Gadegaard på 8793 3569, lgc@danva.dk eller Susanne Vangsgård på 8793 3510, sv@danva.dk
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Må vandværk udlevere målerdata til udlejere, boligforeninger og andelsboligforeninger uden samtykke fra de enkelte lejere, andelshavere mv.?
Svar
Det er DANVAs opfattelse, at vandværket ikke må videregive de pågældende forbrugsdata, uden samtykke fra de enkelte lejere, andelshavere mv.
Uddybende svar
DANVA har udgivet en vejledning om persondata for vandselskaber, som blandt andet omhandler beskæftiger sig med, om vandværker må udlevere målerdata uden samtykke.
Følgende fremgår af vejledningens side 20:
”Det er DANVAs opfattelse, at oplysninger om forbrug i forhold til vand og spildevand ikke kan videregives til private eller offentliggøres uden samtykke. Der er ikke tale om følsomme personoplysninger, men hensynene til, at det ikke skal være muligt for udenforstående at kende den enkelte husstands forbrug, gør, at disse oplysninger har en privat karakter og således ikke kan omfattes af interesseafvejningsreglen i databeskyttelsesforordningens artikel 6, stk. 1, litra f. […] Oplysninger om forbrug bør således ikke offentliggøres eller videregives uden den enkelte kundes samtykke.”
Som det fremgår, er det DANVAs opfattelse, at I på grund af persondatareglerne ikke må videregive de enkelte lejligheders forbrugsdata, uden at de pågældende lejere, andelshavere mv. har samtykket heri.
Samtykket kan enten indhentes af vandværket, eller de udlejere mv., der ønsker oplysningerne.
Vandværket har ikke en retlig forpligtelse til at videregive målerdata i de pågældende situationer, som gør det muligt at videregive de pågældende oplysninger uden samtykke. Det bemærkes, at pligten til at videregive målerdata i spildevandsafgiftslovens § 7, stk. 10, ikke er relevant i denne sammenhæng, da bestemmelsen kun omhandler videregivelse til den, som forestår opkrævningen af spildevandsafgift hos henholdsvis spildevandsselskaber og grundejere.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Skal der opkræves tilslutningsbidrag for en række hytter, der løbende over de seneste 40 år er blevet tilsluttet kloak, på en erhvervsejendom og en boligejendom tilhørende en svæveflyveklub i landzone, hvor spildevandsselskabet kun har været vidende om, at der er opkrævet bidrag for en toiletbygning, opført på erhvervsejendommen i 1976?
Svar
Der skal opkræves supplerende tilslutningsbidrag for erhvervsejendommen og tilslutningsbidrag for boligejendommen.
Tilslutningsbidragene bør være mindre end standardtilslutningsbidragene for henholdsvis bolig og erhverv. Se her..
Uddybning
1. Jævnfør lokalplanen fra 2015 er det to ejendomme i landzone – matrikel 3z og 1ak – der afleder spildevand (dog ikke tag- og overfladevand) til vandselskabets kloak og som forventes også fremadrettet at aflede til kloak. Det er uvist, om matrikel 12k skal tilsluttes kloak. I det følgende lægges det til grund, at 12k ikke skal tilsluttes. Det lægges endvidere til grund, at der er tale om to selvstændige ejendomme efter udstykningsloven.
Matrikel 3z har og får efter lokalplanen en række anvendelser, der medfører, at den efter betalingsloven klart er defineret som en erhvervsejendom i landzone. Matrikel 1ak anvendes – og skal fremadrettet anvendes – til overnatningsfaciliteter i form af weekendhytter og til telte og camping. Ud fra det oplyste om matriklens anvendelse, størrelsen af arealet anvendt til hytter som er markant større end arealet anvendt til telte og camping, er det DANVAs vurdering, at matrikel 1ak er en boligejendom i betalingslovens forstand.
De nævnte matrikler og lokalplanområdet er efter det oplyste ikke med i spildevandsplanen.
2. Med hensyn til afledningen af spildevand fra matriklerne fremgår det af materialet fra planlægningsmødet i 1972, at spildevand fra toiletter mv. skal afledes til det offentlige kloaksystem (i dag vandselskabets kloaksystem) og at der er mulighed for udbygning med 10 – 20 huse og toiletbygning.
I lokalplanen fra 1992 fremgår det, at det er fælles for alle overnatningsmuligheder, at toiletter og bad er samlet i en fælles bygning, således, at der ikke skal kloakeres i stort omfang og fordi der ikke skal være tale om et egentligt sommerhusområde.
I den nyeste lokalplan fra 2015 lægges der op til, at der kan blive øget spildevandsafledning fra toiletter mv. og at afledningen til enhver tid skal ske på de respektive ledningsejeres betingelser. Det skal vurderes, om der skal udarbejdes tillæg til spildevandsplanen. Der lægges ikke op til, at tag- og overfladevand skal afledes til kloak.
Det fremgår endvidere af materialet, at grundejeren af de nævnte matrikler selv har etableret kloaksystemer på matriklerne herunder en lang, tryksat kloakledning, der er tilsluttet vandselskabets kloaksystem. Vurderet ud fra bilagsmaterialet er kommunen kun i begrænset omfang blevet orienteret af grundejer om den bebyggelse, som grundejeren har tilsluttet kloaksystemet, jævnfør de få bygningsattester/byggetilladelser/byggeansøgninger der er givet i forhold til det faktiske antal hytter, grundejeren har tilsluttet kloak.
3. De betalingsmæssige forhold er nævnt i bilaget fra planlægningsmødet mellem kommunen og grundejeren i 1972 og i en mailudveksling mellem grundejer og kommunen i februar 2015. Ifølge nævnte mailudveksling vil kommunen lade det være en sag mellem grundejeren og vandselskabet om, hvorledes de betalingsmæssige forhold skal være fremadrettet. Dette er også i overensstemmelse med de gældende regler efter betalingsloven, hvorefter det er vandselskabet, der langt overvejende har kompetencen til at beslutte betalingsbetingelser i forhold til selskabets kunder.
For så vidt angår betalingsforholdene aftalt på planlægningsmødet i 1972, bemærker DANVA, at sådanne aftaler har en begrænset retsvirkning i forhold til betalingsbetingelserne under de nugældende regler. Dette følger af betalingslovens § 11 og punkt 10.5 i vejledningen til betalingsloven. Der er ikke noget i hverken aftalen eller betalingsloven der taler for, at aftalen fra 1972 indebærer, at grundejeren kan undlade at betale tilslutningsbidrag til kommunen/senere vandselskabet for al tid og evighed. Det følger af betalingslovens § 2, stk. 1, at der ikke kan opkræves tilslutningsbidrag fra ejendomme, der er tilsluttet et vandselskabs kloak eller pålignet et tilslutningsbidrag, medmindre der i det konkrete tilfælde er tale om supplerende tilslutningsbidrag i forbindelse med boligejendomme, erhvervsejendomme eller ved tilslutning af tag- og overfladevand, efter bestemmelserne i § 2, stk. 4, 5 og 7. Som det fremgår af de følgende punkter, er det DANVAs vurdering, at den konkrete sag falder ind under betalingslovens § 2, stk. 1 – stk. 5.
4. I den konkrete sag er grundejerens kloaksystem omfattet af bestemmelserne om andre spildevandsanlæg efter betalingslovens § 5. Dette følger af, at grundejerens kloaksystem/trykledning modtager spildevand fra to ejendomme (matriklerne 3z og 1 ak), samt at det er grundejerens trykledning, der afleder spildevandet til vandselskabets kloakker. Vandselskabet har således ikke ført stikledning frem til grundgrænserne til de nævnte to ejendomme.
Det følger af § 5, stk. 3, at ejendomme, der afleder til et ”andet” spildevandsanlæg (herunder kloaksystem), der er tilsluttet til vandselskabets kloaksystem skal betale tilslutningsbidrag i overensstemmelse med betalingslovens § 2. Dermed er disse ejendomme også omfattede af bestemmelserne om supplerende tilslutningsbidrag, jævnfør punkt 3.
5. I det følgende giver DANVA sine overordnede vurderinger af betalingsforholdene for de to ejendomme
Matrikel 3z
Jævnfør ovenstående vurderer DANVA, at denne ejendom efter betalingsloven har status som erhvervsejendom i landzone, der afleder til et ”andet” spildevandsanlæg og derfor skal betale supplerende tilslutningsbidrag efter betalingslovens § 5, stk. 3 og § 2, stk. 1 og stk. 5. Som det fremgår af forhistorien er der meddelt tilladelse til tilslutning til kloak i 1976 for en toiletbygning på matrikel 3z. Efter det oplyste, er der ikke givet tilslutningstilladelse til andre bygninger på denne matrikel. I stedet skal spildevand fra sådanne bygninger afledes til samletank eller nedsives.
Det er ikke muligt for DANVA at lave den egentlige beregning af det supplerende tilslutningsbidrag, men beregningen bør ske efter følgende principper, jævnfør betalingsloven:
a) I og med der er meddelt tilladelse til tilslutning af toiletbygningen og denne er tilsluttet, skal arealet af denne bygning ikke indgå i beregningsgrundlaget for tilslutningsbidraget. Hvis der skulle være andre bygninger, der opfylder disse betingelser ville dette også gælde for disse bygninger inden for en frist på 3 år, jævnfør b) om forældelse.
b) Arealet af de øvrige tilsluttede hytter skal indgå i beregningsgrundlaget i det omfang, tilslutningen er sket inden for fristerne i forældelsesloven. Efter punkt 3.1 i vandselskabets betalingsvedtægt forfalder tilslutningsbidrag til betaling, når vandselskabet har ført stikledning til ejendommens grundgrænse.
Det er dog noget andet, der gælder, når der som i den konkrete sag er tale om ejendomme, der tilsluttes et andet spildevandsanlæg, der er tilsluttet vandselskabets kloaksystem, jævnfør nævnte betalingsvedtægts punkt 3.5.4 og betalingslovens § 5, stk. 3. I dette tilfælde vurderer DANVA, at muligheden for at påligne tilslutningsbidrag begynder at forfalde fra det tidspunkt, hvor kommunen har givet tilladelse til den pågældende bebyggelse (hytte eller andet), som er tilsluttet kloak. Hvis der ikke er givet en tilladelse, må det skønnes, hvornår bebyggelsen er opført.
Den almindelige forældelsesfrist for at gøre krav gældende er 3 år, jævnfør forældelseslovens § 3, stk. 1. Det følger af § 3, stk. 2, at hvis fordringshaver (i dette tilfælde vandselskabet) er ubekendt med fordringen (i dette tilfælde tilslutningsbidraget), regnes den 3 årige forældelsesfrist først fra den dag, da fordringshaveren fik kendskab til fordringen eller burde have fået kendskab til fordringen. Dog kan forældelsen efter § 3, stk. 2, nr. 4 senest indtræde 10 år efter, der er givet tilladelse til bebyggelsen/bebyggelsen er tilsluttet. I det konkrete tilfælde er det DANVAs umiddelbare vurdering, at det ikke er den almindelige forældelsesfrist på 3 år efter § 3, stk. 1, der finder anvendelse men de nævnte forældelsesfrister efter § 3, stk. 2 og stk. 3, nr. 4. Begrundelsen for dette er, at grundejeren af 3z efter det oplyste kun har fået tilladelse til tilslutning af toiletbygningen til kloak, og at det af de foreliggende byggetilladelser fremgår, at spildevandet fra hytterne skal bortskaffes på anden vis end ved tilslutning til kloak. Dette til trods har den opdaterede kloakplan dokumenteret, at grundejer har tilsluttet adskillige hytter til kloak. Det kan næppe siges, at vandselskabet burde have kendt til dette.
c) Jævnfør betalingslovens regler og vejledningens retningslinjer skal der skønnes en bebyggelsesprocent for 3z, hvor selve svævefly landingsbanen er beliggende. DANVA kan ikke udtale sig om, hvad en rimelig bebyggelsesprocent vil være i dette tilfælde.
d) I og med at betalingslovens § 5, stk. 3 er en del af grundlaget for beregning af supplerende tilslutningsbidrag i den konkrete sag, følger det af retningslinjerne i punkt 7.2.1 i vejledningen til betalingsloven sammenholdt med de konkrete forhold i den konkrete sag, at der ikke bør pålignes et fuldt standardtilslutningsbidrag efter betalingslovens § 2, stk. 3. Det fremgår blandt andet at:
… bidragets størrelse bør fastsættes således, at ejerne af det private spildevandsanlæg ikke stilles økonomisk anderledes end kloakforsyningens øvrige brugere.
Grundejeren bekoster et ret omfattende kloaksystem på matrikel 3z. Særligt når der også tages højde for den lange trykledning. Dette taler for, at det supplerende tilslutningsbidrag skal være mindre end standardbidraget.
e) Tilslutningsbidraget kan både omfatte bebyggelse, der er tilsluttet kloak og bebyggelse, der skal tilsluttes kloak, se punkt 6 herunder om kommunen og spildevandsplanen.
Matrikel 1ak
Vurderingerne under punkterne b) (forældelsen) og d) (reduceret tilslutningsbidrag) for matrikel 3z finder også anvendelse for matrikel 1ak. Det er dog følgende forskelle:
a) Jævnfør punkt 1 vurderes det, at matrikel 1ak har status som en boligejendom efter betalingsloven og der skal således pålignes tilslutningsbidrag efter betalingsloven § 2, stk. 3. Dvs. pr. hytte i den konkrete sag. Efter det oplyste foreligger der til forskel fra 3z ikke nogen tilladelse til afledning til kloak for matrikel 1ak.
b) For matrikel 1 ak er det væsentligt, at tilslutningsbidraget både omfatter eksisterende og kommende tilsluttet bebyggelse, da betalingsloven kun giver mulighed for opkrævning af supplerende tilslutningsbidrag fra boligejendomme i forbindelse med udstykning, jævnfør § 2, stk. 2.
c) Da trykledningen til vandselskabets kloaksystem er beliggende på 3z, bør det tinglyses på matriklerne/ejendommene 1ak og 3z, at 1ak har ret til at aflede sit spildevand til vandselskabets kloaksystem via kloaksystemet på 3z. Derved er der styr på ansvarsforhold, hvis der i fremtiden kommer forskellige ejere af de to matrikler og der kan ikke opstå tvivl om, at vandselskabet har opfyldt sin forsyningsforpligtelse i forhold til 1ak. Hvis der kommer forskellige ejere, bør der også oprettes et spildevandslav, jævnfør § 5, stk. 3 i spildevandsbekendtgørelsen.
6. Kloakplanen fra april 2015 viser, at der er tilsluttet mere bebyggelse på de to matrikler, end det fremgår af tilladelser fra kommunen og i den kommunale planlæg. Der er behov for, at kommunen snarest muligt laver tillæg til spildevandsplanen om, hvorledes afledningsforholdene fra de to matrikler skal være, således at der er styr på spildevandet i forhold til hygiejne og miljøhensyn og at vandselskabet har et kvalificeret grundlag at opkræve tilslutningsbidrag på.
Generelt
På foranledning af et af vores medlemmer er DANVA blevet bedt om, at vurdere nogle konkrete tiltag i forbindelse med et ønske om, at ændre eksisterende praksis på området for afregning af spæde- og kondensvand. Nedenfor findes derfor DANVA’s generelle vurdering af hvordan et spildevandsselskabs praksis på området kan/bør formuleres.
Betaling for vandafledning af spædevand
Svar
DANVAs vurdering er, at varmeforsyningerne som udgangspunkt skal betale fuldt vandafledningsbidrag for spædevand efter betalingslovens § 2 a., stk. 1. Men hvis varmeforsyningerne kan dokumentere mængder af spædevand, der ikke tilledes vandselskabets kloaksystem, ved måling eller på anden vis, skal varmeforsyningerne have fradrag i betaling af vandafledning, svarende til den vandmængde der ikke afledes til kloaksystemet, jævnfør § 2 a., stk. 5 i betalingsloven. I det omfang, varmeforsyningerne skal betale vandafledningsbidrag for spædevand, kan de ikke betale nedsat vandafledningsbidrag efter bestemmelserne i betalingslovens § 2 b.
Det følger heraf, at formuleringen af jeres nye praksis bør ændres.
Uddybning
DANVA formoder, at spædevand normalt ikke afledes til vandselskabets kloaksystem. Tilsætning af spædevand er nødvendig, fordi fjernvarmeforsyninger har et vist vandtab fra deres systemer (net med videre). I det omfang, der sker et diffust vandtab fra et fjernvarmenet fra små lækager og noget af dette tab måske kan sive ind gennem utætheder i et vandselskabs kloaksystem, kan dette ikke betragtes som afledning til kloaksystemet. I den situation, hvor et fjernvarmenet eller vand fra dette net er fysisk tilsluttet et kloaksystem, vil der være afledning til kloaksystemet. En sådan situation er næppe udtryk for normal praksis og det er umiddelbart også vanskeligt at se, det skulle være hensigtsmæssigt at aflede vand på denne måde til kloaksystemet. Men ved eventuel afledning skal der betales fuldt vandafledningsbidrag, jævnfør nedenstående betragtninger. Det må så ved måling, beregninger eller ved kvalificeret skøn opgøres, hvor store vandmængder der er tale om.
Vandafledningsbidraget fastsættes efter betalingslovens § 2, stk. 4 med udgangspunkt i det målte vandforbrug. Dette vil også gælde vand brugt til spædevand i en varmeforsyning.
En varmeforsyning har status som en erhvervsejendom efter betalingsloven og vil derfor kunne søge om fradrag for forbrug af vand, der ikke tilledes et vandselskabs kloaksystem, jævnfør betalingslovens § 2 a., stk. 5 og punkt 4.2.2.3 i Vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg. Det fremgår af lovbemærkningerne, at erhvervsejendommen ved måling eller på anden vis skal dokumentere, at vandet ikke afledes til kloaksystemet for at få fradraget. Af nævnte afsnit i vejledningen fremgår det blandt andet:
En forudsætning for fradraget er, at erhvervsvirksomheden kan godtgøre størrelsen af den vandmængde, der ønskes fritaget, på en måde som kommunalbestyrelsen kan acceptere. Kommunens godkendelse af fradrag kan for eksempel gøres afhængig af opsættelse af en bimåler eller af nærmere dokumenterede skønsmæssige beregninger. (DANVA: Bemærk, at det i dag er vandselskabet, og ikke kommunen, der har kompetencen)
En mere restriktiv formulering findes under punkt 5.2 i en tidligere, nu ikke længere gældende vejledning til betalingsloven (vejl. nr. 124, 1992):
Det er en forudsætning for dette fradrag, at der etableres en af kommunalbestyrelsen godkendt ordning for målingen af det vand, der ikke tilledes kloaksystemet.
I perioden hvor denne tidligere vejledning var gældende, kom der en udtalelse (MAD.1998.643) fra tilsynsrådet. Essensen af denne udtalelse er, at kommunen (i dag vandselskabet) ikke kan stille krav om, at en erhvervsvirksomhed, der søger om fradrag kun kan få fradraget ved måling af vandmængder. Erhvervsvirksomheden kan også få fradraget ved dokumentation på anden vis. Vejledninger til betalingsloven, der kom efter den nævnte tilsynsudtalelse, fik mindre restriktive formuleringer.
På baggrund af ovenstående er DANVAs samlede vurdering, at vandselskabet kan kræve dokumentation for den vandmængde, der ønskes fradrag for men ikke, at dokumentationen kun kan opfyldes ved måling. Hvis vandselskabet og varmeforsyninger er enige om det, er det dog oplagt at anvende måler.
Efter DANVAs vurdering kan der ikke gives fritagelse eller nedsættelse i vandafledningsbidraget efter bestemmelserne i betalingsloven ved afledning af vand fra et fjernvarmenet til et kloaksystem.
Det følger af lovbemærkningerne til betalingsloven, at udgangspunktet er, at der betales standardvandafledningsbidrag for vand, der afledes til kloak i overensstemmelse med forureneren betaler princippet.
Tag- og overfladevand inklusive vand fra omfangsdræn er efter § 2 a., stk. 2 undtaget fra betaling af vandafledningsbidrag, men denne kategori omfatter ikke vand fra fjernvarmenet.
For nogle typer af vandafledning kan vandselskabet efter betalingslovens § 2 b. give fritagelse eller nedsættelse for betaling af vandafledningsbidrag. § 2 b. kan kun anvendes for de typer af vandledning, der fremgår af bestemmelsen og således ikke for vand fra et fjernvarmenet. Desuden fremgår det af lovbemærkningerne til § 2 b., at mulighederne for at kunne give fritagelse eller nedsættelse i vandafledningsbidraget er indført med afsæt i nogle samfundsøkonomiske overvejelser over, hvordan det bedst kan betale sig, at aflede vandet. I tilfældet med afværgevand efter § 2 b., stk. 1, kan det således være hensigtsmæssigt at kunne give fritagelse for vandafledningsbidrag, hvis det er muligt at aflede afværgevandet til en regnvandsledning i separatsystem med efterfølgende direkte udledning til recipient. Hvis der i en sådan situation ikke gives fritagelse i vandafledningsbidraget, kan det være, at det bedre kan betale sig for den, der afleder afværgevandet at etablere en regnvandsledning ud over den, der allerede er i separat(kloak)systemet, hvilket ud fra et samfundsøkonomisk perspektiv ville være dyrt og ineffektivt. Til forskel fra det nævnte eksempel, er det umiddelbart vanskeligt at se, at det ud fra en samfundsøkonomisk vurdering skulle kunne betale sig eller være effektivt at tilslutte vand stammende fra fjernvarmenettet til kloaksystemet.
Det skal desuden tilføjes, at der – så længe, der ikke er tale om tag- og overfladevand – skal betales vandafledningsbidrag, uanset om vandet afledes til ledning i fællessystem eller til regnvandsledning i fællessystem, jævnfør punkt 4.1 i Vejledning til betalingsloven.
Betaling for afledning af kondensvand
Svar
Det følger af betalingsloven § 2 a., stk. 6 med tilhørende lovbemærkninger, at der skal betales vandafledningsbidrag i denne situation og at der kan stilles krav om måling.
Uddybning
Efter det oplyste er der tale om vand, som fremkommer ved kondensering af røggasser. Dermed skal der betales vandafledningsbidrag efter betalingslovens § 2 a., stk. 6, som omhandler afledning vand uden et forudgående vandforbrug. Det følger af lovbemærkningerne til § 2 a., stk. 6, at vandmængden fastsættes på baggrund af måling undtagen i de tilfælde, hvor måling ikke er mulig. Her fastsættes vandafledningsbidraget ud fra et skøn over den afledte vandmængde.
Betaling for vandafledning i øvrigt
Svar
Bør omformuleres som konsekvens af det ovenstående. Differencen beregnes ud fra de vandmængder, en varmeforsyning kan få fradrag for, jævnfør bemærkningerne til spædevand.
Betaling for solvarmeanlæg
Svar
Se vores vurderinger i forhold til spædevand.
Krav til målere
Svar
For fuldstændighedens skyld kan det overvejes at nævne, at hovedmålere sættes op, ejes og administreres af den vandforsyning, der leverer vand til den pågældende varmeforsyning, jævnfør reglerne på vandforsyningsområdet.
Spørgsmål
1. Kan der angives befæstelsesgrader i spildevandsplanen og kan sådanne befæstelsesgrader håndhæves for nye og eksisterende områder?
2. Hvad kan der gøres mod fortætning og tilhørende befæstelse af bymæssig bebyggelse?
Svar
1. Det er næppe i modstrid med gældende regler at angive retningslinjer for befæstelsesgrader i spildevandsplanen for hverken nye eller eksisterende området. Men befæstelsesgraderne er ikke bindende og det er ikke muligt at håndhæve dem, alene fordi de omtales i spildevandsplanen. I tilslutningstilladelser kan kommunen for både nye og eksisterende områder og under visse betingelser angive maksimalt tilladelige afledte regnvandsmængder på ejendomsniveau. Dette gælder særligt for erhvervsejendomme og i mindre omfang for boligejendomme og kravene vil være vanskelige at håndhæve.
Krav til befæstelsesgrader hører hjemme i en anden del af lovgivningen end miljøbeskyttelsesloven med tilhørende regelsæt. Se svaret på spørgsmål 2.
2. Lokalplaner kan have bindende krav om befæstelsesgrader. De vil i givet fald kun være gældende for den fremtidige anvendelse af ejendomme og ikke den eksisterende anvendelse.
Uddybning
1. Spildevandsplanernes indhold er reguleret i miljøbeskyttelseslovens § 32 og spildevandsbekendtgørelsens § 5. Hverken i de nævnte regler eller i vejledningen til spildevandsbekendtgørelsen er det beskrevet, at befæstelsesgrader kan omtales i spildevandsplanen. Da befæstelsesgrader har stor betydning for mængderne af tag- og overfladevand (herefter betegnet regnvand), der afledes til kloaksystemet er det dog DANVAs vurdering, at det ikke er i modstrid med reglerne at omtale dem i spildevandsplanen. Foreningen har også tidligere hørt om denne praksis. Med nogle få undtagelser, herunder miljøbeskyttelseslovens § 32 b., stk. 1 om forsyningspligt i kloakoplande udpeget efter spildevandsplanen, er spildevandsplanens bestemmelser ikke bindende for borgerne eller vandselskabet. Hvis befæstelsesgrader alene fremgår af spildevandsplanen, vil de således ikke kunne håndhæves.
Kommunen giver efter miljøbeskyttelseslovens § 28, stk. 3 og spildevandsbekendtgørelsens § 13 tilladelse til tilslutning af spildevand fra ejendomme til vandselskabers kloakker. Det følger af punkt 5.4.1 i vejledningen til spildevandsbekendtgørelsen, at der normalt ikke er behov for en egentlig tilslutningstilladelse for almindeligt husspildevand. Kommuner kan i tilslutningstilladelser fastsætte en maksimal afledningsret for regnvand i nye kloakoplande, jævnfør side 47 i bogen ”Klimaændringer i juridisk perspektiv”, udgivet på Jurist- og Økonomforbundets Forlag i 2011. En sådan praksis skal dog kunne begrundes og være funderet i saglige hensyn. Det er i samspillet mellem gældende regler og de lokale forhold, at det kan vurderes, hvornår der foreligger saglige hensyn.
Som et muligt eksempel fremgår det af spildevandsbekendtgørelsens § 13, stk. 3, at kommunalbestyrelsen ved fastsættelse af vilkår i en tilslutningstilladelse skal sikre, at afledningen fra en ejendom ikke er til hinder for, at vandselskabet kan overholde kravene i selskabets udledningstilladelse. Her kunne det eksempelvis tænkes, at man i et fælleskloakeret område sætter krav til forsinkelse/maksimale mængder af regnvand fra ejendomme for at undgå, at der kommer så store vandmængder ind på renseanlægget, at vandselskabet ikke kan leve op til kravene i udledningstilladelsen. I den forbindelse skal det nævnes, at punkt 5.5.1 i vejledningen til spildevandsbekendtgørelsen tilsiger, at der ikke kan ske ændringer af tilslutningstilladelser for at skabe ekstra kapacitet på et renseanlæg, hvis renseanlæggets faktiske kapacitet er for lille i forhold til den mængde spildevand, renseanlægget skal kunne behandle efter spildevandsplanen. Der kunne tilsvarende ligge saglige hensyn til grund for krav forsinkelse/maksimale mængder af regnvand fra ejendomme i separatkloakerede oplande. For så vidt angår skærpelse af eksisterende tilslutningstilladelser eller tilslutninger, vurderer DANVA, at der skal lægge tungtvejende hensyn til grund, hvis kommunen eksempelvis vil stille krav om forsinkelse/grænse om maksimal regnvandsmængde til boligejendomme. Dette skal bl.a. ses i lyset af, at de pågældende boligejendomme har indrettet sig fysisk på at kunne tillede en given mængde regnvand til kloaksystemet. Foreningen kender ikke til eksempler fra vandselskaber, domspraksis eller tilsynspraksis på, at kommuner for eksisterende tilsluttede boligejendomme har stillet krav om forsinkelse af regnvand/maksimale tilledte mængder. For erhvervsejendomme vil det sandsynligvis være lettere at stille sådanne krav.
Konklusionen er altså, at DANVA vurderer det som værende inden for gældende regler og når en række betingelser er opfyldte, at kommunen i nye tilslutningstilladelser eller ved ændring af eksisterende tilslutningstilladelser kan stille krav om forsinkelse/maksimale mængder regnvand fra ejendomme, hvad enten der er tale om eksisterende tilslutninger, nye tilslutninger, erhvervsejendomme eller boligejendomme men også at det kræver nærmere vurderinger i de forskellige situationer at afgøre, hvornår de saglige hensyn måtte være tilstede. Hvis en kommune vælger at indføre krav som beskrevet i tilslutningstilladelser i større eller mindre omfang vil det dog være en stor udfordring at håndhæve sådanne krav.
2. Hvis man ønsker at styre befæstelsesgrader af hensyn til afledning af regnvand fra ejendomme og klimatilpasning, er lokalplaner et mere oplagt redskab end spildevandsplaner. Efter planlovens § 15, stk. 1 ligger det inden for lokalplaners formål at varetage klimatilpasning. Desuden har lokalplaner karakter af erstatningsfri regulering og de er bindende i den henseende, at der ikke retligt eller faktisk må etableres forhold i strid med lokalplanens bestemmelser, jævnfør planlovens § 18. Det er dog vigtigt at være opmærksom på, at lokalplaner ikke giver en handlepligt for bestående forhold men kun for fremtidige dispositioner. I Miljøministeriets vejledning ”Klimatilpasningsplaner og klimalokalplaner” fra februar 2013 beskrives klimalokalplaner i vejledningens del 3. Her står der bl.a. på side 42:
I eksisterende byområder kan lokalplaner stille krav, der vil få effekt, når der skal ske ændringer af bestående forhold. Som eksempel kan der stilles krav om, at alle fremtidige anlæg af befæstede arealer sker med permeable belægninger, og i områder med oversvømmelsesrisiko kan byggemulighederne begrænses, eller der kan f.eks. stilles krav om større sokkelhøjder eller være forbud mod nye kældre. (fremhævning med fed i original tekst)
Der henvises i øvrigt til den nævnte vejledning og planloven med tilhørende lovbemærkninger for yderligere oplysninger.
Til inspiration henviser vi til ”Redegørelse vedrørende klimasikring i grundejerens afløbssystem”. Vær dog opmærksom på, at redegørelsen er fra 2009 og derfor på nogle punkter forældet i forhold til gældende regler.
Spørgsmål
Et privat spildevandsanlæg med flere tilsluttede ejendomme afleder til et vandselskabs kloaksystem.
1. Skal der betales et fast bidrag pr. stik for de ejendomme, der er tilsluttede det private spildevandsanlæg?
2. Hvis ja, kan der så gives nedslag i det faste bidrag?
Svar
1. Når der – som i jeres konkrete tilfælde – er tale om et privat spildevandsanlæg, der er tilsluttet et vandselskabs kloaksystem med husspildevand, skal der betales et fast bidrag pr. stikledning, der fra den enkelte ejendom er tilsluttet det private spildevandsanlæg.
2. Når et vandselskab har indført et fast vandafledningsbidrag, afgrænser betalingsloven nogle særlige tilfælde (og jeres tilfælde er ikke dækket ind under disse), hvor vandselskaberne har mulighed for at give nedslag i det faste bidrag.
Uddybning
1. I den gældende vejledning til betalingsloven (nr. 12414, 2001) fremgår der under afsnit 7 om private spildevandsanlæg følgende under punkt 7.2.2:
Fra den eller de ejendomme, der omfattes af tilslutningsaftalen mellem det private spildevandsanlæg og kommunalbestyrelsen, opkræves der, jf. lovens § 5, stk. 4, vandafledningsbidrag efter reglerne i lovens § 2 a, dvs. at der efter tilslutningen betales det samme vandafledningsbidrag, som ejendomme, der er tilsluttet et offentligt spildevandsanlæg direkte. Hvis kommunalbestyrelsen har valgt at opdele vandafledningsbidraget i en fast og en variabel del, betales der, jf. afsnit 4.3.6, et fast bidrag pr. stik frem til den enkelte ejendoms grundgrænse, selvom stikledningerne er private.
(DANVAs fremhævning i fed)
Bemærk, at vejledningen er fra tiden før selskabsudskillelsen af vandselskaber fra kommuner. I dag er det vandselskabet, der laver en tilslutningsaftale med det private spildevandsanlæg (i dag betegnet som ”andre” spildevandsanlæg) og ligeledes vandselskabet, der afgør, om der skal være et fast vandafledningsbidrag. Kommunen skal blot godkende vandselskabets betalingsvedtægt, jævnfør § 3, stk. 2 i betalingsloven.
Der henvises også til lovbemærkning nr. 56 til betalingslovens § 2 a., stk. 7 i Karnov 2015. Der står blandt andet i lovbemærkning nr. 56:
Det faste bidrag pålignes pr. stik frem til en ejendoms grundgrænse uanset ejerforholdet til stikledningen. …
Betalingsvedtægten for det konkrete spildevandsforsyningsselskab er udformet i overensstemmelse med betalingsloven og spildevandsforsyningsselskabet har derfor ret til at opkræve det faste bidrag i det konkrete tilfælde. DANVA gør i den forbindelse opmærksom på vedtægtens punkt 3.5.4 om private spildevandsanlæg, som tilsluttes spildevandsforsyningsselskabets’ spildevandsanlæg, hvor der bl.a. står:
De af tilslutningen berørte ejendomme betaler efter tilslutning vandafledningsbidrag efter vedtægtens almindelige bestemmelser herom.
2. Reduktion i vandafledningsbidrag eller undladelse af overhovedet at opkræve vandafledningsbidrag (herunder fast vandafledningsbidrag) må kun finde sted i overensstemmelse med betalingsloven.
Efter § 2 b., stk. 1 – 3 i loven kan vandselskabet efter en konkret vurdering vælge at nedsætte eller fritage ejendomme for betaling af vandafledningsbidrag ved tilledning af vand fra afværgepumpninger, filterskyllevand, kølevand og regnvand. Bestemmelserne finder således ikke anvendelse i det konkrete tilfælde, hvor der er tale om tilledning af husspildevand.
Som opfølgning på det politiske forlig om en ny og forbedret regulering af den danske vandsektor indførte ændringslov nr. 132, 2016 en række ændringer i vandsektorloven, betalingsloven og en række andre love. Med et nyt indhold og formulering af betalingslovens § 3, stk. 1 (indført med § 3, nr. 3, i nævnte ændringslov) kan et vandselskab i særlige tilfælde således fastsætte det variable vandafledningsbidrag og det faste vandafledningsbidrag forskelligt for forskellige geografiske områder. I lovbemærkningerne uddybes det, hvilke særlige tilfælde der kan begrunde forskellige takster. Det kan f.eks. være i forbindelse med en fusion, hvor de oprindelige vandselskaber havde forskellige takstniveauer eller være af historiske årsager. Det fremgår ligeledes af lovbemærkningerne, at der ikke kan fastsættes forskellige takster af hensyn til bestemte forbrugerkategorier, f.eks. af sociale hensyn eller som indirekte støtte til erhverv. Betalingslovens § 3, stk. 1 giver således ikke hjemmel til i det konkrete tilfælde, at ejendomme tilsluttede det private spildevandsanlæg kan få nedsat eller undlade at betale det faste vandafledningsbidrag.
Spørgsmål
Kan spildevandsforsyningsselskabet opkræve supplerende tilslutningsbidrag når en ejendomsejer ønsker at få ændret kloakering fra spildevandskloakeret til separatkloakeret?
Svar
Der er ikke hjemmel til at opkræve supplerende tilslutningsbidrag i den konkrete sag
Uddybende svar
I forbindelse med at en større spildevandskloakeret erhvervsejendom er under omdannelse til boligejendom ønsker spildevandsforsyningsselskabet at få en afklaring på om det er muligt at opkræve supplerende tilslutningsbidrag i forbindelse med at de evt. separatkloakerer området. Det er ejeren af ejendommen der ønsker separatkloakering.
Der er ikke hjemmel til at opkræve supplerende tilslutningsbidrag i den konkrete sag. Det begrundes i betalingsloven, LBK nr. 633 af 07/06/2010 og vejledningen hertil. Det følger af betalingslovens § 2 stk. 7 at der i forbindelse med separatkloakering i visse tilfælde kan opkræves supplerende tilslutningsbidrag. Bestemmelsen uddybes i vejledningen til betalingsloven. Af vejledningen følger det af pkt. 3.6 at det supplerende tilslutningsbidrag skal fastsættes til 40 % af standardtilslutningsbidraget. Men ligeledes fremgår det af både bestemmelsen i betalingsloven og vejledningen at denne mulighed kun er gældende for ejendomme der er blevet pålignet tilslutningsbidrag efter en betalingsvedtægt udarbejdet efter 1. juli 1992.
I det konkrete tilfælde findes det ikke at være tilfældet, da ejendommen er tilsluttet efter en betalingsvedtægt før 1992. Reglen skyldes, at der først efter ændringen af loven i 1992 er sondret klart mellem fuld tilslutning og tilslutning uden tag- og overfladevand. Bidraget kan således heller ikke opkræves, selvom der i en betalingsvedtægt udarbejdet efter miljøbeskyttelsesloven eller i en landvæsenskommissionskendelse har været særlige betalingsbestemmelser om bidrag, hvis der ikke blev tilsluttet tag- og overfladevand.
Dernæst fremgår det af vejledningen til betalingslovens pkt. 10.5 at når en når en betalingsvedtægt er udarbejdet i overensstemmelse med loven, så bortfalder alle tidligere vedtægter om betaling. Det er derfor underordnet om der i en betalingsvedtægt fra fx 1974 står, at der kan foretages regulering af tilslutningsbidraget for separatkloakering senere hen. Skæringstidspunktet er som nævnt ovenfor 1. juli 1992. undtagelsen hertil er de tilfælde hvor der er allerede er pålignet tilslutningsbidrag.
Her bevares gyldigheden med hensyn til afviklingen af pålignede, men ikke betalte tilslutningsbidrag. Dette indebærer, at bidrag, der er lovligt pålignet efter tidligere gældende regler som f.eks. tidligere afsagte landvæsensretskendelser vedrørende betalingsspørgsmål, tidligere udarbejdede betalingsvedtægter efter miljøbeskyttelseslovens § 27 eller efter lov nr. 863 af 23. december 1987 med senere ændringer, men som ikke er fuldt betalte, skal afvikles efter de på påligningstidspunktet gældende regler og takster. Hovedreglen med hensyn til betaling af tidligere lovligt pålignede tilslutningsbidrag er derfor, at sådanne bidrag skal betales efter de på påligningstidspunktet gældende regler, indtil endelig betaling har fundet sted. Et bidrag anses for pålignet når der er tale om påligning af et konkret kronebeløb. Det betyder at grundejeren skal være bekendt med det præcise beløbs størrelse på tidspunktet for påligningen. Det betyder at det ikke er tilstrækkeligt til at et supplerende bidrag anses som pålignet blot det er nævnt i en ældre betalingsvedtægt at der ved separatkloakering vil blive opkrævet et procentvis supplerende bidrag.
I relation til betalingslovens § 2 stk. 4 findes der herefter en mulighed for at opkræve supplerende bidrag i forbindelse med, at en ejendom udstykkes. Men spørgsmålet er hvorvidt denne regel gælder når en erhvervsejendom omdannes til boligformål. Dette spørgsmål er behandlet af højesteret i dommen der populært kaldes Kolding-dommen, U.2013.1332 H. I sagen havde et selskab købt en erhvervsejendom som senere blev udstykket til parcelhusgrunde. Herefter krævede spildevandsforsyningsselskabet tilslutningsbidrag for 23 parceller. Højesteret fortolkede betalingslovens § 2 stk. 4 og fandt, at der ikke var hjemmel i den nævnte bestemmelse til at kræve tilslutningsbidrag for de frastykkede parceller i et tilfælde, hvor der sker udstykning af parceller med henblik på opførsel af boliger, når udstykningen sker fra en ejendom, hvor der ikke var boliger, og for hvilken der er betalt tilslutningsbidrag efter reglerne om erhvervsejendomme. Der er ikke efter DANVAs viden nyere praksis, som ligner jeres konkrete sag mere specifikt.
I spildevandsplanen er det konkrete område benævnt som spildevandskloakeret og spildevandsforsyningsselskabet er derfor ikke forpligtet til at foretage separatkloakering på anmodning fra grundejeren. Så selvom spildevandselskabet ikke kan opkræve supplerende tilslutningsbidrag, er de omvendt heller ikke, på nuværende tidspunkt, forpligtet til at foretage separatkloakering.
Det anbefales derfor, at Spildevandsforsyningsselskabet er i løbende dialog med kommunen i forhold til spildevandsplanen. Kommune bør informeres om med de store omkostninger der er for spildevandsforsyningsselskabet i forbindelse med separatkloakering, idet konsekvensen af separatkloakering vil være, at der skal opføres et nyt regnvandsanlæg, med efterfølgende etablering af bassiner og ledningsanlæg frem til det nærmeste regnvandssystem, hvor der er kapacitet til at modtage den ekstra regnvandsmængde.
Spørgsmål
Kan grundejere få håndværkerfradrag i medfør af Bolig/jobordningen i 2016/2017 for:
- Kloakarbejder i kloakopland, på privat grund, både i forbindelse med separatkloakering og kloakering?
- Kloakarbejder i det åbne land, på privat grund i forbindelse med:
- Private løsninger?
- Kontraktligt medlemskab?
3. Når kloakarbejder på egen grund finansieres via afdragsordning?
DANVAs vurdering
- Håndværkerfradraget gælder for kloakarbejder på egen grund, både ved separatkloakering og kloakering.
- Der er mulighed for håndværkerfradrag for både private løsninger og i de situationer hvor der indgås kontraktligt medlemskab med spildevandsselskabet. Centralt for beregningen af fradraget er den omkostning, som grundejeren selv afholder.
- Fradrag i forbindelse med afdragsordninger afhænger af den enkelte skatteyders konkrete forhold, herunder overfor kontraktparten, som er spildevandsselskabet.
Uddybende svar
Spørgsmål 1 – Kloakering på privat grund (indenfor kloakopland)
I medfør af bolig/jobordningen er § 8V og medfølgende bilag 1 indført i ligningsloven, lov nr. 134 af 16/02/2016. Her er oplistet en lang række arbejder der gives fradrag for, herunder:
Installation eller forbedring af visse afløbsinstallationer og dræn, f.eks.
- Kloakarbejder på egen grund
- Udskiftning af kloakrør
- Fornyelse og etablering af dræn
- Udskiftning og etablering af opsamlingstank
- Nedsivningsanlæg
- Minirensningsanlæg
- Rodzoneanlæg
- Højvandslukkere
- Regnvandsfaskine
I forhold til det stillede spørgsmål, fremgår det således eksplicit af bilag 1, at kloakarbejder på egen grund er fradragsberettigede. Formålet med at medtage kloakarbejde på egen grund er dels miljøhensyn, hensyn til klimasikring og dels at motivere befolkningen til at vælge grønne og energirigtige løsninger.
Formålet med seperatkloakering er, at adskille regnvand og spildevand, både til gavn for miljøet og for at undgå overløb ved skybrud, separatkloakering har således også et klimasikringsformål. Formålet med kloakering/tilslutning til kloak er at forbedre spildevandsrensningen til gavn for miljøet.
I ligningslovens § 8V finder man den bestemmelse, der hjemler fradraget. Det er ikke, i loven eller SKAT’s juridiske vejledning, præciseret hvad begrebet kloakarbejder på egen grund omfatter, derfor må man fortolke bestemmelsen bredt. Hvis man sammenholder formålet med fradragsretten og formålet med de nævnte kloakarbejder, kan man se at begge har til formål at klimasikre og beskytte milljøet. Ved at anvende en bred fortolknign kan det konstateres, at der for grundejeren vil være fradragsret i den skattepligtige indkomst, i medfør af bestemmelsen i Ligningslovens § 8V. Denne fradragsret gælder både udgifter afholdt til separatkloakering og kloakering.
Spørgsmål 2 – kloakering i det åbne land
- Private løsninger
Ved en privat løsning uden for kloakopland forstås at grundejer afholder omkostning til afledningen af spildevandet. Afledningen foregår ved at der sker afledning til en bundfældningstank, herefter afledning til minirensningsanlæg og dernæst afledning til recipient, som fx kan være et vandløb. Ud fra den samme brede fortolkning som ovenfor, vil grundejeren kunne få fradrag for de omkostninger han har afholdt til etableringen af den private løsning samt forbedring af en allerede etableret løsning, i medfør af Ligningslovens § 8V.
- Kontraktligt medlemskab
Et kontraktligt medlemskab har til formål at ligestille grundejere i det åbne land, med grundejere i kloakopland, økonomisk. Hvis en grundejer har fået påbud om forbedret spildevandsrensning har spildevandsselskabet pligt til at tilbyde grundejeren kontraktligt medlemskab. Hvis grundejeren vælger denne løsning, så skal spildevandsselskabet sørge for at etablere og drive spildevandsrensningen på ejendommen. Grundejeren skal betale et tilslutningsbidrag og vandafledningsbidrag efter betalingslovens § 2 - § 2a, Lbk. Nr. 633 af 07/06/2010. Derudover skal grundejeren afholde udgiften til afledning fra ejendommen til bundfældningstanken, etablering af selve bundfældningstanken og afledning frem til minirensningsanlægget, dette følger af betalingslovens § 7a stk. 4. Derefter etablerer spildevandsselskabet minirensningsanlægget og afledningen til recipienten. Ved kontraktligt medlemsskab kan grundejeren få fradrag i den skattepligtige indkomst for den del af løsningen som han selv betaler, og altså ikke for hele løsningen.
Spørgsmål 3 – Afdragsordninger
Efter bekendtgørelse om afdragsordninger i forbindelse med spildevandshåndtering, Bek. Nr. 108 af 29/01/2015, skal spildevandsselskabet i visse situationer tilbyde en afdragsordning, til økonomisk trængte grundejere i forbindelse med udgiften til kloakering.
Når grundejeren vælger en løsning hvor denne ved betaling af hele beløbet på én gang, vil få fradrag i den skattepligtige indkomst for udgiften, er spørgsmålet om grundejeren også vil få fradrag, når denne benytter sig af en afdragsordning. Og i så fald, hvordan skal fradraget beregnes?
Spørgsmålet har ikke noget entydigt svar og det vil afhænge af helt konkrete omstændigheder hos den enkelte skatteyder, om der kan opnås fradrag.
Danva har været i kontakt med SKAT som har givet en generel vejledende udtalelse. Udgangspunktet er at fradragsretten opstår på betalingstidspunktet – altså når grundejeren faktisk har afholdt udgiften.Når afdragsordningen etableres direkte mellem spildevandsselskabet som udfører arbejdet og grundejeren, betaler grundejeren periodevis og fradragsretten opnås derfor også periodevis og forholdsmæssigt.
Hvis grundejeren låner pengene hos en tredjepart og betaler spildevandsselskabet på én gang, så opnås fradraget på tidspunktet for denne betaling.
Bemærk at afdragsmuligheden ikke eksisterer ved separatkloakering.
Konklusion
På baggrund af ovenstående kan det konkluderes, at der er gode muligheder for at hente et fradrag i forbindelse med kloakarbejder, i det omfang kloakarbejderne falder ind under bolig/jobordningens formål om miljøbeskyttelse og klimasikring. Der er således fuld adgang til fradrag for kloakarbejder på privat grund indenfor kloakopland, både når der er tale om etablering og forbedring.
Når der er tale om kloakarbejder på privat grund, uden for kloakopland, er der mulighed for fradrag for hele udgiften til etablering og forbedring af en privat løsning. Hvis der etableres et kontraktligt medlemskab er der mulighed for, at få fradrag for den del af omkostningerne som grundejeren selv afholder.
Når kloakarbejder finansieres via afdragsordninger vil fradragsretten opnås på betalingstidspunktet. Dette tidspunkt afhænger af konkrete aftaleforhold, mellem grundejeren og spildevandsforsyningen. Danva anbefaler derfor at grundejeren selv tager kontakt til SKAT med henblik på at få klarlagt sine individuelle skattemæssige forhold.
Bemærkninger
Afslutningsvist bemærkes følgende: Det er ikke muligt at fratrække materialer i forbindelse med udførelsen af arbejdet. Det er derfor vigtigt at fakturaen er tydeligt opdelt mellem udførelse af arbejdet og materialer. Dernæst skal man være opmærksom på at den nuværende fradragsret gælder fra 1. januar 2016 og udløber pr. 31. december 2017 og derfor skal arbejdet være udført i denne periode. Dette fremgår af Ligningslovens § 8V stk. 2 nr. 5. Fakturaen kan godt udstedes og betales efter 31. december 2017, når blot selve arbejdet er udført i perioden. Bemærk endvidere, at fradraget er et ligningsmæssigt fradrag på op til 12.000 kr. Derfor vil den kontante rabat for grundejeren ved en fuld udnyttelse af fradraget på 12.000 kr. være ca. 30 % af 12.000 kr. Hertil skal det nævnes, at fradragsretten gælder pr. person over 18 i hustanden, og som har bidraget til betaling af omkostningen.
Spørgsmål
En kommune planlægger at etablere en flygtningelejr, som skal bestå af flere pavillioner.
Pavillionerne består af flere 2-værelseslejligheder med fælles køkken og toilet/bad og som kollegier, ligeledes med fælles køkken og toilet/bad.
Hvordan skal vandselskabet opkræve tilslutningsbidrag ved etablering af denne flygtningelejr?
- Skal én 2-værelseslejlighed med fælles køkken og toilet/bad betragtes som én boligenhed, og ligledes med kollegieværelser?
Uddybende svar
Efter Energistyrelsens opfattelse skal flygtningelejren som udgangspunkt betale efter reglerne for tilslutningsbidrag for en boligejendom, jævnfør betalingslovens § 2, stk. 2.
Grundet de særlige omstændigheder kan der dog gives dispensation til betaling af et lavere tilslutningsbidrag efter betalingslovens § 2, stk. 8.
I det konkrete tilfælde er udgangspunktet altså, at hver 2-værelseslejlighed skal betragtes som en boligenhed, selv om de ikke har et selvstændigt køkken men et fælleskøkken.
Givet det forhold at lejlighederne netop ikke har selvstændigt køkken samt at vandselskabet kun skal føre et stik frem en ejendom med mange lejligheder taler de nævnte forhold for, at vandselskabet fastsætter et lavere tilslutningsbidrag pr. boligenhed end standardtilslutningsbidraget.
Svar
DANVA kan ikke svare på, om kloakledningen må anses for at være ejet af grundejerne eller for at være ejet af vandselskabet. På baggrund af domspraksis vurderer DANVA dog, at ved eventuel indbringelse af spørgsmålet om ejerskab for retten, er det sandsynligt at retten vil nå frem til, at kloakledningen ejes af vandselskabet.
Spørgsmål
Det fremgår af en landvæsenskommissionskendelse fra 1955, at en kloakledning er ejet af grundejere. I spildevandsplaner i perioden fra 1977 og frem til 2012 fremgår det mere eller mindre klart, at kloakledningen er del af de offentlige spildevandsanlæg. I den seneste spildevandsplan fra 2012 er kloakledningen angivet som en ledning, der er ejet af grundejere og ikke af vandselskabet. Grundejerne har oplyst, at den pågældende ledning af og til er blevet spulet igennem af kommunen.
Er det grundejerne eller vandselskabet, der ejer kloakledningen?
Uddybning
1. Det fremgår klart af landvæsenskommissionskendelsen fra 1955, at kloakledningen er etableret af grundejere og at det er grundejere, der er forpligtet til at vedligeholde ledningen efter etableringen.
2. Efter DANVAs opfattelse må de fire spildevandsplaner, der kronologisk efter hinanden dækkede perioden 1977 til og med 2012 tolkes på den måde, at den pågældende kloakledning efter retningslinjerne i de nævnte planer først var ejet af kommunen og derefter af vandselskabet. Men altså ifølge retningslinjerne ikke på noget tidspunkt af grundejerne i perioden. I den forbindelse bemærker DANVA, at spildevandsplanen fra 1977 klart angiver kloakledningen som værende ejet af kommunen, samt at den under punkt 1 nævnte kendelse ikke er omtalt, selv om andre landvæsenskommissionskendelser omtales. Først med den seneste spildevandsplan fra 2012, angives kloakledningen som værende ejet af grundejerne.
3. På baggrund af oplysningerne i sagen lægger DANVA til grund, at kommunen der ejede ledningen før vandselskabet, af og til spulede ledningen igennem.
4. I bogen ”Spildevandsbetalingsloven – en kommentar” fra 2015, skrevet af Mogens Moe og Alex Puggaard er der på siderne 47 – 55 en gennemgang af den omfattende domspraksis vedrørende spørgsmålet om, hvor vidt kloakledninger var ejede af kommunen eller af grundejere. Der henvises ikke til domme fra tiden efter selskabsgørelsen af vandselskaberne i 2010 og DANVA kender ikke til sådanne domme, men foreningen vurderer, at domspraksis også er retningsgivende for vandselskaberne.
På nævnte bogs side 55 er der en sammenfatning på retspraksis, hvor blandt andet følgende fremgår:
Hvis anlægget oprindeligt var privat – eller dets status uklar – kan kommunens vedligeholdelse af anlægget føre til, at anlægget nu betragtes som offentligt, jf. navnlig U 2003.1002 H. …
Kun i de tilfælde, hvor sogneråd/kommuner konsekvent har afholdt sig fra at hjælpe borgerne og alene vedligeholdt vejafvandingssystemer, har man kunnet fastholde, at landsbyanlæg var private løsninger, jf. U 2004.2087 H og MAD 2008.795 Ø. (formatering i fed fra bogen)
5. På baggrund af betragtningerne nævnt under punkterne 1. – 4. samt de oplysninger, DANVA har modtaget i sagen, vurderer vi det som værende sandsynligt, at retten ved eventuel indbringelse af spørgsmålet om ejerskab vil kunne nå frem til, at vandselskabet ejer den pågældende kloakledning. Selv om landvæsenskommissionskendelsen klart placerer ansvaret for vedligeholdelse af ledningen hos grundejerne, har adskillige spildevandsplaner angivet ledningen til at være ejet af kommunen/vandselskabet og kommunen har vedligeholdt kloakledningen ved gennemspuling. Særligt det sidste forhold har haft stor betydning for retspraksis vedrørende ejerskab til kloakledninger
Spørgsmål
Et kloaksystem til håndtering af regnvand er etableret efter Siva systemet (SS). Vejbrønde med afledning til SS kan ikke aflede vandet, fordi stenfaskinerne omkring de små regnvandsledninger i SS er ved at klogge til. Vejbrøndene er anlagt på både kommunale veje og private fællesveje.
Den nuværende afledning fra vejbrønde til SS fungerer ved, at en ledning går fra vejbrøndene ind i toppen af stenfaskinen.
Problemet med vejafvandingen vil kunne løses ved, at ledningen fra vejbrøndene sluttes direkte på regnvandsledningen i SS i stedet for blot at aflede til stenfaskinen.
Hvem har ansvaret for at omlægge ledningerne til direkte tilslutning på regnvandsledningen i SS og hvem skal betale det?
DANVAs vurdering
Det fremgår ikke klart af gældende regler, hvem der har ansvaret for og skal betale omlægning af ledningerne til direkte tilslutning på regnvandsledningen i Siva systemet. Men ud fra den typiske praksis på området, myndigheders retningslinjer og de faktuelle forhold i den konkrete sag, har DANVA de følgende vurderinger:
- Det er i den konkrete sag kommunen, der har ansvaret for, at problemerne med vejafvandingen udbedres på de kommunale veje. For de fællesprivate veje er det grundejernes ansvar.
- For så vidt angår arbejdet med at etablere de nye ledninger fra vejbrønde til regnvandsledningen i stenfaskinens bund, kan dette arbejde udføres af kommunen eller vandselskabet i de kommunale veje og af grundejerne eller vandselskabet i de fællesprivate veje.
- Omkostningerne til etablering af de nye ledninger skal fordeles mellem vandselskabet på den ene side og kommunen og grundejerne på den anden side.
- Efter etablering af de nye ledninger er det kommunen eller grundejerne, der ejer den del af ledningerne, som går fra vejbrøndene og frem til stenfaskinens grænse. Den sidste del af ledningerne fra stenfaskinen til regnvandsledningen i bunden af stenfaskinen, ejes og drives af vandselskabet.
Uddybende svar
1. Efter det oplyste om den konkrete sag er det vandselskabet, der ejer og driver hele Siva systemet (SS), altså stenfaskine, ledninger fra vejbrønde øverst i faskinen og regnvandsledninger i bunden af faskinen. Vejmyndighed/vejejer ejer og driver vejafvandingsanlæggene (vejbrøndene og stikledning eller lille ledningsstump fra vejbrønde) frem til og med grænsen for stenfaskinen. De steder, hvor stenfaskine og vejbrønd er placeret tæt på hinanden er der blot en ledningsstump fra vejbrønd til stenfaskine på måske 20 cm, men andre steder kan der være tale om en stikledning på adskillige meter. Fra og med det sted hvor ledningen går ind i stenfaskinen ejes og drives den af vandselskabet.
2. Ansvars- og opgavefordelingen mellem vandselskab og vejejer som beskrevet under punkt 1 svarer efter både DANVAs og myndighedernes opfattelse til almindelig praksis i Danmark. Der henvises til de to vedhæftede udtalelser fra Vejdirektoratet (Definition af vejanlæg) (Istandsættelse af kloakker i privat fællesvej). Af udtalelserne fremgår det, at det er vejmyndigheden for offentlige veje eller ejere af private fællesveje, der skal betale etablering, drift og vedligehold af anlæg, hvis formål udelukkende eller overvejende er at bortlede vejvand. Vejbrøndene, ledningstumperne og stikledningerne nævnt under punkt 1 har netop til formål at bortlede vejvand. Der henvises også til By- og Landskabsstyrelsens (BLST ) udtalelse side B-16 i DANVA Vejledning nr. 83, ”Administrativ håndtering af vand- og kloakstikledninger”. Vejledningen kan findes på DANVAs hjemmeside – søg på ordet ”administrativ” og der vil være link til gratis download.
3. Løsningen på vejafvandingsproblemerne her og nu med at etablere en ledning direkte fra vejbrøndene i de kommunale og fællesprivate veje til regnvandsledningen i bunden af stenfaskinen vil indebære, at etableringsomkostningerne kan variere meget fra et område med vejbrønde til et andet område, da der som nævnt under punkt 1 er stor forskel på afstandene mellem vejbrøndene og stenfaskinerne i de forskellige områder.
4. Vandselskabet ønsker, at snitfladen mellem vandselskabets anlæg og vejmyndigheds/vejejers anlæg fortsat skal være stenfaskinens grænse, som nævnt under punkt 1. Dette er ud fra et synspunkt om, at vandselskabet trods stenfaskinernes delvise tilklogning stadig har brug for kunne råde over stenfaskinernes samlede volumen til at lagre regnvandet.
5. Det er kommunen, der som vejmyndighed er forpligtet til at holde sine veje i den stand, som trafikkens art og størrelse kræver og betale for dette, jævnfør § 8, stk. 1 og 2 i lov om offentlige veje. Som det fremgår af § 8, stk. 2 og stk. 3 i nævnte lov kan vejmyndigheden dog indgå aftaler med andre juridiske personer om at lave arbejder på kommunens veje og afholde udgifter til dette.
I fællesprivate veje er det efter § 44 i lovbekendtgørelse om private fællesveje grundejerne, der har ansvaret for at holde vejen i god og forsvarlig stand i forhold til færdslens omfang og afholde udgifter til dette, herunder at holde vejen forsynet med forsvarligt afløb. Det følger af § 45 - § 49, at kommunerne kan påbyde grundejerne at få lavet det nødvendige arbejde på vejene, herunder afholde udgifter.
Problemet med den mangelfulde vejafvanding i den konkrete sag falder efter DANVAs vurdering ind under de nævnte bestemmelser i lov om offentlige veje og lovbekendtgørelse om private fællesveje.
6. Med afsæt i punkterne 1 – 5 har DANVA følgende anbefalinger i den konkrete sag.
- Som de ansvarlige for funktionaliteten af vejafvandingen må kommunen og grundejerne samarbejde med vandselskabet om at få udbedret anlæggene, da den manglende funktionalitet skyldes tilklogning i SS, som ejes og drives af vandselskabet.
- Med hensyn til arbejdet med at etablere ledningerne kan dette varetages af vandselskaber eller af kommunen (i de tilfælde, hvor der er tale om kommunale veje) eller grundejerne (i de tilfælde, hvor der er tale om fællesprivate veje). Ud fra faglige og ressourcemæssige betragtninger vil det være vandselskabet og kommunen, der bedst vil kunne løfte opgaven. Uanset hvem der får arbejdet med at etablere ledningerne vil det være mest praktisk og omkostningseffektivt, at vedkommende får ansvaret for at etablere ledningerne i deres helhed, dvs. fra vejbrøndene og til regnvandsledningen i stenfaskinerne, selv om ejer- og driftsansvar skifter ved stenfaskinens grænse.
- Uanset hvem der kommer til at stå for etableringen af ledningerne, bør der laves en rimelig fordeling af etableringsomkostningerne mellem vandselskabet, kommunen og grundejerne. Omkostningerne bør fordeles, da vandselskabet kommer til at eje og drive de dele af ledningerne, der ligger i stenfaskinen, mens kommunen og grundejerne kommer til at eje og drive de øvrige dele af ledningerne. Omkostningsfordelingen kan f.eks. tage afsæt i forholdet mellem længden af den del af ledningen, der ligger i stenfaskinen og længden af den ledningsdel, der går fra stenfaskinens grænse til vejbrønden. Længden af ledningsdelene fra stenfaskinens grænse til vejbrøndene vil variere fra område til område. DANVA kan ikke gå nærmere ind i principperne for fastlæggelsen af en rimelig omkostningsfordeling.
- Det vil være hensigtsmæssigt, hvis de nye ledninger i videst muligt omfang etableres således, at ledningerne kan bibeholdes, hvis SS i en ikke fjern fremtid skal udskiftes med en standard regnvandsledning. På den måde vil kommunernes og grundejernes omkostninger blive minimerede i forbindelse med en sådan omlægning, hvis alternativet vil være, at stikledningerne fra vejbrøndene skal lægges i en anden kote.
Spørgsmål
Hvem skal tildeles ejerskab og driftsansvar for rørlagte grøfter, som var i området før kloakering af et nyt opland i et lille bysamfund ude på landet?
En kommune er af den overbevisning, at ejerskabet af de rørlagte grøfter overgår til vandselskabet, da de efter kloakeringen nu er inden for kloakopland og da kommunen betaler x % i årligt vejafvandingsbidrag.
DANVAs vurdering
Svaret afhænger af de nærmere omstændigheder. Det forhold, at kommunen betaler x % i årligt vejafvandingsbidrag medfører ikke i sig selv, at vandselskabet overtager ejerskab og drift af de rørlagte vejgrøfter i det nye spildevandskloakerede opland. Heller ikke selv om vejgrøfterne juridisk måtte have status som vejafvandingsanlæg.
Efter det oplyste lægges det til grund, at status for de pågældende rørlagte vejgrøfter ikke er kendt. Uanset hvilken juridisk status vejgrøfterne måtte have, er det kommunens opgave, som den kompetente myndighed, at få afgjort om vejgrøfterne har juridisk status som spildevandsanlæg, vejafvandingsanlæg eller som vandløb. Kommunen må kunne begrunde afgørelsen, f.eks. ved dokumentation.
Juridisk kan vejgrøfterne altså have status som spildevandsanlæg, vejafvandingsanlæg eller vandløb. Dette giver følgende vurderinger i forhold til, om vandselskabet kan pålægges at overtage vejgrøfterne:
Spildevandsanlæg
Hvis vejgrøfterne har status som spildevandsanlæg (forstået som anlæg, der afleder husspildevand og eventuelt overfladevand fra vejen), skal vandselskabet enten overtage grøfterne eller alternativt etablere nye kloakker til husspildevandet. Det er dog uklart, om kommunerne har de nødvendige juridiske redskaber til at pålægge vandselskabet at overtage vejgrøfterne.
Vejafvandingsanlæg
Er der tale om vejafvandingsanlæg (forstået som anlæg, der kun modtager overfladevand fra vejen) kan vandselskabet vælge – men ikke pålægges – at overtage dem. Uafhængigt af de konkrete omstændigheder kan det variere, om det er mest hensigtsmæssigt, at kommunen ejer og driver anlæggene, eller om vandselskabet gør det.
Vandløb
Hvis vejgrøfterne har status som vandløb, kan kommunen ikke pålægge vandselskabet at overtage drift og ejerskab til vejgrøfterne, da dette ville være i strid med gældende regler herunder vandsektorlovens regler om, at vandselskaber kun må varetage vandforsyningsaktiviteter og spildevandsforsyningsaktiviteter. Vandselskabet ville kun kunne bidrage finansielt til driften af vandløbene efter medfinansieringsreglerne og forudsætningen for dette ville være, at der er etableret et medfinansieringsprojekt og at vandselskabet har samtykket i at medvirke i et sådan projekt.
Uddybende svar
Efter det oplyste er der tale om spildevandskloakering. Det vil sige, at kun husspildevand skal afledes til kloak. Vejgrøfternes juridiske status er uvis. Det er ikke klart, om de har status som spildevandsanlæg (altså anlæg til afledning af husspildevand), som vejafvandingsanlæg eller som vandløb.
1. Afklaring af vejgrøfternes status
Kommunen skal som kompetent myndighed – jævnfør miljøbeskyttelseslovens § 32, stk. 1, vejlovens § 7 (§ 2, stk. 5 i den tidligere vejlov*) og vandløbslovens § 7, stk.1 – afgøre den juridiske status for vejgrøfterne. Er der tale om spildevandsanlæg, vejafvandingsanlæg eller vandløb? Kommunen må kunne begrunde sin afgørelse eksempelvis ved at dokumentere anlæggets status. Afhængigt af de faktuelle forhold kan vejgrøfterne eventuelt have forskellig status i forskellige dele af området. Retspraksis viser, at sådanne afgørelser kan være vanskelige og omtvistede. Ofte har tvisterne handlet om, hvor vidt der var tale om et privat eller offentligt spildevandsanlæg og om ejendommene som følge heraf skulle eller ikke skulle betale tilslutningsbidrag. Men tvisterne har også gået på, om anlæggene har status som spildevandsanlæg, vandløb eller vandgrøfter/vejafvandingsanlæg. Som eksempel kan nævnes U 2004.2087 H (Tølløse sagen). I denne sag var der lavet en rørlagt vejafvandingsledning gennem en landsby omkring 1930. Efterhånden som grundejerne fik indlagt vand og vandskyllende toiletter ledte de deres spildevand til vejafvandingsledningen. Det gjorde kommunen ingen indvendinger imod og den sørgede for, at vejafvandingen fungerede. Efter Højesterets vurdering medførte dette dog ikke, at vejafvandingen fik status som et offentligt spildevandsanlæg. Højesteret anførte bl.a.:
… Parterne er enige om, at spildevandsafledningen ikke ved landvæsenskommissionskendelse eller kommunalbestyrelsesbeslutning er overgået til offentligt spildevandsanlæg … Tølløse Kommune har i sine spildevandsplaner anført Soderup Øst som ”område … uden egentlig kloak”. Det forhold, at kommunen som vejbestyrelse gennem årene har forestået vedligeholdelsen af den rørlagte vejgrøft, som beboerne udledte deres spildevand til, kan ikke føre til, at det samlede spildevandssystem kan anses for et offentligt, jf. lov om betalingsregler for spildevandsanlæg. …
Dommen er omtalt i bogen ”Spildevandsbetalingsloven – en kommentar” af Mogens Moe, Thomson Reuters 2010. Der omtales andre relevante domme på side 37 – 46 i bogen.
2. Spildevandsanlæg
Hvis vejgrøfterne har status som spildevandsanlæg (forstået som anlæg, der afleder husspildevand og eventuelt overfladevand fra vejen) skal vandselskaberne overtage anlæggene eller alternativt etablere nye kloakker til afledning af husspildevand. Kommuner må ikke eje eller drive spildevandsanlæg. Efter vandsektorlovens § 15, stk. 1 må kommuner kun deltage i aktiviteter forbundet med vandforsyning og spildevandsforsyning, hvis aktiviteterne udøves i flere selskaber, som drives i aktie- eller anpartsselskabsform. Det følger af vandsektorlovens § 33 med tilhørende lovbemærkninger, at en kommune uden offentligt udbud kunne overdrage spildevandsanlæg til et kommunalt ejet vandselskab ved salg eller mod indskud af aktier eller anparter til vandselskabet indtil senest d. 30. juni 2010. § 33 er således ikke gyldig længere.
Vandselskabet har en forsyningsforpligtelse i forhold til de ejendomme, der skal kloakeres i de efter spildevandsplanen angivne kloakoplande, se miljøbeskyttelseslovens § 32, stk. 1, nr. 7 med tilhørende lovbemærkninger. Om kommunen kan pålægge vandselskabet at overtage vejgrøfterne er uklart. Vandselskabet har som nævnt en forsyningsforpligtelse, men det følger ikke heraf, om vandselskabet er forpligtet til at opfylde sin forsyningsforpligtelse ved at overtage vejgrøfterne eller ved at etablere nye kloakker. I det tilfælde at alle eller nogle af vejgrøfterne har status som spildevandsanlæg, anbefaler DANVA, at vandselskabet og kommunen sammen bliver enige om, hvordan vandselskabet overtager forsyningsforpligtelsen. Hvis vandselskabet overtager vejgrøfterne skal det vurderes, om kommunen skal have betaling for dette. Efter vandsektorlovens § 19, stk. 5 med tilhørende lovbemærkninger, skal vandselskabers indkøb med videre ske på markedsmæssige vilkår. Spørgsmålet er så, om vejgrøfterne vil have en markedsmæssig værdi?
3. Vejafvandingsanlæg
Det nye kloakopland er ifølge spildevandsplanen spildevandskloakeret. Altså med afledning og behandling af husspildevand men ikke tag- og overfladevand. Spildevandsplanen angiver intet om, at kloakkerne også skal modtage vand fra vejene i det pågældende område og vandselskabet er efter det oplyste heller ikke interesseret i at modtage vand fra vejene. Det forhold, at kommunen betaler vejbidrag til vandselskabet, medfører ikke i sig selv en pligt for vandselskabet til at modtage vejvand i alle eksisterende og nye kloakoplande. Kommunens skal blot betale vejbidrag af en vis størrelse, når vejvand afledes til kloak i et eller andet omfang. Som der står under punkt 6.1 i vejledningen til betalingsloven:
Den enkelte kommunalbestyrelse må fastsætte procentsatsen på baggrund af et skøn over andelen af vejarealer, der tilsluttes kloakforsyningen. For en typisk bykommune, hvor afvanding i overvejende grad sker til det offentlige spildevandsanlæg, vil procentsatsen således værre større end for en typisk landkommune, hvor afvanding i højere grad sker til f.eks. vejgrøfter.
Bemærk, at ordlyden lægger op til, at ejerskab og drift af vejgrøfter i landområder ikke er vandselskabernes ansvar.
Det følger af vejlovens § 8, stk. 1 (§ 10, stk.1 i den tidligere vejlov), at vejmyndigheden har ansvaret for at holde veje i den stand, som trafikkens art og størrelse kræver. Vejafvandingen indgår som en naturlig del af dette ansvar, jf. udtalelse fra Vejdirektoratet. Som det fremgår af samme udtalelse stiller vejloven eller øvrige regler dog ikke krav om, at det kun er vejmyndigheden, der kan anlægge og stå for driften af vejafvandingsanlæg. Dette følger også af reglerne om vandselskabernes tilknyttede aktiviteter, jf. § 2, stk. 1, nr. 6 i bekendtgørelse om vandselskabers deltagelse i anden virksomhed og punkt 4.2.6 i vejledning om tilknyttede aktiviteter. Indholdet af punkt 4.2.6 er gengivet i det følgende (DANVA fremhævninger i fed):
Drift af selve kloaknettet er en del af spildevandsselskabets hovedvirksomhed. Ved vejafvandingsanlægget forstås normalt anlægget fra rist til kloak, hvilket ikke er en del af kloaknettet. Hvis vejafvandingsanlægget tilhører spildevandsforsyningsselskabet, er driften heraf også en del af hovedvirksomheden. Drift af vejafvandingsanlæg omfatter ikke anlæg af vejafvandingsanlæg.
Vejafvandingsanlæg er normalt en del af vejanlægget. Det fremgår af Vejlovens § 10 (§ 10, stk. 2 i den tidligere vejlov), at vejbestyrelsen afholder de udgifter, der er forbundet med arbejder vedrørende de offentlige veje medmindre andet fremgår af andre bestemmelser. Denne bestemmelse omfatter alt vejudstyr, herunder vejafvanding. Tekniske anlæg (installationer og rør i vejen), hvis formål udelukkende eller overvejende er at bortlede vejvand må betragtes som vejudstyr og dermed som en del af vejafvandingsanlægget. Vejafvandingsanlæg er derfor normalt ikke en del af spildevandsforsyningens kloaknet.
Et spildevandsselskab må som en tilknyttet aktivitet varetage driften af vejafvandingsanlæg i veje, der ligger inden for vandselskabets forsyningsområde, hvorved forstås det område, som i den kommunale spildevandsplan er udpeget som det pågældende spildevandsselskabs forsyningsområde. Det gælder, uanset om der er tale om private, kommunale eller statslige veje. Hvis vejafvandingsanlægget tilhører spildevandsforsyningsselskabet, indgår driften dog i hovedvirksomheden.
Hvis der i det konkrete tilfælde er tale om vejafvandingsanlæg, har det været kommunen, der har stået for drift og ejerskab af vejafvandingsanlæg i området. DANVA mener, at det er helt i overensstemmelse med gældende regler jævnfør punkt 2, at kommunen som vejmyndighed fortsat har drift og ejerskab af hele vejafvandingsanlægget i området. Der henvises til vedhæftede udtalelse fra Vejdirektoratet. Kommunen kan efter DANVAs vurdering ikke med de gældende regler påbyde vandselskabet at overtage driftsansvar og ejerskab til vejafvandingsanlæg, som kommunen hidtil har ejet og drevet. Det bemærkes, at den forsyningsforpligtelse, der efter miljøbeskyttelseslovens § 32, stk. 1, nr. 7 med tilhørende lovbemærkninger påhviler vandselskaberne på spildevandsområdet, ikke omfatter veje men kun ejendomme, se også retningslinjerne under punkt 5.2 i vejledning til bekendtgørelse om spildevandstilladelser m.v. efter miljøbeskyttelseslovens kapitel 3 og 4.
Hvis vandselskabet skal overtage ejerskab og drift til vejafvandingsanlæg kræver det, at vandselskabet samtykker heri. Hvis vandselskabet måtte vælge at påtage sig driftsansvar og eventuelt ejerskab til vejanlæggene, kan det ske som hovedaktivitet eller som en tilknyttet aktivitet. Dog følger det af regler og retningslinjer for tilknyttede aktiviteter nævnt under punkt 1, at et vandselskab kun må varetage drift – og altså ikke ejerskab – af vejafvandingsanlæg som en tilknyttet aktivitet.5. I forhold til at sikre dækningen af vandselskabets omkostninger virker det mest hensigtsmæssigt, at vandselskabet eventuelt overtager driften af vejafvandingsanlæggene som en tilknyttet aktivitet og lader ejerskabet til anlæggene blive hos kommunen. Det indgår i regelsættet for tilknyttede aktiviteter, at vandselskabet kan få dækket sine omkostninger for den tilknyttede aktivitet jf. § 4 i bekendtgørelse om vandselskabers deltagelse i anden virksomhed.
Måtte et vandselskab i stedet vælge at overtage både driftsansvar og ejerskab til vejafvandingsanlæggene som en del af vandselskabets hovedvirksomhed, ville der være en række udfordringer:
- Der ville komme nye driftsomkostninger, som ville blive udsat for effektiviseringskrav under prisloftsreguleringen. I fald der kun er tale om en begrænset udvidelse af vandselskabets opgaver, er der desuden risiko for, at Forsyningssekretariatet ikke vil give plads i prisloftet til de nye opgaver. Hvis opgaven kunne få status som et servicemål, ville der ikke være et effektiviseringskrav. DANVA vurderer det dog som tvivlsomt, om overtagelsen af vejanlæg ville kunne falde ind under servicemål, da servicemål defineres som mål, som opnås ved at gennemføre særlige aktiviteter, der giver en udvidet service for den enkelte forbruger eller en samfundsmæssig gevinst, jf. § 3, stk. 1 i bekendtgørelse om driftsomkostninger til gennemførelse af miljømål og servicemål.
- Efter betalingslovens § 2a., stk. 11 er der kun mulighed for at opkræve vejbidrag og ikke andre typer af bidrag fra kommunen. Grundet den specielle måde vejbidraget skal beregnes på, kan det være vanskeligt at få dækket alle omkostningerne gennem kommunens betaling af vejbidrag. DANVA gør i den forbindelse opmærksom på, at det efter betalingsloven er vandselskabet og ikke kommunen, der fastsætter procentsatsen for det kommunale vejbidrag. Kommunen skal blot godkende, at vandselskabernes takster er i overensstemmelse med betalingsloven.
- Ved overførsel af ejerskabet af vejafvandingsanlægget fra kommunen til vandselskabet skal det sikres, at det sker i overensstemmelse med gældende regler. Det skal vurderes, om vejafvandingsanlæggene har en værdi og i givet fald skal der ske en værdisætning af anlæggene. DANVA kan ikke på det foreliggende grundlag udtale sig præcist om, hvilke regler der vil være relevante men kan blot komme med nogle bud: § 19, stk. 5 med tilhørende lovbemærkninger i vandsektorloven om, at aftaler der indgås af vandselskaber, skal indgås på markedsvilkår, lovbekendtgørelse om kommuners afståelse af vandforsyninger og spildevandsforsyninger, kommunalfuldmagten m.v. Afhængigt af værdisætningen skal vandselskabet betale et vederlag af en vis størrelse – eventuelt 0 kr. - til kommunen for at overtage vejafvandingsanlægget.
- Det bør beskrives klart i spildevandsplanen, at vandselskabet i de relevante kloakoplande også står for anlæg og drift i forbindelse med vejafvandingsanlæg. Snitfladen mellem vejafvandingsanlægget og spildevandsanlægget bør beskrives i spildevandsplanen. Eksempelvis at vejmyndigheden/kommunen er ansvarlig for etablering og drift af vejafvandingsanlægger fra og med vejristen via sandfang og stikledning til tilslutningspunktet på hovedledningen, som vandselskabet har ansvaret for.
4. Vandløb
Såfremt vejgrøfterne har status som vandløb, kan kommunen ikke pålægge vandselskabet at overtage ejerskab og drift af vandløbet. Det er udtømmende angivet i vandsektorloven og i bekendtgørelse om vandselskabers deltagelse i anden virksomhed nævnt under punkt 3, hvilke aktiviteter et vandselskab må varetage og hverken ejerskab eller drift af vandløb er nævnt. Vandselskaber har kun adgang til efter medfinansieringsreglerne – se §§ 2, 3 og 9 i bekendtgørelse om spildevandsforsyningsselskabers medfinansiering af kommunale og private projekter vedrørende tag- og overfladevand – at betale til en kommunes eller en privat parts drift af et vandløb. Endvidere skal en række betingelser være opfyldte, før vandselskabet betaler. Det skal være med selskabets samtykke, vandløbsprojektet skal være billigere for vandselskabet end en mere traditionel løsning som kloakering, osv.
*Den nye vejlov (lov nr. 1520 af 27/12/2014) er vedtaget den 27/12-14, men de fleste af dens bestemmelser træder først i kraft pr. 01/07-15, jf. § 139, stk. 1.
rvitutter eller andet, der henviser til andre vilkår. Grundejerne skal altså selv afholde udgifterne der er forbundet med omlægningen af kloaktilslutningen på deres ejendomme. I den konkrete situation er det en nødvendighed for spildevandsselskabet at omlægge sin spildevandsledning for at kunne opfyldes selskabets forsyningsforpligtelse. Hvis grundejerne ikke frivilligt vil omlægge deres afløbsinstallationer/spildevandsanlæg og tilslutte disse til spildevandsselskabets nye spildevandsledning, har kommunen efter miljøbeskyttelseslovens § 30, stk. 1 adgang til at påbyde grundejerne, at foretage de nødvendige ændringer af spildevandsledningerne på deres ejendomme. Da spildevandsselskabet har haft sin spildevandsledning på privat grund, mener DANVA, at spildevandsselskabet skal forestå afpropning og sikring af den pågældende ledning på forsvarlig vis, således at ledningen ikke kan give rotteproblemer, sætninger på bygninger eller andre gener for ejendommenes ejere, når ledningen ikke længere skal aflede spildevand.
Uddybende svar
Ud fra de oplysninger DANVA har modtaget om den konkrete sag lægges det til grund, at spildevandsselskabets ledning under ejendommene er i så dårlig stand, at det giver problemer med afledningen af spildevand. Der er nævnt forskudte samlinger, mange huller ud til jorden i ledningen, at ledningen er stærkt korroderet samt rotteproblemer og henvendelser fra ejerne af ejendommene om stoppet afløb. Spildevandsselskabet har foretaget en tv inspektion af ledningen og det er ikke muligt at renovere ledningen ved en strømpeforing eller på anden vis. Spildevandsselskabet skal altså lave en ny ledning, der ligger et nyt sted uden for bygningerne. Det lægges endvidere til grund, at der ikke er aftaler, servitutter eller andet, der forpligter spildevandsselskabet til at forsyne ejendommene inden for disses respektive grundgrænser. Endelig lægges det til grund, at ejendommene ikke har etableret et fællesprivat spildevandsanlæg.
Efter miljøbeskyttelseslovens § 28, stk. 4 er der tilslutningspligt for ejendomme, når stikledning er ført frem til grundgrænsen - se også spildevandsbekendtgørelsens § 8. Desuden har et spildevandsselskab pligt til at forsyne ejendomme i kloakopland med kloak, jævnfør miljøbeskyttelseslovens § 32, stk. 1 herunder lovbemærkningerne til § 32, stk. 1, nr. 7, hvor det er anført, at ”det forudsættes, at der efter gældende ret er en kommunal forsyningspligt, jf. § 28, stk. 4, som videreføres til de nye vandselskaber omfattet af § 2, stk.1 i L 2009 469 …” (det vil sige vandsektorloven). Udgangspunktet er altså, at spildevandsselskabet kun kan tilpligtes at føre stik frem til skel og grundejerne skal afholde udgifterne ved den resterende del af tilslutningen.
I den konkrete sag har spildevandsselskabet dog en eksisterende spildevandsledning, som er placeret på under rækkehuse på flere private ejendomme og hvorpå der er tilsluttet flere stik inde i husene. Grundet spildevandsledningens meget dårlige tilstand og den uhensigtsmæssige beliggenhed af ledningen under rækkehusene er spildevandsselskabet nød til at etablere en ny spildevandsledning med en anden beliggenhed for at kunne opfylde selskabets omtalte forsyningsforpligtelse. Med henvisning til regelgrundlaget og normal praksis kan spildevandsselskabet placere den nye ledning i vejen, der går forbi ejendommene og så opfylde sin forsyningsforpligtelse ved at føre stik frem til grundgrænsen for de pågældende ejendomme.
Spildevandsselskabet kan på grundejernes ejendomme bekoste og udføre en forsvarlig afpropning og sikring af den – altså selskabets - gamle spildevandsledning, således at denne ikke giver rotteproblemer, sætninger på bygninger eller andre gener for ejendommenes ejere. Efter DANVAs vurdering er det grundejerne, der skal bekoste og udføre omlægningen af deres afløbsinstallationer herunder stikledning frem til grundgrænserne til spildevandsselskabets nye skelbrønde/stik til den nye spildevandsledning, jævnfør spildevandsbekendtgørelsens § 8. Hvis grundejerne ikke vil gøre dette frivilligt, vurderer DANVA, at der kan gives påbud efter miljøbeskyttelseslovens § 30, stk. 1 herom.
I miljøbeskyttelseslovens § 30, stk. 1 er der hjemlet adgang til, at tilsynsmyndigheden – i dette tilfælde kommunen - kan påbyde grundejeren at foretage nødvendige ændringer eller fornyelser, hvis et spildevandsanlæg ikke fungerer miljømæssigt forsvarligt, herunder ikke opfylder eller tilgodeser krav, der er fastsat efter § 28 og § 29. § 30, stk. 1 finder også anvendelse i forhold til spildevandsanlæg på privat grund ejet af grundejere. Der henvises til retspraksis herunder MAD 2005.733Ø, hvor der efter § 30 var hjemmel til at påbyde udbedring af kloaktilslutning, der fejlagtigt var sket til regnvandsledning og U 1999.1444V hvor Vestre Landsret antog, at § 30 hjemlede adgang til at påbyde en grundejer at etablere ny tæt kloakledning, idet olie var sivet ud i kloakken gennem ejendommens hidtidige stikledning i forbindelse med lækage på ejendommens olietankanlæg. I det konkrete tilfælde lægger DANVA til grund, at det er en forudsætning for at grundejernes spildevandsanlæg kan fungere miljømæssigt forsvarligt, at de er tilkoblede spildevandsselskabets spildevandsanlæg. Som det følger af ovenstående, er det i den konkrete sag en nødvendighed at flytte tilslutningspunktet, hvis spildevandsselskabet skal efterleve sin forsyningsforpligtelse. Heraf følger det, at grundejeren også må forny sine spildevandsanlæg/afløbsinstallationer, hvis disse fortsat skal være tilsluttede spildevandsselskabets spildevandsanlæg. Alternativt skulle de pågældende grundejere have ophævet tilslutningspligten. En lang række betingelser skulle være opfyldt for at dette ville være muligt – særligt når det betænkes, at der er tale om husspildevand. Betingelserne for udtræden er beskrevet i spildevandsbekendtgørelsens kapitel 6 og i retningslinjerne under pkt. 6 i vejledningen til spildevandsbekendtgørelsen.
Spørgsmål
Er det muligt at overflytte areal fra en erhvervsejendom, hvorpå der er betalt tilslutningsbidrag til en anden placering på en ny erhvervsejendom, hvor der ikke er betalt tilslutningsbidrag og som ikke er tilsluttet?
DANVAs vurdering
Efter DANVAs vurdering er det ikke muligt at overflytte areal fra en erhvervsejendom, hvorpå der er betalt tilslutningsbidrag til en anden placering på en ny erhvervsejendom, hvor der ikke er betalt tilslutningsbidrag og som ikke er tilsluttet.
Dette vil heller ikke være tilfældet i den situation, hvor forskellige ejendomme sammenlægges, således at en eller flere tilsluttede erhvervsejendomme sammenlægges med en eller flere ikke tilsluttede og ikke tidligere tilslutningsbetalende ejendomme.
Uddybende svar
1. Efter betalingslovens § 2, stk. 5 kan der opkræves supplerende tilslutningsbidrag ved ændring i beregningsgrundlaget for tilslutningsbidrag for erhvervsejendomme. Der står følgende retningslinjer herom under pkt. 3.4.2 i vejledningen til betalingsloven (vejl. nr. 3/2001):
”Ud fra et ønske om at bevare en bidragsberegning, der også efter en matrikulær ændring er hægtet op på ejendommens eller ejendommenes samlede areal, kan der efter lovens § 2, stk. 5, opkræves supplerende tilslutningsbidrag ved ændringer i beregningsgrundlaget, dvs. ved ændringer i det matrikulære areal, og i visse situationer også ved udstykning af en ejendom. Det supplerende bidrag beregnes som forskellen på det, der efter lovens § 2, stk. 3, kan beregnes for ejendommen eller de samlede ejendomme, og det bidrag, der efter lovens § 2, stk. 3, kunne være opkrævet for ejendommen eller de samlede ejendomme før den matrikulære ændring.
Dette indebærer, at der ved udstykning af en erhvervsejendom normalt ikke vil kunne opkræves tilslutningsbidrag, fordi størrelsen af det samlede areal ikke ændres, mens der ved arealudvidelse vil kunne opkræves supplerende tilslutningsbidrag. Ved at beregne det supplerende tilslutningsbidrag som forskellen på det bidrag, der svarer til det nye areal, og det bidrag, der svarer til det gamle areal, undgås skævheder som følge af, at der opkræves tilslutningsbidrag pr. påbegyndt 800 m2 grundareal.”
Der kan således opkræves supplerende tilslutningsbidrag ved en arealudvidelse som i det konkrete tilfælde.
2. Der er ikke hjemmel efter betalingsloven til at overflytte tilsluttede arealer til erhvervsejendomme, der ikke er tilsluttede eller ikke har betalt tilslutningsbidrag.
En sådan fremgangsmåde ville desuden rejse en række spørgsmål, der ikke er reguleret i betalingsloven, herunder:
- hvilken status vil det areal, der overflyttes fra så få? Vil det være tilsluttet eller ikke tilsluttet? Hvis det fortsat har status som værende tilsluttet, vil det svare til, at der gives uhjemlet rabat til betaling af tilslutningsbidrag.
- vandselskabet har formodentlig tidligere afholdt omkostninger til tilslutning af det areal, der overflyttes fra. Vandselskabet vil få omkostninger til at forsyne den nye ejendom, uanset om denne juridisk kan få overført en tilslutning fra et andet areal eller ej. Disse omkostninger bør vel modsvares af betaling af et tilslutningsbidrag.
3. I den konkrete sag er det DANVAs opfattelse, at der skal betales tilslutningsbidrag efter reglerne om tilslutningsbidrag for erhvervsejendomme som nævnt under pkt. 1.
Ejeren kan slippe for at betale tilslutningsbidrag for arealforøgelsen ved hele det nye areal, ved udstykning af areal til fremtidig tilslutning og bebyggelse.
Spørgsmål
En kunde beder om aktindsigt i dyrkningsaftaler med henvisning til Miljøoplysningsloven. 1) Er den angivne hjemmel korrekt? 2) Hvad er kravene til identifikation af sagen?
DANVA’s vurdering
1) Det er DANVAs vurdering, at den angivne lovhjemmel er korrekt ift. anmodning om aktindsigt i dyrkningsaftaler.
2) En anmodning om aktindsigt skal indeholde tilstrækkelige oplysninger til at sagen kan identificeres.
Uddybende svar
DANVAs bedste bud er, at der er aktindsigt efter Miljøoplysningsloven jf. sagen om Østkraft Produktion A/S, 2005. Omfanget af aktindsigten fordrer en individuel og konkret vurdering af aftalerne, hvor specielt den økonomiske kompensations værdi for de enkelte lodsejere vil være i centrum.
Offentlighedsloven og Miljøoplysningsloven
Regler om vandselskabers/spildevandsselskabers forbrugerforhold og offentlighed fremgår af Vandsektorlovens § 14. Det fremgår af stk. 1 og 2 i § 14, at både Lov om offentlighed i forvaltningen (Offentlighedsloven) og Lov om aktindsigt i miljøoplysninger (Miljøoplysningsloven) er gældende for kommunalt ejede spildevandsselskaber. Som begrundelse for at kommunalt ejede vandselskaber er omfattede af offentlighedsloven, står der i lovbemærkningerne til lovens § 14:
… I forbindelse med, at disse forsyningsvirksomheder udskilles af forvaltningen, skal det med den foreslåede bestemmelse sikres, at borgerne fortsat har samme rettigheder efter offentlighedsloven, som de havde, da vand- eller spildevandsforsyningsvirksomheden var en del af den kommunale forvaltning. Udskillelsen af vand- eller spildevandsforsyningsvirksomheden sker af formelle organisatoriske grunde, men ikke for at privatisere. …
Definitionen af miljøoplysninger
Afsæt: Lov om aktindsigt i miljøoplysninger, §3
Miljøoplysningsloven
Vejledningen til miljøoplysningsloven
Bestemmelsen har en meget bred definition – den omfatter således også aktiviteter som kan påvirke miljøtilstanden. Begrebet aktiviteter inkluderer tilsyneladende også aftaler/kontrakter, der angår sådanne aktiviteter. Se vedlagte gamle sag, som der refereres til såvel i Karnovs noter som vejledningen til Miljøoplysningsloven.
http://www2.mkn.dk/afgfradec97/3216.pdf
Del-konklusion: DANVAs bedste vurdering er, at dyrkningsaftaler principielt vil være omfattet af Miljøoplysningsloven
Omfanget af aktindsigten
Af sagen om Østkraft Produktion A/S fremgår det tydeligt, at der er behov for konkret skøn med konkret afvejning af offentlighedens interesse over for de interesser, der kan resultere i afslag. Der er krav om restriktiv tilgang i vurderingen af afslaget, se §2 stk. 3 – og vejledningens afsnit 2.1.3.1.
En særlig interesse har Offentlighedslovens §12 stk 1 nr. 1 – private personers forhold herunder økonomiske forhold. Til vurderingen kan 2. afsnit på side 187 i den kommenterede lov inspirere, se vedlagte fil. Der kan også være grænsedragninger, der kunne være belyst i andre sager fra Miljøankenævnet/Natur-og klagenævnet, se http://www2.mkn.dk/afgfradec97/kronologisk.html#aktindsigt
Del-konklusion: Der skal reelt et omfattende arbejde i gang med konkrete vurderinger ift. de konkrete aftaler. Det er DANVAs vurdering, at det centrale vil være, om kompensationen har en økonomisk væsentlig betydning for lodsejeren eller ej.
Anmodningens præcision
Se venligst vejledningens afsnit 2.1.1.1. Hvor følgende kan læses: ”Oplysningerne skal kunne identificeres. Det påhviler vedkommende myndighed og organ at vejlede publikum om, hvilke oplysninger der i det enkelte tilfælde må tilvejebringes for at opfylde dette krav.”
Del-konklusion: En anmodning om aktindsigt skal indeholde tilstrækkelige oplysninger til at sagen kan identificeres, herunder men ikke begrænset til, sagsnr. Sådanne kan principielt findes i journalsystemet hos vandselskabet.
Indholdet af et eventuelt afslag
Information med relation til evt. afslag på aktindsigt efter offentlighedsloven skal meddeles skriftligt til den, der har begæret aktindsigten, jf. vandsektorlovens § 26, stk. 1. Afgørelsen kan påklages til Natur- og Miljøklagenævnet efter sidstnævnte lovs § 26, stk. 3. En eventuel klage skal efter § 26, stk. 6 indgives til det vandselskab, der har truffet afgørelsen, hvorefter vandselskabet sender klagen videre til Natur- og Miljøklagenævnet. Det skriftlige afslag til adressaten skal indeholde en begrundelse for afslaget og en klagevejledning. Dette fremgår af pkt. 48 i justitsministeriet vejledning til offentlighedsloven fra 1986. Vejledningen kan findes på www.retsinformation.dk. Med hensyn til udformning af begrundelse og klagevejledning henvises der til kapitlerne 6 og 7 i forvaltningsloven.
Afslaget skal være præcist i sin paragrafhenvisninger og vurderingen skal være konkret.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
1. Vi overtager en boring fra dem og leverer ca. 150.000 m3 rent vand pr. år,
2. Forsyningen leverer råvand, som vi renser og sender videre til dem, eller
3. Forsyningen lejer vores ubenyttede vandværk og varetager driften heraf
Vi er et alment vandforsyningsanlæg, der udpumper ca. 180.000 m3, og er på nuværende tidspunkt ikke - og ønsker heller ikke - at være omfattet at vandsektorloven.
Vil nogle af ovenstående løsninger kunne bruges, uden at vi bliver omfattet af vandsektorloven?
DANVAs vurdering
Det er DANVAs vurdering, at løsning 1 og 2 umiddelbart vil medføre, at det almene vandforsyningsanlæg omfattes af vandsektorloven. Det kan dog ikke udelukkes, at løsning 3 kan anvendes uden, at det almene vandforsyningsanlæg falder ind under vandsektorlovens § 2, stk. 1, nr. 2.
Uddybende svar
Generelle bemærkninger
Vandsektorlovens § 2 opremser, hvilke vandselskaber der omfattes af loven, hvilket blandt andet efter § 2, stk. 1, nr. 2, er:
”vandselskaber, der enkeltvis eller sammen med andre vandselskaber, som helt eller delvis, direkte eller indirekte har samme ejerkreds og leverer mindst 200.000 m3 vand årligt og forsyner eller har til formål at forsyne mindst ti ejendomme eller behandler eller transporterer mindst 200.000 m3 spildevand årligt hidrørende fra mindst ti ejendomme”.
Foruden antallet af ejendomme, som et alment vandforsyningsanlæg forsyner eller har til formål at forsyne, er det således mængden af vand, der er afgørende for om vandforsyningsanlægget omfattes af vandsektorloven. Leverer vandforsyningsanlægget mere end 200.000 m3 vand til eller transporterer mindst samme mængde spildevand fra mindst 10 ejendomme, er vandforsyningsanlægget omfattet af vandsektorloven.
Opgørelsen af vandmængden omfatter behandlede vandmængder i bred forstand, og det fremgår således af bemærkningerne til lovbestemmelsen, at:
”Grænsen (på mindst 200.000 m3 vand, DANVA) vedrører behandlet vandmængde i bred forstand. Behandlingen kan bestå i både indvinding, transport og teknisk behandling. Forsyninger, der alene transporterer vand eller spildevand, vil således også være omfattet af loven, hvis den behandlede vandmængde overstiger 200.000 m3.”
Efter bemærkningerne til loven sker opgørelsen samtidig på koncernniveau:
”Omfatter en koncern eksempelvis to vandselskaber, der hver behandler 150.000 m3 vand pr. år, er begge omfattet af loven, da koncernen i alt behandler over 200.000 m3 vand pr. år. Denne regel forhindrer, at der blot for at undgå at være omfattet af lovforslagets regler gennemføres en opdeling”
Ad 1)
Ovenstående medfører, at såfremt det almene vandforsyningsanlæg overtager en boring, og dermed i tillæg til vandforsyningsanlæggets nuværende behandling af 180.000 m3 behandler yderligere 150.000 m3, vil vandforsyningsanlægget i alt behandle 330.000 m3 vand, og dermed være omfattet af vandsektorlovens § 2, stk. 1, nr. 2.
Ad 2)
Vandsektorlovens anvendelse vil afhænge af mængden af råvand, som det almene vandforsyningsanlæg modtager, behandler og transporterer. Overstiger denne mængde 20.000 m3 vil det samlede mængde behandlede vand overstige grænsen på 200.000 m3, hvorved vandforsyningsanlægget omfattes vandsektorloven.
Ad 3)
Det er DANVAs vurdering, at i det tilfælde, hvor nabovandværket alene lejer en af vandforsyningsanlæggets vandværker, og overtager driften heraf, men at der ikke er sammenfald i ejerkredsen af disse vandsforsyninger på en sådan måde, at disse anses for at udgøre en koncern, vil vandforsyningsanlægget ikke være omfattet af vandsektorloven. Dette må imidlertid bero på en konkret vurdering, herunder af leje- og driftsaftalen.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
I hvilket omfang kan vandselskaber få adgang til privat grund uden retskendelse?
DANVAs vurdering
Der er i vandforsyningsloven hjemmel til at vandselskaber, herunder ansatte i vandselskaber efter bemyndigelse fra den relevante myndighed, kan få adgang til privat grund, uden retskendelse, men ved at fremvise legitimation. Hjemmelen i vandforsyningsloven, omfatter alene adgang i forbindelse med undersøgelser og forhold omfattet af loven.
Uddybende svar
Lovgivning:
Udgangspunktet for færdsel på privatgrund findes i grundlovens § 72, som anfører, at boligen er ukrænkelig. Heri ligger at myndigheder skal have hjemmel i loven for at bevæge sig ind på privat grund. Derudover betyder bestemmelsen, at myndigheden skal sikre sig en retskendelse på forhånd, medmindre loven konkret fritager myndigheden herfra.
Når myndigheden har hjemmel i loven til at skaffe sig adgang på privat grund, er der tale om et tvangsindgreb. Begrebet omfatter, at myndigheder kan bevæge sig ind på privat grund på bl.a. tilsyns- eller kontrolbesøg uden forudgående retskendelse.
En sådan hjemmel findes i vandforsyningslovens (LBK nr. 1450 af 05/10/2020) § 64 stk. 1. Efter denne bestemmelse kan bl.a. kommunalbestyrelsen og miljøministeren, eller personer der af disse er bemyndiget til at foretage undersøgelser, samt Sundhedsstyrelsen, få adgang til privat grund uden retskendelse, men mod forevisning af legitimation. Denne beføjelse er ved § 20, nr. 29 i BEK nr. 95 af 28/01/2019 delegeret fra miljøministeren til Miljøstyrelsen.
Med andre ord kan vandselskabernes ansatte, når de har den nødvendige bemyndigelse, foretage de almindelige tilsyn, uden retskendelse, men ved at legitimere sig.
Vejledninger:
I branchevejledningen for almene vandforsyninger udarbejdet af DANVA og Danske Vandværker (vejledning nr. 106 af 6. juli 2020), er spørgsmålet om adgang til privat grund uden retskendelse behandlet. Det formodes, at flertallet af vandselskaber har videreført dette punkt i deres lokale regulativ, idet punktet i øvrigt er identisk med den tidligere vejledning fra 2014.
Det er således anført i kap. 11. pkt. 11.1:
"Det kommunale tilsyn: kommunalbestyrelsen har som tilsynsmyndighed mod forevisning af legitimation adgang uden retskendelse til ethvert sted på en ejendom, hvor der findes vandinstallationer, jf. vandforsyningslovens § 64, stk. 1. Vandforsyningens personale har mod forevisning af legitimation, og såfremt kommunalbestyrelsen har bemyndiget disse personer hertil efter vandforsyningslovens § 64, stk. 1, adgang til at foretage undersøgelser af vandinstallationer på en ejendom uden retskendelse."
Til støtte for betragtningerne, som fremhævet fra Normalregulativet ovenfor, kan der henvises til Naturstyrelsens (nu historiske) vejledning om kommunernes tekniske tilsyn med vandforsyningsanlæg (VEJ nr. 9430 af 12/09/2011). Af denne vejledning fremgår det:
"I henhold til vandforsyningslovens § 64, stk. 1 har kommunalbestyrelsen, miljøministeren eller personer som af disse myndigheder er bemyndiget til at foretage undersøgelser samt Sundhedsstyrelsen adgang til offentlige og private ejendomme uden retskendelse mod fremvisning af legitimation."
Det fremgår dermed af ovenstående, både i medfør af vandforsyningsloven og de nævnte vejledninger, at der er to krav til vandselskaber, herunder ansatte, der skal have adgang til privat grund. Dels skal de have bemyndigelse, og dernæst skal de kunne legitimere sig selv.
Hvilken rækkevidde har adgangen?
Af både vejledningen til Normalregulativet og vejledning om kommunernes tekniske tilsyn med vandforsyningsanlæg fra 2011, er det nærmere præciseret, hvad der skal forstås ved undersøgelser i medfør af bestemmelsen i § 64 stk. 1.
Pkt.: 11.2 i vejledning til normalregulativet:
"For at kunne kontrollere vandforbruget, efterse at vandinstallationer holdes i god og forskriftsmæssig stand, at der ikke finder vandspild sted samt for vedligeholdelse og udskiftning af vandmålere, skal vandforsyningens personale mod forevisning af legitimation have adgang til ethvert sted på en ejendom, hvor der findes vandinstallationer. Ejeren skal om fornødent skaffe sådan adgang."
Vejledning om kommunernes tekniske tilsyn med vandforsyningsanlæg understøtter dette:
"Det er et krav, at adgangen sker for at tilvejebringe oplysninger til brug for beslutninger i henhold til vandforsyningsloven eller i henhold til regler fastsat med hjemmel i loven. Dette gælder således også for beslutninger i henhold til bekendtgørelsen. I henhold til retssikkerhedslovens § 5, stk. 2 skal tilsyn varsles minimum 14 dage i forvejen."
Legitimation:
Man må stille visse krav til den legitimation, som bruges ved adgang til privat grund. Både billede og personoplysninger bør således fremgå af den legitimation, som grundejeren forevises. Derudover skal det fremgå, hvem der har givet bemyndigelse til, at den pågældende person, kan foretage undersøgelsen på privat grund. Det kan som nævnt være kommunalbestyrelsen eller miljøministeriet, der har givet bemyndigelsen, eller personen kan eventuelt være fra Sundhedsstyrelsen. Da der er tale om et væsentligt indgreb for grundejerne, bør bemyndigelsens hjemmel og rækkevidde fremgå tydeligt. Særligt i de tilfælde, hvor bemyndigelsen ikke fremgår eksplicit af det konkrete regulativ.
Retssikkerhedslovens anvendelsesområde:
Retssikkerhedsloven (LBK nr. 1121 af 12/11/2019) indeholder blandt andet regler for fremgangsmåden ved tvangsindgreb, for eksempel regler om varsling forud for tvangsindgreb samt særlige regler om tvangsindgreb, som foreligger på grund af mistanke om en strafbar lovovertrædelse. Det fremgår af retssikkerhedslovens § 1, stk. 1, at lovens kap. 2 og 3, finder anvendelse ved tvangsindgreb, som foretages af den offentlige forvaltning.
Ifølge de specielle bemærkninger til retssikkerhedsloven (FT 2003-04: 2896, 11312; A 3041, lovforslag 96), skal udtrykket ’den offentlige forvaltning’, forstås i overensstemmelse med de tilsvarende udtryk i forvaltningslovens § 1, stk. 1, og offentlighedslovens § 1, stk. 1. Omfattet er ifølge bemærkningerne til loven, således alle forvaltningsmyndigheder, herunder såvel statslige som kommunale myndigheder. Udenfor falder organer, der ikke kan henregnes til den offentlige forvaltning, som f.eks. domstolene. Siden disse bemærkninger blev skrevet, har forvaltningsloven og offentlighedsloven ændret sig således, at det nu udtrykkeligt fremgår, at de også finder anvendelse på al virksomhed, der udøves af selvejende institutioner, foreninger, fonde m.v., der er oprettet på privatretligt grundlag, og som udøver offentlig virksomhed af mere omfattende karakter og er undergivet intensiv offentlig regulering, intensivt offentlig tilsyn og intensiv offentlig kontrol.
Det følger af bogen ’Forvaltningsret sagsbehandling’ af Karsten Revsbech m.fl. 7. udgave (2014), s. 20: ”Såfremt en institution er organiseret i aktie- eller andelsselskabsform, er dette et klart indicium for, at den ikke er omfattet af [forvaltnings]loven. Dette gælder også, selvom staten eller kommuner ejer selskabet 100 pct. og uanset arten af den virksomhed, som udøves.”
Det må således konkluderes, at kommunalt ejede vandselskaber – efter udskillelsen af forsyningen i år 2010 - ikke er omfattet af reglerne i retssikkerhedslovens kap. 2 og 3, og dermed ikke skal efterleve de retssikkerhedsgarantier, der følger af disse bestemmelser.
Konklusion:
Efter ovenstående kan det konkluderes, at adgang i forbindelse med tilsyn og kontrol af forhold omfattet af vandforsyningsloven, kan ske uden retskendelse, når der foreligger bemyndigelse fra myndighederne og vedkommende, der ønsker adgang, kan legitimere sig selv.
Legitimationen kan ske via et legitimationskort udstedt af det konkrete vandselskab. Hvis bemyndigelsen omtales på legitimationskortet, bør det tydeligt fremgå hvem der har kompetencen til at give den pågældende bemyndigelse, samt hvilken rækkevidde bemyndigelsen har - særligt henset til, at bemyndigelsen udgør en undtagelse fra en grundlovsbaseret beskyttelsesregel. Selvom regulativet er godkendt af kommunalbestyrelsen, bør vandselskaberne, i deres regulativer under pkt. 11, konkretisere, at der er givet en bemyndigelse fra den relevante myndighed.
Retssikkerhedsloven finder ikke anvendelse under tilsynsbesøgene, idet kommunalt ejede vandselskaber ikke kan karakteriseres som en del af den offentlige forvaltning.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
- Skal administrationsgebyret opkræves fra husejer eller kommune?
- Skal administrationsgebyret fremgå af takstblad og godkendes af kommunalbestyrelsen eller er det nok, at det fremgår af prislisten?
- Skal administrationsgebyret fremgå af regulativet eller er det nok, at det fremgår af vandselskabets hjemmeside?
Svar
- Administrationsgebyret skal opkræves fra husejer.
- Det er formentlig ikke et krav, at gebyret fremgår af takstbladet.
- Det er formentlig ikke et krav, at gebyret fremgår af regulativet. Det er nok, at det fremgår af vandselskabets hjemmeside.
Uddybende svar
Ad. 1:
Det følger af vandafgiftslovens (LBK nr. 171 af 25/02/2020) § 14, stk. 1, 3. pkt. at kommunen kan bestemme, at almene forsyningsselskaber kan opkræve vandafgiften på vegne af kommunen. Vandafgiftslovens § 7, stk. 7, bemyndiger ministeren til at ”fastsætte regler om kommunernes kontrol og om, at kommunen eller den, som på vegne af kommunen varetager opgaven, kan opkræve et gebyr til dækning af udgifterne ved ordningen”. Dette har givet sig udslag i bekendtgørelse om kommunernes opkrævning af vandafgift (BEK nr. 530 af 29/05/2016) § 3, hvorefter kommunen eller den, som på vegne af kommunen varetager opgaven med at opkræve vandafgift, kan opkræve et administrationsgebyr, der dog ikke må overstige udgifterne, herunder kontroludgifterne, ved ordningen.
Ved opkrævning af gebyr, gælder der et skærpet hjemmelskrav, dvs. at det skal fremgå forholdsvis klart af lovgivningen, at gebyret kan opkræves. Dette krav er opfyldt med bekendtgørelsens § 3. At vandselskaber kan opkræve gebyret, fremgår ligeledes af § 3. At vandselskaber kan opkræve gebyret fra husejer og ikke skal opkræve det fra kommunen, fremgår ikke eksplicit, men da alternativet er, at kommunen selv opkræver denne afgift hos husejeren og netop har delegeret opgaven til vandselskabet, er det mest oplagt, at gebyret kan opkræves direkte hos husejeren. I kraft af den lovbestemte delegation og bekendtgørelsens § 3, har vandselskabet derfor ret til at opkræve administrationsgebyret fra husejer.
Ad. 2:
Det fremgår af vandforsyningslovens § 53, stk. 1, at en almen vandforsyning fastsætter anlægs- og driftsbidrag en gang årligt og at de årligt fastsatte anlægs- og driftsbidrag skal godkendes af kommunalbestyrelsen i den eller de kommuner, hvor vandet forbruges. I overensstemmelse hermed, fremgår det af pkt. 6.1 i vejledning om fastsættelse af takster for vand (vejl. nr 9214 af 07/03/2017), at kommunalbestyrelsen kun skal godkende anlægs- og driftsbidrag. Hvis der er tvivl om, hvorvidt et ”gebyr” er et driftsbidrag, må vandforsyningen redegøre for, hvad gebyret dækker. Det er således kun gebyr, der knytter sig til driftsbidraget, der er omfattet af godkendelsespligten. Dette vil ikke være tilfældet for et administrationsgebyr for opkrævning af vandafgift for ejendomme, der ikke er tilsluttet vandselskabet. Gebyret skal derfor ikke godkendes af kommunen. Told- og skatteforvaltningen fører derimod tilsyn med, at administration, opkrævning, kontrol og afregning af afgiften, sker i overensstemmelse med vandafgiftsloven. Dette fremgår af § 5 i bekendtgørelse om kommunernes opkrævning af afgift af ledningsført vand m.v. (BEK nr. 530 af 29/05/2016).
Ifølge vejledningens pkt. 6.1, skal takstbladet angive ”anlægsbidrag og driftsbidrag, samt evt. delelementer inden for disse bidragstyper […] samt de gebyrer, renter m.v., som vandforsyningen ifølge regulativet eller lovgivningen kan opkræve.” Som det vil fremgå nedenfor, er det formentlig ikke et krav, at gebyret fremgår af regulativet og derfor er det heller ikke et krav, at det fremgår af takstbladet.
Ad. 3:
Vandselskabet skal fastsætte regler i et regulativ vedrørende retten til forsyning fra forsyningsledningerne, herunder om forbruget skal måles ved vandmålere, og om grundejernes forpligtigelser med hensyn til vandindlæg. Regulativet kan endvidere indeholde andre bestemmelser af almindelig betydning for vandforsyningen. Dette følger af vandforsyningslovens (LBK nr. 1450 af 05/10/2020) § 55, stk. 1. Regulativet er det aftalegrundlag der er gældende mellem vandselskabet og dets forbrugere, men som det fremgår, kan også andre bestemmelser af almindelig betydning fremgå af regulativet. Dette kan f.eks. være muligheden for at opkræve administrationsgebyr ved opkrævning af vandafgift på vegne af kommunen.
Det fremgår af pkt. 3 i vejledning om fastsættelse af takster for vand (vejl. nr 9214 af 07/03/2017):
”Vandforsyningens godkendte regulativ indeholder de regler, rettigheder og pligter, der gælder for forholdet mellem vandforsyningen og de tilsluttede ejendomme. Det gælder også vandforsyningens ret til at opkræve betaling og ejendomsejernes (forbrugernes) pligt til at betale drifts- og anlægsbidrag efter de godkendte takster, samt betaling i en række særlige tilfælde.”
Det fremgår af vejledningens pkt. 6.1, at disse ”særlige tilfælde” drejer sig om for eksempel rykkergebyr, inkassogebyr, morarenter m.v. – altså gebyrer der knytter sig til drifts- eller anlægsbidraget, f.eks. fordi der ikke betales rettidigt. Der er derimod formentlig ikke et krav, at det fremgår af vandforsyningens regulativ, at der kan opkræves et administrationsgebyr, idet administrationsgebyret opkræves af ejendomme, der ikke er tilsluttet vandselskabet. Det er tilstrækkeligt, at gebyret fremgår af vandselskabets hjemmeside. Vejledningen fastslår i øvrigt i indledningen, at hvis gebyret skrives ind i regulativet, så skal det ikke godkendes af kommunalbestyrelsen.
Der henvises i øvrigt til DANVAs branchevejledning for almene vandforsyninger (januar 2020), hvori det i pkt. 1.1.10 fremgår, at bestemmelser om afgifter for vand er i overensstemmelse med lov om afgift af ledningsført vand.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
I indeværende situation er udgangspunktet ejendomme med egne boringer, der ikke modtager vand fra en almen vandforsyning og som udelukkende anvendes til boligformål.
1. Skal disse ejendomme betale afgift af ledningsført vand?
2. Kan man installere måleren, så denne alene måler forbruget i husstanden og grundejeren dermed kan have et tappested (typisk til havevanding) inden måleren?
DANVAs vurdering
Følgende vurderinger gælder under betingelse af, at der er tale om ejendomme med egne boringer, der ikke modtager vand fra en almen vandforsyning og som udelukkende anvendes til boligformål.
1. I det omfang, de pågældende ejendomme forsynes med ledningsført vand, skal de betale afgift af ledningsført vand.
2. Hvis vandforbruget opgøres ved måler, følger det af reglerne, at det er den del af det ledningsførte vandforbrug, der går til ejendommens beboelse, som skal måles.
Dette omfatter efter DANVAs vurdering vandforbrug af ledningsført vand uanset et tappesteds placering, forudsat at det tappede vand anvendes til beboelsesformål. Altså vil det efter denne vurdering ikke være i overensstemmelse med reglerne at have et tappested af det ledningsførte vand (til f.eks. havevanding) før vandmåleren.
Det skal bemærkes, at DANVA har taget kontakt til SKAT for at få ressortmyndighedens vurdering af problemstillingerne. Og at SKAT er enig i DANVAs vurdering af sagen.
Uddybende svar
I indeværende situation er udgangspunktet ejendomme med egne boringer, der ikke modtager vand fra en almen vandforsyning og som udelukkende anvendes til boligformål.
1. Skal disse ejendomme betale afgift af ledningsført vand?
Efter vandafgiftslovens (lbk. nr. 962 af 27/06/2013) § 2, stk. 2 skal grundejere, der forsynes med ledningsført vand, men ikke får leveret vand fra et alment vandforsyningsanlæg, betale vandafgift.
I SKATs vejledning E.A. 7.5.6.2.3 er det anført, at ”Der skal dog kun betales afgift, hvis der er tale om ledningsført vand. Er der fx tale om egen boring/brønd, der ligger uden for boligenheden, skal der ikke betales afgift, hvis vandet ikke føres ind i boligenheden via en ledning. Ejendomme, der via vandledning bliver forsynet fra et ikke-alment vandværk, skal betale afgiften uanset tapningsstedets placering på grunden, se VANDAL (DANVA bemærkning: Altså vandafgiftslovens) § 1”
Endvidere er der anført i SKATS vejledning, at ”hvis ejendommen bliver forsynet fra egen boring/brønd, mens der samtidig kan hentes vand fra en vandhane udenfor ejendommen, fx til drikkevand, skal kommunen alligevel opkræve afgift af vandet fra egen boring/brønd”. Ejendomme kan kun blive fritaget for at betale afgift af forbrug af vand til for eksempel havevanding fra en lokal boring/brønd, hvis ejendommen samtidig er forsynet med ledningsført vand fra et alment vandværk, se afsnit 6 i SKATs vejledning.
Der skal altså betales afgift af hele vandforbruget af ledningsført vand fra egen boring/brønd, uanset om en del af vandet hentes fra et tappested placeret uden for ejendommen.
2. Kan man installere måleren, så denne alene måler forbruget i husstanden og grundejeren dermed kan have et tappested (typisk til havevanding) inden måleren?
I bekendtgørelse om kommunernes opkrævning af afgift af ledningsført vand m.v. (bek. nr. 982 af 18/10/2005) er det i § 1, 1. pkt. anført, at det er kommunen, der har kompetencen til at beslutte, om der skal betales afgift på baggrund af et fast standardforbrug eller efter et målerregistreret forbrug.
Efter bekendtgørelsens § 1, 2. pkt. gælder at ”Opgørelsen af forbruget finder sted for den del af forbruget på ejendommen, der vedrører ejendommens beboelse”.
Grunden til dette er, at kommunen efter loven kun er tildelt kompetence i forhold til vandforbrug, der vedrører beboelse og altså ikke virksomheders og institutioners vandforbrug, jf. § 4 og § 7, stk. 6 i vandafgiftsloven og punkt E.A.7.5.6.2.2 i SKATs vejledning. Det fremgår ikke klart af hverken loven eller af SKATs vejledning, hvilke typer af vandforbrug ”… ejendommens beboelse” omfatter.
I det konkrete tilfælde med de forudsætninger, der er beskrevet under Spørgsmål herover, er det DANVAs vurdering, at al ledningsført vand forbrugt på boligejendommene vil være omfattet af afgiftspligten.
Det vil således ikke være i overensstemmelse med reglerne at have et tappested før vandmåleren (eksempelvis til havevanding). Som DANVA tolker SKATs retningslinjer vil det kun være vand, der ikke er ledningsført, der kan fritages fra afgift. Hvis vandet er ledningsført, skal der om udgangspunkt betales afgift, uanset om vandet anvendes inde i et hus eller ude i haven på en boligejendom.
Kun under den betingelse – som ikke er lagt til grund i det konkrete tilfælde – at boligejendommen bliver forsynet med vand fra et alment vandværk, skal ejendommen ikke betale afgift af et eventuelt forbrug fra egen boring/brønd.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Hvor lang tid er forsyningen forpligtet til at opbevare nedtagne vandmålere, og stilles der krav til opbevaringen?
DANVAs vurdering
Området er ikke lovreguleret. Det er derfor op til den enkelte forsyning af fastlægge, hvordan og i hvilket omfang nedtagne vandmålere skal opbevares. De nærmere omstændigheder for opbevaringen afhænger dog også af, hvordan forsyningen har valgt at leve op til kravene om kontrol med sine vandmålere.
Uddybende svar
Spørgsmålet er ikke reguleret i målerteknisk direktiv (bek nr. 582 af 28/05/2018) eller omtalt i vejledning til målerteknisk direktiv (vej nr. 9464 af 20/06/2018). Herefter sluttes modsætningsvist, at der ikke påhviler forsyningen nogen forpligtelser i dette henseende. Det er således op til den enkelte forsyning at fastlægge, hvordan og i hvor lang tid opbevaring af nedtagne vandmålere skal ske.
Det er dog også afgørende for opbevaringens tidshorisont, hvordan forsyningen har valgt at leve op til kravene om kontrol med sine vandmålere.
Med hensyn til turnusudskiftning bør forsyningen opbevare målerene i en periode, eller sikre sig behørig dokumentation for målerstand mv. på anden vis. Selv om der sikres anden dokumentation, bør det dog nok overvejes om en komplet afskæring (ved ikke at vente en korte periode med at bortskaffe måleren) af forbrugerens mulighed for at få efterprøvet måleren nøjagtighed kan få bevismæssig betydning i forbindelse med en eventuel tvist.
Ved kontrolordninger baseret på stikprøvekontroller er der ikke lagt op til en opbevaring af målerene efter nedtagning. Men igen bør risikoen ved en fuldstændig afskæring nok overvejes.
For nærmere om de forskellige kontrolmåder henvises til DANVA udtalelse om tidshorisonten ved opbevaring af udskiftede vandmålere (det bemærkes, at reglerne er ændret pr. 01/07/2018 ved bek nr. 582, hvorefter målerne nu skal kontrolleres eller udskiftes hvert 9. år).
DANVA har været i kontakt med Midtfyns Vandforsyning, som har eget vandmålerlaboratorium og er ”guruen” på området. Forsyningen har bekræftet, at der ikke er nogle skrevne regler, der stiller krav til opbevaring af nedtagene vandmålere. Forsyningen informerede endvidere om, at det dog er god håndværksmæssig skik, at nedtagne målere afproppes, således at disse ikke udtørrer i forbindelse med opbevaring.
DANVAs anbefaling
Det er DANVAs opfattelse, at der kan stilles spørgsmålstegn ved, hvorvidt opbevaring af nedtagne vandmålere er meningsfuld, hvis disse ikke håndteres korrekt, dvs. afproppes, efter nedtagning. For at sikre at afprøvning af nedtagne vandmålere kan ske med størst mulige nøjagtighed fra forsyningens side, anbefaler DANVA, at der sker afpropning af målere efter nedtagning med henblik på undgå udtørring af disse.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Hvordan gribes det an, når der er konstateret fejlvisning på mere end +/- 5 % på en måler, og der skal der ske en økonomisk afregning?
DANVAs vurdering
Efter Normalregulativet fra Miljøministeriet, er det vandforsyningen der bærer udgifterne til prøvevisning, når der er konstateret fejlvisning. Beløbet fastsættes skønsmæssigt efter forhandlinger mellem ejeren og vandforsyningen.
Uddybende svar
Det fremgår af Normalregulativets pkt. 9, at;
-Omkostninger til prøvevisningen afholdes af vandforsyningen i sådanne tilfælde
-Der skal ske forhandlinger mellem ejeren og vandforsyningen mhp. at fastsætte en skønsmæssig nedsættelse for det tidsrum, hvor vandforsyningen skønner, at fejlvisningen har fundet sted
Dvs. at teknikere skal involveres mhp. at sikre et kvalificeret skøn. Bestemmelsen giver jo forsyningen ”lang snor” i og med, at der er tale om skøn og forhandlinger – forsyningen skal naturligvis sikre, at det er med afsæt i sagligt udvalgte data og sammenligninger, at skønnet sker.
DANVA har typisk anbefalet, at forsyningerne tilbagebetaler ned til en fejlvisning på 0 %, da den ideelle situation jo er, at der ikke forekommer nogen fejlvisning.
Der er ingen hjemmel, der fastslår rekurs/klageadgang til administrative enheder (kommunalbestyrelsen/miljøministeriet/klagenævn). Juridiske uoverensstemmelser i henhold til regulativ kan således i princippet udelukkende håndteres i domstolssystemet.
Et evt. tilbagebetalingskrav fra kunden forældes ligesom andre krav efter de almindelige forældelsesregler:
Med virkning den 1. januar 2008 trådte en ny forældelseslov i kraft (lbkg. 522 af 06/06/2007). Forældelsesfristen er i den nye lov som udgangspunkt 3 år og med en seneste frist på 10. Ved bedømmelse af, om forældelse af indtrådt efter 1. januar 2011 anvendes kun denne nye lovs regler. Forældelse indtræder d. 1. januar 2011 medmindre anvendelse af lovens regler fører til et senere forældelsestidspunkt.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Hvor bindende er en vandforsyningsplan og kan den fraviges? Hvor meget skal der til for at den kan fraviges.
Svar
Vandforsyningsplanens retningslinjer skal anvendes, som et overordnet beslutningsgrundlag, som kun bør fraviges hvis der er et konkret væsentligt hensyn som taler herfor.
Uddybende svar
Miljø- og Fødevareklagenævnet har ved en afgørelse den 19. april 2021 udtalt sig om retsstillingen på området (Afgørelse | Miljø- og Fødevareklagenævnet (naevneneshus.dk)) og ligge sig op af den hidtidige praksis.
Kommunen meddelte en borger et påbud om ophør med brugen af en drikkevandsboring på borgerens ejendom, da boringen 2 gange indenfor 6 måneder havde overskredet de sundhedsmæssige grænseværdier. Borgeren havde derfor ansøgt om tilladelse til at lave en ny vandboring på grunden, da borgeren oplyste, at det havde stor personlig værdi for ham at have sin egen vandforsyning på ejendommen.
Kommunen vurderede, at tilslutning til den almene vandforsyning var den bedste løsning, da det var billigere at tilslutte til den almene vandforsyning, samt i overensstemmelse med vandforsyningsplanen.
Ved Miljø- og Fødevareklagenævnets afgørelse stedfæstes kommunens afgørelse, med den begrundelse, at afslaget var i overensstemmelse med retningslinjerne i kommunens vandforsyningsplan. Derudover bemærkes det, at ejendommen ligger inden for vandforsyningens naturlige forsyningsområde. Dertil kommer at der ikke var nogle konkret væsentligt hensyn som talte for at afvige vandforsyningsplanen. Dermed kan en personlig interesse ikke siges at være et konkret væsentligt hensyn, som kan begrunde en fravigelse.
Generelt er denne afgørelse med til at stadfæste praksis på området. En vandforsyningsplan skal anvendes, som et overordnet beslutningsgrundlag ved administration af vandforsyningsloven. Det kræver et væsentligt sagligt- og proportionelt hensyn for, at vandforsyningsplan kan fraviges. I en sådan afvejning er hvad der er økonomisk rimeligt altid et vigtigt element, her har kommunen valgt at definere økonomisk rimeligt- som at prisen for tilslutning til alment vandværk ikke må være højere end til eget borings anlæg. Det er altid en konkret vurdering fra sag til sag, hvor et afgørende moment er, hvor detaljeret vandforsyningsplanen er i de enkelte kommuner.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
DANVAs vurdering
Forsyningen kan i begge tilfælde foretage en politianmeldelse af forbrugeren.
Uddybende svar
Ad 1)
Straffelovens § 126 omfatter tilfælde, hvor forbrugeren har fjernet plombe for at genoprette afbrudt forsyning med vand, men kun anvendelig ved offentlig foranstaltning anbragte segl/mærker, og er tvivlsomt anvendelig på private værker, og har derfor begrænset rækkevidde efter selskabsdannelsen.
Derimod er bestemmelsen om brugstyveri § 293 formentlig anvendelig. Den har i hvert fald været brugt i forbindelse med tilslutning af husinstallation til fælles antenneanlæg, efter at denne var afbrudt efter manglende betaling. Endelig er der jo straffelovens § 276 om tyveri – men den forudsætter en tilegnelses eller berigelseshensigt.
DANVAs bedste bud er derfor, at I indgiver politianmeldelse i sådanne tilfælde.
Ad 2)
Der er i normalregulativerne for såvel private og kommunale vandforsyninger følgende bestemmelse om snyd med vandmålere:
”Ejere og brugere som foretager indgreb i målere, der er omfattet af bestemmelserne i
Sikkerhedsstyrelsens bekendtgørelse nr. 1034 af 17. oktober 2006 om kontrol med
vandmålere, der anvendes til måling af forbrug af varmt og koldt vand, bryder plomben
eller på anden måde påvirker målerens korrekte funktion, straffes med bøde efter
bekendtgørelsens § 27.”
Bekendtgørelsen omfatter målere, der anvendes som grundlag for måling af forbrugt varmt og koldt vand, er som er omfattet af bekendtgørelse om betaling for vand efter målt forbrug mv. på ejendomsniveau, bekendtgørelse om individuel afregning efter målt vandforbrug eller bekendtgørelse om individuel måling af el, gas, vand og varme.
Bekendtgørelsen § 16 lyder som følger:
”vandforbrugere jf. § 7, nr. 3, må ikke uretmæssigt foretage indgreb i måleudstyr omfattet af denne bekendtgørelse eller på anden måde påvirke måleudstyrets korrekte funktion”
Vandforbrugere er i § 7 stk. 3 defineret som virksomheder, boligejere eller beboere, der som aftagere af vandet udgør den part, som ikke har rådighed over udstyret.
Strafbestemmelsen for vandforbrugerens overtrædelse af bekendtgørelsens § 16 findes i 27, hvorefter overtrædelse af § 16 straffes med bøde.
Der er således også fortsat hjemmel til at pålægge bøder, hvilket er en forudsætning for sådanne jf. straffelovens § 1. Men der er ikke tale om en hjemmel til privat påtale. Derfor er den påtaleberettigede politiet jf. retsplejelovens § 719, og vandforsyningen kan indgive anmeldelse om det strafbare forhold jf. retsplejeloven § 742 stk. 1 - hvorefter politiet altså overtager sagen.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Må eller skal vandforsyningen videreformidle viden om manglende betaling fra en kunde til kommunen med henblik på, at børnene eller dyr vil lide overlast ved lukning for vandet?
Svar
For børn er der i visse tilfælde anmeldelsespligt for forsyningerne ved lukning for vandet over for kommunen.
For dyr er der mulighed for anmeldelse til politiet efter dyreværnsloven.
DANVAs vurdering
Børn
På området for beskyttelsen af børn kan der i visse særlige tilfælde opstå en anmeldelsespligt for vandforsyningsselskabet i medfør af servicelovens § 154. Men aktualisering af pligten til at foretage anmeldelse kræver en konkret viden om, at børnene på bopælen lider sundhedsmæssig og udviklingsmæssig overlast i forbindelse med lukning af vandet. Der gælder herudover ikke nogen generel pligt eller ret til at videregive oplysninger til kommunen om, at der på en given adresse bor børn, og at der er lukket for tilførslen af rent vand.
Såfremt der sker videregivelse af oplysninger på baggrund af servicelovens § 154, skal vandforsyningsselskabet overholde de genelle og grundlæggende betingelser der er for håndtering af personoplysninger.
En oplysning om en persons helbredsmæssige forhold, herunder en persons tidligere, nuværende eller fremtidige fysiske eller psykiske tilstand, er som udgangspunkt en følsom personoplysning som er omfattet af persondataforordningen artikel 9.
Forsyningen skal ikke indhente samtykke før videregivelsen, eftersom den sker af hensyn til barnets sociale og helbredsmæssige tarv som er påkrævet i lovgivningen, se hertil persondataforordningen artikel 9, stk. 2, litra b. Forsyningen skal derfor altid videregive oplysningerne til kommunen når den er forpligtet hertil efter serviceloven, uagtet persondataretlige principper.
Forsyningen skal dog sikre sig at persondataregler om måden hvorpå oplysningerne videregives overholdes, herunder at forsyningen ikke videregiver oplysninger der ikke er omfattet af servicelovens § 154, og som derfor som udgangspunkt kræver samtykke.
Dyr
I forhold til beskyttelsen af dyr er der, for vandforsyningsselskabet ligesom alle andre, mulighed for at anmelde mistanke om strafbare forhold og overtrædelse af dyreværnsloven (LBK nr. 1019 af 29/06/2016) til politiet, som herefter overtager forløbet. Der er heller ikke her en generel pligt eller ret til at videregive oplysninger til myndighederne, herunder politiet.
En forsynings registreringer af oplysninger om mulige strafbare forhold med henblik på politianmeldelse, er legale og videregivelse af disse oplysninger i forbindelse med fx anmeldelse vedr. vanrøgt eller mistanke herom, er omfattet af dyreværnsloven.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
1. Kan en vandforsyning have driftsbidrag, der indeholder et delelement, der består af et fast beløb?
2. Kan der evt. også differentieres mellem de forskellige driftsbidrag, der opkræves af kunder i forsyningsområdet? Der tænkes især på muligheden for dels at have en differencering mellem virksomheder og almindelige kunder dels en differentiering mellem forskellige virksomheder.
DANVA har forstået det således, at spørgsmålene er rejst ud fra et ønske om en mere eksplicit hensyn til rimelig byrdefordeling
DANVAs vurdering
1. Ja, det er lovligt med et fast delelement i driftsbidraget, således at det består af såvel et fast som et variabel bidrag.
2. Ja, der kan undtagelsesvis differentieres - bl.a. på grund af historiske eller fremtidige faktiske forhold vedrørende forsyningsmuligheder eller forsyningsydelser. Det kan evt. hænge sammen vandforbruget på kundens ejendom, hvis det konkret kan begrundes i, at omkostningerne forbundet med forsyningen af denne kunde/virksomhed er væsentligt mindre pr. kubikmeter end forsyningen af ejendomme med mindre forbrug.
Uddybende svar
Der er omfattende praksis for, at driftsbidraget opdeles i såvel et variabelt som et fast bidrag. Dette kan bl.a. genfindes i normalregulativerne (vejledninger fra centralforvaltningen) igennem tiderne, ligesom det også er omtalt i takstvejledningen fra 2017. Se link til sidst i besvarelsen.
Følgende kan læses om det faste bidrag i afsnit 5.3:
Differentiering
Den ovenfor fremhævede passage (”anlægs- og driftsbidrag kan i…”) blev indsat ved en ændringslov til VFL i februar 2016. Baggrunden for lovændringen er nærmere beskrevet i lovforslagets pkt. 3.2.1.1.3:
”Lovforslaget indeholder ændringer, der gør det muligt for vandselskaberne at fastsætte differentierede takster for samme type forbrugere inden for vandselskabets forsyningsområde…
Det foreslås, at det for så vidt angår vandforsyning præciseres i vandforsyningsloven, at almene vandforsyninger midlertidigt eller permanent kan fastsætte differentierede takster…
Det klare udgangspunkt efter VFL § 53 er således, at fastsættelsen af takster skal ske efter et solidaritetsprincip, hvorefter alle betaler de samme drifts- og anlægsbidrag af sammenlignelige ejendomme til forsyningen. Dertil kommer, at vandselskaber er underlagt et lighedsprincip i forhold til de tilsluttede forbrugere. Lighedsprincippet betyder, at lige forhold skal behandles lige, men udelukker ikke en forskelsbehandling, hvis relevante saglige hensyn kan begrunde en sådan.
Fastsættelsen af differentierede takster skal derfor ske således at ejendomme af samme type/kategori behandles ensartet. Ligesom en differentiering af bidragene i forhold til forskellige kategorier af ejendomme skal foretages på baggrund af objektive og saglige hensyn og sikre en rimeligbyrdefordeling mellem de forskellige kategorier af ejendomme.
Bestemmelsen medfører, at almene vandforsyninger i særlige tilfælde kan differentiere taksterne inden for selskabets forsyningsområder. Med ”særlige tilfælde” sigtes efter lovmotiverne (se linket ovenfor) f.eks. til tilfælde, hvor den almene vandforsyning kan begrunde differentieringen i historiske eller fremtidige faktiske forhold vedrørende forsyningsmuligheder eller forsyningsydelser. F.eks. at omkostninger til at forsyne ejendomme varierer efter områdets karakter, herunder om et område er tæt eller mindre tæt bebygget.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Er der mulighed for, at rejse et erstatningskrav for brud på vandledning, når ejeren af ejendommen ikke har søgt i LER og der ikke er en tinglyst kommunal vandledning på matriklen?
DANVAs vurdering
Grundlaget for et evt. erstatningsansvar for en graveskade er det almindelige erstatningsgrundlag efter dansk ret – culpa. I den forbindelse er forespørgsel i LER en del af den samlede culpabedømmelse – men ikke eneafgørende, og en bedømmelsen foretages på baggrund af de helt konkrete omstændigheder.
Uddybende svar
Den manglende undersøgelse i LER og dens erstatningsmæssige betydning
Såfremt der har været anvendt en selvstændigt virkende entreprenør, så hæfter bygherren ikke for denne. Her hæfter bygherren således kun, såfremt denne har handlet culpøst eller har påtaget sig en hæftelse overfor entreprenøren.
Ifølge LER-loven, skal enhver, der erhvervsmæssigt udfører gravearbejde, indhente oplysninger fra LER om, hvilke ledningsejere der ejer ledninger i graveområdet jf. § 9 stk. 1.
Grundejeren er dog ikke forpligtet til at forespørge i LER, hvis han selv graver ledningerne ned, forudsat, at han har kendskab til ledningernes placering jf. jf. § 9 stk. 3. At han har gravet i ledningen indikerer at han ikke har haft kendskab til placeringen.
Deroverfor står fra grundejerens side, at der ikke er tinglyst nogen ledning på matriklen, og han derfor ikke har haft grund til at antage, at der befandt sig en forsyningsledning. Man kan dog overveje om han alligevel har haft indikationer, hvorefter kan burde have forudset, at der ville være ledninger.
Imidlertid er der ikke med LER ændret på det i dansk erstatningsret almindelige grundlag for at ifalde ansvar – at der skal være handlet culpøst. Graveaktøren bliver således pålagt erstatningsansvar, såfremt den måde han har gravet på ikke kan siges at forsvarlig/være den måde der burde være gravet på. Forespørgsel i LER vil kunne blive tillagt vægt i denne sammenhæng, men vil ikke være eneafgørende. Det vil således også blive tillagt vægt, hvorledes gravearbejdet i øvrigt er blevet udført og hvorledes området er undersøgt osv. Der er således tale om en helt konkret bedømmelse af alle de faktiske omstændigheder – dette vil derfor være et anliggende for domstolene.
Der er flere landsretsafgørelser, hvor landmænd har været vidende om, at der var nedlagt kabler i deres marker, men hvor de alligevel har foretaget grubning med beskadigede kabler til følge – retten fandt at landmændene kunne gå ud fra at grubning kunne udføres uden beskadigelse af kablerne. Ligesom en privat grundejer er blevet frifundet ifm. at han ramte et kabel under omlægning af indkørslen til hans bolig (trykt dom). Jf. Artiklen U 2010B.309 om Erstatnings- og forsikringsretlige problemstillinger ved graveskader.
Ud over ansvarsgrundlaget skal de øvrige krav om årsagssammenhæng og adækvans være opfyldte. I forbindelse med årsagssammenhængen opstilles der ifm. graveskader en formodning for, at skaden er forvoldt af entreprenøren, når skaden kan være forvoldt af denne. I forhold til adækvans er udgangspunktet, at det kun er den umiddelbart skadesramte, som kan kræve erstatning.
Betydningen af den mangelende tinglysning af ledningen
Når en ledning er anbragt på et offentligt eller privat ejet areal uden, at der er betalt noget vederlag for aftalen, anses ledningen som gæst på ejendommen – man taler om det ulovhjemlede gæsteprincip. Reglen indebærer, at ledningsejeren skal bekoste ledningsarbejder, der er nødvendiggjort af arealejerens ændrede benyttelse af det areal, hvor ledningen af anbragt. Ejeren af campingpladsen kunne efter dette princip formentligt have bedt jer om at flytte forsyningsledningen for jeres egen regning for at kunne få nedgravet sit jordvarmeanlæg.
Princippet er beskrevet i en Højesteretsdom fra 2009, hvoraf det også fremgår, at en erhverver af en sådan fast ejendom som udgangspunkt indtræder i overdragerens rettigheder og forpligtelser vedr. ejendommen, hvorefter udgangspunkter er, at retten til at kræve ledningsarbejder betalt af ledningsejeren også gælder senere erhververe af ejendommen.
Såfremt der var lavet en aftale om benyttelse af arealet mod et vederlag, ville den selvfølgelig være gældende overfor den oprindelige aftalepart, men kan dog ikke gøres gældende overfor en senere erhverver af ejendommen, som ikke kender til aftalen.
Tinglysningen af rettigheden er den sikringsakt, som skal gøre en senere aftaleerhverver bekendt med aftalen. Forholdet følger af Tinglysningslovens § 1.
Hvis rettigheden ønskes genoprettet i forhold til den nye ejer af ejendommen, skal der herefter laves en ny aftale med denne, herunder aftales og betales en ny kompensation eller alternativt foretages en ny ekspropriation, herunder med betaling af ekspropriationserstatning
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Et vandselskab har i år 1999 opkrævet 22 anlægsbidrag fra en golfklub, selvom der alene kunne opkræves ét bidrag. Kan golfklubben nu, i år 2021, kræve tilbagebetaling af det for meget opkrævede beløb - eller er kravet forældet?
DANVAs vurdering
Der er opkrævet for meget anlægsbidrag, men kravet er forældet i år 2004 og kan således ikke gøres gældende over for vandsselskabet i dag.
Uddybende svar
Det følger af den dagældende § 53, stk. 1, 1. pkt. i vandforsyningsloven (LBK nr. 337 af 04/07/1985), at kommunalbestyrelsen (i dag vandselskabet) fastsætter anlægs- og driftsbidrag ved levering af vand fra den kommunale vandforsyning. Bestemmelsen er stort set sammenfaldende med den nugældende § 53, stk. 1, 1. pkt. (LBK nr. 1450 af 05/10/2020).
Såvel hovedledningsbidrag som stikledningsbidrag er en del af anlægsbidraget, som er et engangsbeløb, der betales i forbindelse med, at en ejendom tilsluttes den almene vandforsyning. Dette følger af pkt. 12.1 i standardregulativet samt 5.1 i takstvejledningen (VEJ nr. 9214 af 07/03/2017), som angiver, at anlægsbidraget omfatter: et bidrag til vandforsyningens hovedanlæg, et bidrag til forsyningsledningsnettet og et bidrag til stikledning.
Det pågældende vandselskab har samlet hovedanlægs- og forsyningsledningsbidraget i ét bidrag, der kaldes ledningsbidrag. Det fremgår af såvel normalregulativets som af vandselskabets regulativ pkt. 12.2, at når en ejendom, der ikke tidligere har fået vand fra vandforsyningen, bliver tilsluttet, så skal der betales et anlægsbidrag til vandforsyningen.
Fsva. betydningen af ordet ”ejendom”, skriver det pågældende vandselskab i sit regulativ i pkt. 1.1.13:
”Medmindre andet fremgår af regulativet, forstås ved en ejendom, et matrikelnummer eller flere matrikelnumre, der ifølge notering i matriklen skal holdes forenet. Se udstykningslovens § 2, lovbekendtgørelse nr. 769 af 7. juni 2018 om udstykning og anden registrering i matriklen (udstykningsloven). Ved individuel afregning efter målt forbrug angiver betegnelsen ejendom mindst to udlejnings- eller andelsenheder beliggende på et eller flere matrikelnumre, der i følge notering i matriklen skal holdes forenet. Betegnelsen enhed angiver den enkelte udlejnings- eller andelsenhed i en ejendom.”
Såfremt golfbanen opfylder disse krav, må golfbanen anses for én samlet ejendom og skal således kun opkræves ledningsbidraget én gang. Golfbanen er dog opkrævet 22 ledningsbidrag, dvs. i så fald 21 gange for mange. Da der er sket en ulovlig opkrævning af anlægsbidrag, har golfklubben et tilbagesøgningskrav. Spørgsmålet er, om dette krav er forældet.
Ud fra det oplyste, lægger DANVA til grund, at beløbet er opkrævet og betalt i år 1999, hvilket i dag er 22 år siden. Frem til 1. januar 2008 var forældelsesspørgsmålet reguleret af 1908-loven (LOV nr. 274 af 22/12/1908) og DL 5-14-4 (LOV nr. 11000 af 15/04/1683).
Ifølge 1908-lovens § 1, gælder der en forældelsesfrist på fordringer på fem år. Vandforsyningsloven har ikke fastsat en anden særlig forældelsesfrist for opkrævning af anlægsbidrag og 5-årsfristen må således lægges til grund. Det følger af § 2, at fordringshaver (forbruger/golfklubben) i op til fem år efter, at fordringen først kunne kræves opfyldt – dvs. fem år efter, at den fejlagtige betaling fandt sted - kan gøre sit krav gældende. Kravet blev derfor forældet i år 2004 og kan ikke gøres gældende i dag.
Ifølge 1908-lovens § 3, begynder femårs-fristen dog først at løbe, fra det tidspunkt, hvor fordringshaver ville have været i stand til at kræve sit krav betalt – med andre ord på det tidspunkt, hvor fordringshaver bliver bekendt med fordringen.
Man kan argumentere for, at fordringshaver var uvidende om eksistensen af pengekravet mod vandselskabet på grund af ukendskab til lovgivningen på området. Det er dog det klare udgangspunkt, at ukendskab til loven ikke kan medføre, at forældelsesfristen udskydes. Der henvises herom til bogen ’Forældelse efter forældelsesloven af 2007’ af Bo von Eyben (2012), s. 440 f. Forbrugerens uvidenhed skal vedrøre de faktiske forhold, som kravet støttes på, ikke de retlige. Forældelsesfristen regnes således fra fordringens forfaldstidspunkt, dvs. at kravet blev forældet i 2004.
Selv hvis det lægges til grund, at fordringshaver først i år 2021 - i forældelseslovens forstand – bliver bekendt med pengekravet, vil den absolutte forældelsesfrist på 10 år i § 3, stk. 3, nr. 4 i forældelsesloven (LBK nr. 1238 af 09/11/2015) (som også finder anvendelse på krav, der ikke var forældet før forældelsesloven af 2008 trådte i kraft, jf. § 30, stk. 1, 1. pkt.) føre til, at fordringshaver mister sin ret til, at kræve opfyldelse. Der henvises her til forældelseslovens § 23, stk. 1, som fastslår retsvirkningen af, at der indtræder forældelse.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Må et vandselskab sælge en vandmåler til brug i et andet forsyningsområde?
Spørgsmål
Er der juridiske udfordringer ved, at almen vandforsyning A nedtager en vandmåler på en adresse, sælger den til almen vandforsyning B, som sætter den op i sit forsyningsområde mhp. afregning?
Svar
Det er DANVAs bedste vurdering, at det ikke behøver at være juridisk problematisk.
Det skal dog ske under hensyntagen til, at det iværksatte ”kontrolprogram” for måleren, lever videre, og den tekniske håndtering af måleren i forbindelse med nedtagning, transport mm. skal understøtte tilliden til afregningsmåleren. Dvs. at vores anbefaling er, at retningslinjerne for håndteringen fra Den Danske Akkrediterings- og Metrologifond, skal kunne honoreres.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Kan et vandforsyningsselskab give en gruppe forbrugere henstand med betalingen af et beløb, som skal betales for at blive tilsluttet selskabets vandforsyningsnet, i forbindelse med at et eksisterende vandværk nedlægges?
Svar
Det er DANVAs vurdering, at der lovligt kan gives henstand, eventuelt med vilkår om afdragsvis betaling, hvis dette ikke er i strid med vandforsyningsregulativet, og henstanden ydes i vandforsyningsselskabets interesse. Det er en forudsætning, at alle forbrugere i samme situation behandles ens. Der bør indgås en skriftlig henstandsaftale, og det bør overvejes, om der skal kræves sikkerhedsstillelse.
Hvis der gives henstand til forbrugere, som ikke er erhvervsdrivende, og disse skal betale renter og/eller omkostninger for at benytte ordningen, skal kreditaftalelovens regler om oplysningspligt mv. overholdes.
Uddybende svar
Lovgivningen indeholder ikke udtrykkelig regulering af mulighederne for at et vandforsyningsselskab kan yde henstand til selskabets forbrugere. I stedet er det overladt til selskaberne at udarbejde et vandforsyningsregulativ, som indeholder de nærmere regler af betydning for vandforsyningen, jf. vandforsyningslovens § 55, stk. 1.
Naturstyrelsens normalregulativ fra 2014, samt DANVA og Danske Vandværkers fælles branchevejledning om regulativ for almene vandforsyninger, udgør inspiration til hvordan regulativerne lovligt kan udformes. Af begge normalregulativers pkt. 14.1.3 fremgår, at vandforsyningen på skyldnerens anmodning kan tillade afdragsvis betaling eller give henstand med betalingen.
Vandselskabet kan i vandforsyningsregulativet have afskåret sig fra at kunne yde henstand. Det kan også - som det er tilfældet i normalregulativerne - være anført, at der kan gives henstand i visse situationer. Hvis vandforsyningsregulativet ikke omtaler muligheden for at give henstand, er det DANVAs vurdering, at der lovligt kan gives henstand med visse betalinger, hvis det er i vandforsyningsselskabets interesse.
Det kan eksempelvis være i vandforsyningsselskabets interesse at give henstand til forbrugere, som er i betalingsvanskeligheder, hvis det øger chancerne for at modtage betalingen. Det kan efter omstændighederne også være i selskabets interesse at tilbyde afdragsvis betaling til forbrugere, som skal betale et beløb for at blive tilsluttet vandforsyningsnettet, såfremt tilbuddet gives som en integreret del af en samlet aftale om at overtage vandforsyningsopgaven fra et mindre vandværk.
Ved vurderingen af, om der skal gives henstand, må det antages, at vandforsyningsselskabet skal overholde det såkaldte ligebehandlingsprincip, som indebærer, at alle forbrugere i samme situation skal behandles ens.
Det er på denne baggrund DANVAs vurdering, at et vandforsyningsselskab lovligt kan indgå indføre en ordning om, at visse grupper af forbrugere i samme situation kan få henstand med visse betalinger, hvis ordningen er i vandforsyningsselskabets interesse. Ordningen kan eventuelt omfatte et vilkår om afdragsvis betaling.
Hvis det beløb, der gives henstand med, er af en vis størrelse, bør der indgås en henstandsaftale, som regulerer de væsentligste vilkår for den ydede henstand. Endvidere bør det overvejes, hvordan vandselskabets risiko kan begrænses ved at kræve sikkerhedsstillelse, f.eks. i form af pant i fast ejendom, virksomhedspant eller en bankgaranti.
Hvis forbrugerne ikke er erhvervsdrivende, og der opkræves renter og/eller omkostninger for benyttelsen af henstandsordningen hos forbrugerne, er ordningen omfattet af kreditaftaleloven. Dette medfører navnlig en forpligtelse til at give en række oplysninger til forbrugerne, inden henstandsaftalen indgås, jf. kreditaftalelovens § 7 a, stk. 1 og 2.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Er der hjemmel til, at en vandforsyning kan opkræve et målergebyr, en fast afgift, et administrationsgebyr eller lignende for bi-målere, der er tilknyttet en vandinstallation, og som benyttes som virksomheders dokumentation for vand der ikke tilledes kloaknettet i henhold til spildevandbekendtgørelsen § 2 a.
DANVAs vurdering
Det vurderes som værende i overensstemmelse med gældende regler, at der opkræves et gebyr for bi-målerne i vandforsyningens takstblad.
Uddybende svar
Det fremgår af § 53, stk. 1 i vandforsyningsloven, at vandforsyninger fastsætter anlægs- og driftsbidrag under overholdelse af prisloftet og at disse bidrag skal godkendes af kommunalbestyrelsen. Den mere konkrete udformning af prisstrukturen er op til vandforsyningerne selv og således ikke fastsat i vandforsyningsloven. I lovbemærkningerne til nævnte § 53, stk. 1 henvises således til Miljøstyrelsens vejledning nr. 1, 1986 om Vandværkstakster. Denne vejledning giver retningslinjer om fastsættelse af vandværkstakster men er – som vejledning – jo ikke bindende. Målere omtales s. 14 under afsnit 4.3 om fastsættelse af driftsbidrag for ejendomme med målere:
De fleste vandværker opkræver fra ejendomme med målere ud over m3-afgiften også en fast årlige afgift. Denne afgift, der undertiden betegnes som målerafgift, er ofte beregnet til at dække udgifterne til målere og opkrævning af afgifter og er i så fald af begrænset størrelse i forhold til den afgift, der opkræves som m3-afgift. Der er dog intet i vejen for at fastlægge en større del af driftsbidraget som fast afgift.
Som det fremgår af ovenstående frarådes det ikke i retningslinjerne fra Miljøstyrelsen (nu Naturstyrelsen), at der opkræves målerbidrag.
Det er DANVAs vurdering, at opkrævning af målergebyrer er i overensstemmelse med gældende regler.
Hvis vandforsyningen drift af drive bi-målere med henblik på at skaffe data til beregning af vandafledningsbidrag inden for vandforsyningens forsyningsområde har status som tilknyttet aktivitet, er det dog efter DANVAs vurdering tvivlsomt, om gebyret for denne drift kan fremgå af takstbladet – eller om det skal fremgå andetsteds.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Der ønskes tilslutning til spildevandsforsyningens spildevandsanlæg fra en erhvervsejendom, der er beliggende uden for kloakopland i landzone. Hvordan kan spildevandsforsyningen sikre, at der ved fremtidig tilslutning af bygninger på ejendommen kan opkræves tilslutningsbidrag?
DANVAs Vurdering
Forsyningen skal ikke tilslutte ejendomme uden for kloakopland. Erhvervsejendommen skal indlemmes i kloakopland i forbindelse med ændring af spildevandsplanen (tillæg til spildevandsplanen eller udarbejdelse af en ny spildevandsplan). Hvis det grundet praktiske hensyn ikke er muligt at ændre spildevandsplanen forud for tilslutning af ejendommen, skal ændringen ske snarest muligt efter tilslutningen. Hvis ejendommen også fremover er beliggende i landzone, vil der kunne opkræves supplerende tilslutningsbidrag efter betalingslovens § 2, stk. 5, hvis der laves ny bebyggelse på ejendommen.
Uddybende svar
Efter miljøbeskyttelseslovens § 32, stk. 1, nr. 1 og spildevandsbekendtgørelsens § 5, stk. 1, nr. 2 skal kommunalbestyrelsen udarbejde en spildevandsplan, der bl.a. skal indeholde oplysninger om eksisterende og planlagte kloakeringsområder og renseforanstaltninger. I vejledning for betalingsregler for spildevandsanlæg nr. 3/2001, punkt 1.5, er det anført, at det på kortbilag tydeligt skal angives, hvilke ejendomme, der er beliggende inden for oplandsgrænsen for kloakoplandet. Det er kun ejendomme beliggende inden for oplandsgrænsen, der har pligt såvel som ret til at tilslutte spildevand til det forsyningens spildevandsanlæg, jf. § 32, stk. 1, nr. 7 i miljøbeskyttelsesloven og punkt 5.2 i vejledningen til spildevandsbekendtgørelsen. Efter spildevandsbekendtgørelsens § 5, stk. 4 skal kommunalbestyrelsen ajourføre spildevandsplanen. Kommunalbestyrelsen skal således også ændre spildevandsplanen (tillæg til spildevandsplanen eller udarbejdelse af en ny spildevandsplan), hvis en ejendom, der ligger uden for kloakopland, ønskes inddraget i kloakoplandet og tilsluttet forsyningens spildevandsanlæg, se punkt 1.5, afs. 7 i vejl. nr. 3/2001. Selv om kommunen altså er forpligtet til at ændre spildevandsplanen, når en enkelt ejendom ønsker at tilslutte sig, ved DANVA, at man i praksis nogle steder tilslutter sådanne ejendomme, før spildevandsplanen ændres. Ved ændringen af spildevandsplanen inden for de næste 1 – 2 år vil det så fremgå, at de pågældende ejendomme er i kloakopland. Denne praksis er begrundet i, at det kan blive uoverskueligt at ændre spildevandsplanen hver eneste gang, der sker en lille ændring. DANVA opfordrer forsyningen til i den konkrete sag at gå i dialog med kommunen om, hvordan spildevandshåndteringen skal være i fremtiden for den pågældende ejendom og området omkring ejendommen, herunder hvornår der vil ske ændring af spildevandsplanen.
Forsyningen skal så føre stik frem til skel for den pågældende erhvervsejendom, der så skal betale tilslutningsbidrag efter betalingslovens § 2, stk. 3. Hvis ejendommen også fremover efter tilslutning er beliggende i landzone, vil der kunne opkræves supplerende tilslutningsbidrag efter betalingslovens § 2, stk. 5 og punkt 3.4.3 i nævnte vejledning nr. 3/2001.
Spørgsmål
Hvor længe skal udskiftede vandmålere opbevares, når der ikke er anført noget i regulativet?
DANVAs vurdering
Det lægges i det følgende til grund, at problemstillingen vedrører de vandmålere, der udskiftes som led i vandselskabets kontrol med sine vandmålere.
Der er ikke i lovgivningen angivet en udtrykkelig regel om, hvor længe vandselskabet skal opbevare nedtagne vandmålere. Afgørende herfor vil også være, hvordan vandselskabet har valgt at leve op til kravene om kontrol med sine vandmålere.
Med hensyn til turnusudskiftning bør forsyningen opbevare målerene i en periode, eller sikre sig behørig dokumentation for målerstand mv. på anden vis. Selv om der sikres anden dokumentation, bør det dog nok overvejes om en komplet afskæring (ved ikke at vente en korte periode med at bortskaffe måleren) af forbrugerens mulighed for at få efterprøvet måleren nøjagtighed kan få bevismæssig betydning ifm. en evt. tvist.
Ved kontrolordninger baseret på stikprøvekontroller er der ikke lagt op til en opbevaring af målerene efter nedtagning. Men igen bør risikoen ved en fuldstændig afskæring nok overvejes.
Uddybende svar
Vandværker er ansvarlige for, at deres målere (i drift) ikke overskrider en vis fejlmargen. I den forbindelse skal de enten foretage periodisk udskiftning af alle målere i et givet parti senest 6 år efter partiets opsætning eller etablere et kontrolsystem til overvågning af målerens nøjagtighed, jf. § 15 stk. 1 i bekendtgørelse om måletekniks kontrol med målere, der anvendes til måling af forbrug af varmt og koldt vand (Bek 1034 af 17/10/2006). Kontrolsystemet skal foreligge fuldt dokumenteret i en kontrolmanual, jf. § 15 stk. 3. og vandværket er forpligtet til at orientere forbrugere, om der anvendes periodisk udskiftning eller etableres et kontrolsystem (herunder indholdet heraf), jf. § 15 stk.4.
Nærmere om kontrollen:
Bekendtgørelsen foreskriver tre forskellige måde til vandværkets opfyldelse af bekendtgørelsen:
1. Turnusudskiftning = udskiftning af alle målere efter en periode på 6 år.
2. Turnusudskiftning, suppeleret med stikprøvekontrol af nedtagne målere = man anvender resultatet fra en stikprøve målere nedtaget efter en periode på 6 år til at bestemme levetiden på de nye målere, som opsættes i stedet for de nedtagne (forudsat samme type/fabrikat/størrelse).
3. Statistisk stikprøvekontrol = etablering af kontrolsystem baseret på stikprøver.
Der er fra centralt hold udgivet en vejledning, med en nærmere beskrivelse af de tre metoders gennemførelse vejl. 9228 af 17/10/2008 om koldt- og varmtvandsmålere. Kontrolsystem for målere i drift. Måleteknisk direktiv (MDIR 02.36-01, udg. 9).
Ad 1:
I turnusudskiftningen nedtages målerene blot, og der er ikke fastsat nogen handling herefter, idet de nedtagne målere ikke bruges til at fastsætte levetiden fremadrettet. Derfor anbefaler vejledningen, at målerne gemmes i en ikke nærmere defineret periode, eller at der anvendes andre metoder til bevissikring.
”Metoden foreskriver ikke nogen handling efter nedtagning. Men af hensyn til håndtering af eventuelle klager anbefales det, at måleren gemmes i en periode (fx 1 år) eller at måleren fotograferes på en måde, så såvel målernummer som tællerstand tydeligt kan læses ”.
Ad 2 og 3:
Metoderne 2 og 3 baserer sig begge på stikprøver, der sendes til akkrediterede laboratorier. I vejledningen er det anført, at laboratoriet i ethvert enkelt tilfælde bør orientere skriftligt om, hvorvidt måleren overholder nøjagtighedsgrænserne.
Vandværket bør så selvfølgelig opbevare udskrifterne med testresultaterne fra målerlaboratoriet som dokumentation for den udførte stikprøvekontrol.
Såfremt vandværket kan fremvise en sådan dokumentation, kan der stilles spørgsmålstegn ved behovet for at opbevare vandmålerne i lang tid herefter.
I vejledningen anføres da også ift. metode 2, at ”alle målere kasseres”.
Ligesom det i forbindelse med selve proceduren for stikprøvetagningen er anført, at målerne bør ansendes til afprøvning hurtigst muligt efter nedtagning bl.a. or at mindske risikoen for algevækst o. lign. der kan påvirke testresultatet.
Det fremgår af normalregulativet for kommunale vandforsyninger punkt 9.15, at ejeren, ved skriftlig henvendelse til vandforsyningen, kan forlange at få kontrolleret målerens nøjagtighed.
I en sag fra forbrugerklagenævnet i april 2008 fandt nævnet da også, at det ikke kunne komme vandselskabet bevismæssigt til skade, at måleren ikke længere kunne undersøges ca. 3 måneder efter nedtagning, idet forbrugeren ikke havde reklameret til vandselskabet på trods af viden om et stort registreret forbrug.
Ligeledes pålagde en byret i 2004 forbrugeren bevisbyrden for, at det målte vandforbrug ikke var korrekt, idet vandforsyningen havde opfyldt sine forpligtelser i forbindelse med måling af vandet (i den pågældende sag blev måleren dog undersøgt, uden at dette kunne forklare det øgede forbrug)
Selv om vandforsyningen således næppe har grund til at opbevare vandmåleren i længere tid, er det derimod anbefalelsesværdigt med en kortere opbevaringstid, således at forbrugeren ikke fuldstændigt afskæres fra at kræve en nedtagen måler efterprøvet.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
I dele af nogle kloakoplande, der efter den gældende spildevandsplan er fælleskloakerede og separatkloakerede, er der ikke tilsluttet vejvand men kun tag- og overfladevand fra ejendommene.
Det har i en længere årrække været en dokumenteret praksis, at kommunen i de pågældende delområder har ejet og drevet anlæg til vejafvandingen.
Kan kommunen påbyde vandselskabet at overtage ejerskab og driftsansvar til vejafvandingsanlæggene? Kan vejdirektoratet lave et lignende påbud?
DANVAs vurdering
Det er kommunen, der driver og ejer anlæg for vejafvanding i de omtalte delområder af de fælles- og separatkloakerede kloakoplande. Kommunen kan efter de gældende regler ikke påbyde et vandselskab hverken driftsansvar eller ejerskab til anlæg, der er etableret udelukkende til vejafvanding og som hidtil har været ejet og drevet af kommunen. Det samme gør sig gældende for vejdirektoratets ledninger i statsveje.
Hvis vandselskabet måtte vælge at overtage både driften og ejerskabet af vejafvandingsanlæggene i de nævnte delområder skal det sikres, at overdragelsen af vejanlæggene fra kommunen til vandselskabet sker efter de gældende regler. Vandselskabet bør også vurdere, om det er i selskabets interesse at overtage både drift og ejerskab til vejafvandingsanlæggene, herunder hvad selskabets muligheder er for at få dækket omkostningerne til drift og vedligehold af de nye anlæg. Vandselskabet har bedst muligheder for at få dækket sine omkostninger, hvis vandselskabet begrænser sig til kun at stå for driften af vejafvandingsanlæggene efter reglerne om tilknyttede aktiviteter.
Uddybende svar
1. Det følger af vejlovens § 10, at vejbestyrelsen har ansvaret for at holde veje i den stand, som trafikkens art og størrelse kræver. Vejafvandingen indgår som en naturlig del af dette ansvar, jf. vedhæftede udtalelse fra Vejdirektoratet. Som det fremgår af samme udtalelse stiller vejloven eller øvrige regler ikke krav om, at det kun er vejmyndigheden, der kan anlægge og stå for driften af vejafvandingsanlæg. Dette følger også af reglerne om vandselskabernes tilknyttede aktiviteter, jf. § 2, stk. 1, nr. 6 i bekendtgørelse om vandselskabers deltagelse i anden virksomhed og punkt 4.2.6 i vejledning om tilknyttede aktiviteter. Indholdet af punkt 4.2.6 er gengivet i det følgende (DANVA fremhævninger i fed):
Drift af selve kloaknettet er en del af spildevandsselskabets hovedvirksomhed. Ved vejafvandingsanlægget forstås normalt anlægget fra rist til kloak, hvilket ikke er en del af kloaknettet. Hvis vejafvandingsanlægget tilhører spildevandsforsyningsselskabet, er driften heraf også en del af hovedvirksomheden. Drift af vejafvandingsanlæg omfatter ikke anlæg af vejafvandingsanlæg.
Vejafvandingsanlæg er normalt en del af vejanlægget. Det fremgår af Vejlovens § 10, at vejbestyrelsen afholder de udgifter, der er forbundet med arbejder vedrørende de offentlige veje medmindre andet fremgår af andre bestemmelser. Denne bestemmelse omfatter alt vejudstyr, herunder vejafvanding. Tekniske anlæg (installationer og rør i vejen), hvis formål udelukkende eller overvejende er at bortlede vejvand må betragtes som vejudstyr og dermed som en del af vejafvandingsanlægget. Vejafvandingsanlæg er derfor normalt ikke en del af spildevandsforsyningens kloaknet.
Et spildevandsselskab må som en tilknyttet aktivitet varetage driften af vejafvandingsanlæg i veje, der ligger inden for vandselskabets forsyningsområde, hvorved forstås det område, som i den kommunale spildevandsplan er udpeget som det pågældende spildevandsselskabs forsyningsområde. Det gælder, uanset om der er tale om private, kommunale eller statslige veje. Hvis vejafvandingsanlægget tilhører spildevandsforsyningsselskabet, indgår driften dog i hovedvirksomheden.
2. I det her nævnte tilfælde har det været kommunen, der har stået for drift og ejerskab af vejafvandingsanlæg i delområder af fælles- og separatkloakerede kloakoplande, hvor der ikke har været ejendomme, der har været tilsluttede med tag- og overfladevand. Dette fremgår også på side 2 af en betalingsvedtægt for vandselskabet fra 2010, men ikke af den nyeste betalingsvedtægt der trådte i kraft 1. januar 2014. DANVA mener, at det er helt i overensstemmelse med gældende regler jævnfør punkt 1, at kommunen som vejmyndighed har drift og ejerskab af hele vejafvandingsanlægget i delområder af kloakoplande, hvor der ikke er tilkoblede ejendomme med afledning af tag- og overfladevand. Der henvises til anden vedhæftede udtalelse fra Vejdirektoratet.
3. Det vil også efterr punkt 1 være i overensstemmelse med reglerne, at vandselskabet står for anlæg og drift af vejafvandingsanlæg. Men i det konkrete tilfælde har kommunen stået for anlæg og drift af de pågældende anlæg. Kommunen kan efter DANVAs vurdering ikke efter de gældende regler påbyde vandselskabet at overtage driftsansvar og ejerskab til vejafvandingsanlæggene. Det bemærkes, at den forsyningsforpligtelse, der efter miljøbeskyttelseslovens § 32, stk. 1, nr. 7 med tilhørende bemærkninger påhviler vandselskaberne på spildevandsområdet, ikke omfatter veje men kun ejendomme, se også retningslinjerne under punkt 5.2 i vejledning til bekendtgørelse om spildevandstilladelser m.v. efter miljøbeskyttelseslovens kapitel 3 og 4.
4. Hvis der ikke er tale om påbud fra kommunen, altså hvis vandselskabet måtte vælge at påtage sig driftsansvar og eventuelt ejerskab til vejanlæggene, kan det ske som hovedaktivitet eller som en tilknyttet aktivitet. Dog følger det af regler og retningslinjer for tilknyttede aktiviteter nævnt under punkt 1, at et vandselskab kun må varetage drift – og altså ikke ejerskab – af vejafvandingsanlæg som en tilknyttet aktivitet.
5. I forhold til at sikre dækningen af vandselskabets omkostninger virker det mest hensigtsmæssigt, at vandselskabet eventuelt overtager driften af vejafvandingsanlæggene som en tilknyttet aktivitet og lader ejerskabet til anlæggene blive hos kommunen. Det indgår i regelsættet for tilknyttede aktiviteter, at vandselskabet kan få dækket sine omkostninger for den tilknyttede aktivitet jf. § 4 i bekendtgørelse om vandselskabers deltagelse i anden virksomhed. Måtte et vandselskab i stedet vælge at overtage både driftsansvar og ejerskab til vejafvandingsanlæggene som en del af vandselskabets hovedvirksomhed, ville der være en række udfordringer:
- Der ville komme nye driftsomkostninger, som ville blive udsat for effektiviseringskrav under prisloftsreguleringen. I tilfælde hvor der kun er tale om en begrænset udvidelse af vandselskabets opgaver, er der desuden risiko for, at Forsyningssekretariatet ikke vil give plads i prisloftet til de nye opgaver. Hvis opgaven kunne få status som et servicemål, ville der ikke være et effektiviseringskrav. DANVA vurderer det dog som tvivlsomt, om overtagelsen af vejanlæg ville kunne falde ind under servicemål, da servicemål defineres som mål, som opnås ved at gennemføre særlige aktiviteter, der giver en udvidet service for den enkelte forbruger eller en samfundsmæssig gevinst jf. § 3, stk. 1 i bekendtgørelse om driftsomkostninger til gennemførelse af miljømål og servicemål.
- Efter betalingslovens § 2a, stk. 11 er der kun mulighed for at opkræve vejbidrag og ikke andre typer af bidrag fra kommunen. Grundet den specielle måde vejbidraget skal beregnes på, ville det være særdeles vanskeligt at få dækket omkostningerne gennem kommunens betaling af vejbidrag. Så omkostningen ville skulle dækkes over vandafledningsbidraget. DANVA gør i den forbindelse opmærksom på, at det efter betalingsloven er vandselskabet og ikke kommunen, der fastsætter procentsatsen for det kommunale vejbidrag. Kommunen skal blot godkende, at vandselskabernes takster er i overensstemmelse med betalingsloven.
- Ved overførsel af ejerskabet af vejafvandingsanlægget fra kommunen til vandselskabet skal det sikres, at det sker i overensstemmelse med gældende regler. Det skal vurderes, om vejafvandingsanlæggene har en værdi og i givet fald skal der ske en værdisætning af anlæggene. DANVA kan ikke på det foreliggende grundlag udtale sig præcist om, hvilke regler der vil være relevante men kan blot komme med nogle bud: § 19, stk. 5 med tilhørende lovbemærkninger i vandsektorloven om, at aftaler der indgås af vandselskaber, skal indgås på markedsvilkår, lovbekendtgørelse om kommuners afståelse af vandforsyninger og spildevandsforsyninger, kommunalfuldmagten m.v. Afhængigt af værdisætningen skal vandselskabet betale et vederlag af en vis størrelse – eventuelt 0 kr. - til kommunen for at overtage vejafvandingsanlægget.
- Det bør beskrives klart i spildevandsplanen, at vandselskabet i de pågældende delområder i de fælles- og separatkloakerede oplande også står for anlæg og drift i forbindelse med vejafvandingsanlæg. Snitfladen mellem vejafvandingsanlægget og spildevandsanlægget bør beskrives i spildevandsplanen. Eksempelvis at vejmyndigheden/kommunen er ansvarlig for etablering og drift af vejafvandingsanlægger fra og med vejristen via sandfang og stikledning til tilslutningspunktet på hovedledningen, som vandselskabet har ansvaret for.
6. Der er ingen hjemmel til, at vejdirektoratet kan påbyde et vandselskab at overtage ledninger som udelukkende anvendes til afvanding af statsveje.
Spørgsmål
1. Kan et vandselskab afvise at kloakere en ejendom i det åbne land med henvisning til, at det koster mere end et nærmere angivet beløb – eksempelvis 50.000 kr?
Hvilke regler er relevante i forhold til denne problemstilling?
2. Har kommunen mulighed for, at tilføje nye kloakoplande eller udvide eksisterende oplandsgrænser i spildevandsplanen?
DANVAs vurdering
1. Vandselskabet er ikke forpligtet til at kloakere ejendomme i det åbne land, men alene forpligtet til at tilbyde ejendommene et kontraktligt medlemskab, når ejendommene får påbud om forbedret rensning. Vandselskabets forsyningsforpligtelse omfatter kun ejendomme, der efter spildevandsplanen er beliggende i kloakopland. Dette fremgår af miljøbeskyttelseslovens § 32, stk. 1 med tilhørende bemærkninger sammenholdt med betalingslovens § 7 a.
Hvis ejeren af en ejendom ønsker et dyrere anlæg, end det der kan tilbydes efter det kontraktlige medlemskab, må ejeren selv bekoste differencen.
2. Kommunen kan lovligt tilføje nye kloakoplande/udvide eksisterende oplandsgrænser i spildevandsplanen, hvis dette bliver udført inden for rammerne af en række skrevne og uskrevne regler.
DANVA kan altså ikke foretage en generel vurdering, da det beror på en konkret vurdering af de konkrete omstændigheder.
Uddybende svar
Ad spørgsmål 1:
a. Det følger af miljøbeskyttelseslovens § 32, stk. 1, at kommunen udarbejder en plan for bortskaffelse af spildevand. Planen skal indeholde oplysninger om blandt andet eksisterende og planlagte kloakeringsområder og renseforanstaltninger, områder hvor kommunalbestyrelsen er indstillet på at ophæve tilslutningsretten og – pligten helt eller delvist, samt hvorvidt der er tale om et spildevandsforsyningsselskab omfattet af § 2, stk. 1, i lov om vandsektorens organisering og økonomiske forhold. Det fremgår af lovbemærkningerne til § 32, stk. 1 nr. 7, at den kommunale forsyningspligt på spildevandsområdet blev overført til spildevandsselskaber i forbindelse med den obligatoriske selskabsgørelse af de kommunale kloakforsyninger efter vandsektorloven. Forsyningspligten gælder kun ejendomme inden for kloakopland.
b. For ejendomme uden for kloakopland er vandselskabet forpligtet til at tilbyde et kontraktligt medlemskab, når ejendommen får et påbud om forbedret rensning – se betalingslovens § 7a, stk. 1 og miljøbeskyttelseslovens § 30, stk. 1 og stk. 4. Det følger endvidere af § 7a, stk. 3, at vandselskabets tilbud alene omfatter et anlæg, der økonomisk svarer til det af kommunalbestyrelsen påbudte. Ønsker ejeren et mere omkostningskrævende anlæg, må ejeren selv bekoste differencen. Dette gælder, uanset om det er etablerings-, drifts- eller vedligeholdelsesomkostninger, der giver et dyrere anlæg, jf. pkt. 9.4 i vejledningen til betalingsloven.
c. Et vandselskab kan altså afvise at kloakere en ejendom i det åbne land med henvisning til, at selskabet ikke er forpligtet til at forsyne ejendommen med kloak. Vandselskabet kan som alternativ til en lokal renseløsning vælge at kloakere ejendommen, hvis dette er økonomisk fordelagtigt. Om grænsen for dette i denne sag går ved 50.000 kr. kan DANVA på det foreliggende grundlag ikke vurdere.
Ad spørgsmål 2:
I det følgende nævnes nogle væsentlige skrevne og uskrevne regler, som kommunen skal overholde ved en tilføjelse af nye kloakoplande eller en udvidelse af eksisterende oplandsgrænser i spildevandsplanen:
a. Det følger af § 6 i spildevandsbekendtgørelsen (ændringsbekendtgørelse nr. 97, 2013), at kommunens forslag til spildevandsplan skal forhandles med spildevandsselskabet. Det følger ligeledes, at forslaget skal i høring med en frist på mindst 8 uger efter forslaget har været forhandlet med spildevandsselskabet.
b. Kommunen er som myndighed underlagt en række regler af retsikkerhedsmæssig karakter. Der er en meget omfattende juridisk litteratur om dette. Følgende eksempler er fra siderne 20 – 21 i bogen ”Kommunal miljøforvaltning – i retlig belysning”, af Bent Ole Gram Mortensen (red.) m. fl.,Jurist- og Økonomforbundets Forlag 2006 (DANVA fremhævninger i fed):
”Der sondres traditionelt mellem materiel og processuel retssikkerhed. Den materielle retssikkerhed udtrykker den materielle beskyttelse om uretmæssige og vilkårlige indgreb. Det materielle krav om ”korrekte” afgørelser er først og fremmest afspejlet i en række forvaltningsmæssige principper og grundsætninger, som begrænser kommunernes og den kommunale forvaltnings valgmuligheder m.v., når der træffes beslutninger af offentligretlig karakter. Det gælder bl.a. legalitetsprincippet, dvs. kravet om lovhjemmel; proportionalitetsprincippet, dvs. kravet ikke går videre end nødvendigt; magtfordrejningslæren, dvs. kravet om saglige hensyn samt lighedsgrundsætningen, der stiller krav om at lige forhold behandles lige. Den processuelle retssikkerhed vedrører primært de retsgarantier, der giver den enkelte borger mulighed for at varetage sine interesser under den offentlige sagsbehandling. … Den omfatter bl.a. forvaltningslovens regler om partshøring, regler om offentlighed, borgerinddragelse, klage m.v.”
I nævnte bog er der desuden fra side 253 og frem en ordliste med nogle flere ord på de enkelte principper.
c. Det er DANVAs vurdering, at de under punkt b nævnte regler også finder anvendelse i forbindelse med kommunens spildevandsplanlægning. Der står således på side 17 i ovennævnte bog (DANVA fremhævning i fed):
”I dette kapitel gives et overblik over de overordnede hensyn og rammer for den kommunale miljøforvaltning. Der er tale om grundlæggende værdier eller hensyn, som skal afspejles i såvel de retlige rammer som i den faktiske udøvelse af den kommunale miljøforvaltning. Retssikkerhed er et helt grundlæggende hensyn, som skal tilgodeses i den kommunale miljøforvaltning”.
DANVA kan ikke ud fra generelle oplysninger vurdere, om der måtte være et sagligt grundlag for at inddrage ejendomme under kloakopland i spildevandsplanen. Men hvis kommunen indlemmer ejendomme under kloakopland uden at overholde de under punkterne 1 – 2 nævnte betingelser, kan dette afhængigt af de konkrete omstændigheder være i strid med lovgivningen.
Det er de kommunale tilsynsmyndigheder i Statsforvaltningen under Økonomi- og Indenrigsministeriet, der har kompetencen til at vurdere, om kommunerne handler i overensstemmelse med lovgivningen.
Spørgsmål
En vandledning krydser privat grund med henblik på forsyning af to øvrige matrikler og har lagt på grunden siden 1970 uden tinglysning. Grundejeren ønsker vandledningen fjernet, og vandforsyningsselskabet vil derfor gerne have en afklaring på, om de har vundet hævd på retten til at have vandledningen liggende.
Svar
Ud fra de tingsretlige regler om utinglyste brugsrettigheder og hævdreglerne, tyder det på at vandselskabet berettiget kan fortsætte med, at have vandledningen liggende på matriklen.
Uddybende svar
Betingelserne for hævd udspringer af Danske lov 5-5-1. Der er grundlæggende to forskellige former for hævd. Ejendomshævd og servituthævd. Begge former har et sæt grundbetingelser der skal være opfyldt, før det kan siges at man har vundet hævd. Fælles for begge former for hævd er, at der skal være tale om, at den, der vil vinde hævd, uberettiget og kontinuerligt har rådet over et areal i mindst 20 år. Kravet om uberettiget råden, betyder, at anvendelsen af det pågældende areal ikke må have baggrund i en aftale. Det fremgår af det oplyste, at vandledningen er etableret efter aftale med den tidligere ejer som er nuværende ejers bror og at ejendommen sidenhen er gået i arv til nuværende ejer. Da vandledningens placering støtter sig på en aftale med tidligere ejer kan hævdreglerne således, som udgangspunkt, ikke komme i spil.
Det følger endvidere af tinglysningslovens § 1, at rettigheder over fast ejendom skal tinglyses for at få gyldighed mod aftaler om ejendommen […]. Dermed skulle vandselskabet have iagttaget sin sikringsakt og have foretaget tinglysning på aftaletidspunktet.
Aftalen om vandledningens placering udspringer af aftale med tidligere ejer. Både vandforsyningsselskabet og den nuværende ejer afleder deres ret fra den tidligere ejer, og derfor er der tale om en begrænset utinglyst ret over ejendommen, som er i strid med den tinglyste ret som nuværende har til ejendommen. Spørgsmålet er herefter om den nuværende ejer opfylder betingelserne for at fortrænge den aftale, der er lavet mellem vandforsyningsselskabet og tidligere ejer.
Det følger af tinglysningslovens § 1 stk. 2 at den der vil fortrænge, en utinglyst ret, selv skal sikre sig ved tinglysning og samtidig være i god tro. Retten til ejendommen er tinglyst, og den nye ejers adkomst til ejendommen er derfor sikret. Vurderingen af god tro skal foretages efter tinglysningslovens § 5. God tro foreskriver efter denne bestemmelse, at den nuværende ejer, der ønsker at fortrænge den utinglyste ret, ikke må være vidende om, at der er nedgravet en vandleding. Ud fra det oplyste antages det, at vedkommende har haft denne viden, siden ejendommen blev erhvervet i 1980,og dermed er betingelsen om god tro ikke til stede, hvorfor den nuværende grundejer ikke kan fortrænge aftalen, der er lavet med tidligere ejer.
Vandselskabet har således en fortsat utinglyst ret til at have vandledningen liggende, efter aftale med tidligere ejer.
Man kan eventuelt argumentere for det synspunkt at vandforsyningsselskabet overfor den nye ejer, som har ejet ejendommen siden 1980 har vundet hævd. Det kan man fordi der faktisk er rådet kontinuerligt over ejendommen i mere end 20 år. Der foreligger ingen midlertidig tilladelse eller aftale med den nye ejer, og der har ikke fundet nogen afbrydelse af rådigheden sted. Derudover er en vandledning kategoriseret som en synbar servitut, jf. bl.a. dom afsagt af retten i Skanderborg d. 19. februar 2003 i sag nr. BS 1-508/2000. Såfremt dette er tilfældet vil vandforsyningsselskabet kunne kræve sin ret tinglyst servitutstiftende. Det kræver jf. tinglysningslovens § 12 stk. 2, at der forligger en erklæring fra grundejeren om at denne anerkender at hævdretten, eller hævdretten fastslås ved dom.
Det er umiddelbart vores opfattelse, at en aftale i mindelighed absolut er værd at søge. Forsyningen kan evt. oplyse borgeren om, at det vurderes, at forsyningen – ud fra såvel tingsretlige som hævdreglerne - har ret til fortsat at have ledningen liggende på matriklen. Da forsyningen har et ønske om at få synliggjort sin ret i tingbogen, overvejer forsyningen følgende tilgange: Mindelig aftale, hævdsdom eller en ekspropriationssag efter VFL § 37.
DANVA anbefaler, at vandselskabet overvejer at opsøge professionel bistand til håndtering af konflikten. Det kan enten ske ved hjælp fra en advokat eller en landinspektør.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Kan vandselskabet pådrage sig et erstatningsansvar for opstuvning i kældre fra spildevandskloak?
DANVAs vurdering
De konkrete omstændigheder, i denne type sager, har stor betydning.
DANVA kan derfor ikke foretage en generel vurdering af, om et vandselskab kan pådrage sig et erstatningsvar for opstuvning af husspildevand i kældre.
Retspraksis lægger op til, at vandselskaber i et tilfælde som det foreliggende sandsynligvis kun kan pådrage sig et erstatningsansvar, hvis vandselskabet har handlet uforsvarligt.
Efter det oplyste, har vandselskabet handlet forsvarligt i det konkrete tilfælde.
Uddybende svar
1. I sagen er det oplyst, at området er kloakeret således, at ejendomme kun tilleder husspildevand til kloak, mens ejendommes overfladevand nedsives gennem faskiner på grunden.
Vandselskabet har derudover en kloakledning, som kun modtager vejvand. Kloaksystemet er etableret i 1950’erne og ’60erne. Kloaksystemet er anlagt med henblik på at afledning af husspildevand fra kældre er mulig. Vandselskabet (tidligere kloakforsyningen) har gennem 20 – 25 år været klar over, at der er problemer med indsivning af overfladevand i spildevandsledningen og er i øjeblikket i gang med at undersøge hvilke ejendomme og hvilke vejstrækninger, der kan give anledning til den utilsigtede tilledning af overfladevand til spildevandskloakledningen. Gennem tv-inspektion og på anden vis har vandselskabet forvisset sig om, at den del af afløbssystemet, som selskabet ejer og driver fungerer hensigtsmæssigt og i overensstemmelse med gældende praksis. Der er derfor en begrundet formodning hos vandselskabet om, at det indsivende vand kommer fra vejen og fra ejendomme ved fejlkoblinger mv.
2. I forhold til erstatningsansvar vurderer DANVA, at et vandselskab i de fleste tilfælde kun vil pådrage sig et erstatningsansvar, hvis vandselskabet har handlet culpøst. At vandselskabet har handlet culpøst indebærer, at selskabet har handlet uansvarligt. Hvis vandselskabet har levet op til gældende regler, anerkendte standarder og servicemål, samt i øvrigt har overholdt sine forpligtelser taler dette for, at vandselskabet ikke har handlet culpøst. Dette gælder både i forhold til dimensionering af ledningsnettet og vedligeholdelse af ledningsnettet. Der er således afsagt adskillige domme, hvor det er lagt til grund, at vandselskabet (eller før selskabsudskillelsen kommunen) kun pålægges erstatningsansvar, hvis vandselskabet har handlet culpøst. Når der er tale om ledningsbrud kan vandselskaber dog blive pålagt erstatning på baggrund af et objektivt ansvar. Ved objektivt ansvar kan en part blive pålagt et erstatningsansvar selv om parten ikke har handlet culpøst. Der står følgende om emnet side 168 i bogen, ”Klimaændringer i juridisk perspektiv” af Marlene Hannibal, Søren Stenderup Jenssen, Peter Holm Larsen og Ellen Skodborggaard, Jurist- og Økonomiforbundets Forlag 2011:
"Disse domme kan tages til indtægt for, at forsyningsvirksomheder efter dansk ret generelt er objektivt ansvarlige for skader som følge af ledningsbrud forårsaget af materialesvigt. Dette gælder, hvad enten den pågældende ledning er under tryk eller ej".
Det fremgår også af bogen, at forsyninger i adskillige retssager om oversvømmelse er blevet frikendte, fordi forsyningerne blev vurderede til ikke at have handlet culpøst. For en nærmere forklaring om culpa, objektivt ansvar og erstatning for oversvømmelse henvises til siderne 153 – 168 i nævnte bog.
3. På baggrund af det under punkt 1 og 2 anførte, finder DANVA det tvivlsomt, om vandselskabet kan pådrage sig et erstatningsansvar for opstuvning af husspildevand i kældre i det konkrete tilfælde. Da de konkrete omstændigheder i denne type sager har så stor betydning, er det dog ikke muligt for DANVA, at udtale sig om, hvor vidt et erstatningsansvar vil kunne komme på tale. Til eventuel yderligere inspiration er der nogle betragtninger om retsstillingen ved afledning af spildevand fra kældre side 139 – 141 i nævnte bog. Der henvises også til en Vestre Landsrets dom fra 26. oktober 2009 (MAD 2009.2416, kommune ikke erstatningsansvarlig for optrængning af kloakvand i villakælder, da ikke godtgjort fejl i dimensionering eller vedligeholdelse af kloakken).
Spørgsmål
Skal aftaler om grundvandsbeskyttelse, som vandselskaber indgår offentliggøres, for at beløb der betales i henhold til aftalen, får karakter af ikke påvirkelige omkostninger?
Svar
Ja, offentliggørelse er et krav for at beløb der betales i henhold til en aftale om grundvandsbeskyttelse får karakter af ikke påvirkelig omkostninger.
Uddybende svar
DANVA vil opfordre til, at det i de indgåede aftaler indskrives, at disse offentliggøres på vandselskabets hjemmeside. Dermed vil håndteringen inkl. personoplysninger være kendt for jeres aftalepart og diskussioner, herunder om aftalens/oplysningers fortrolighed, kan imødekommes.
Kravet omkring offentliggørelse af aftaler om grundvandsbeskyttelse (på vandselskabernes hjemmeside) som forudsætning for, at beløb der betales i henhold til aftalerne er ikke påvirkelige omkostninger i den økonomiske regulering, fremgår direkte af bekendtgørelsen om økonomisk regulering § 9 stk. 5, 2. pkt. (bkg. nr 1623 af 27/12/2019). Når en omkostning er en ”ikke påvirkelig omkostning” har det den effekt i reguleringen, at selskabets økonomiske ramme forhøjes og at dette er undtaget fra effektiviseringskrav.
Energistyrelsen forholdt sig specifikt hertil i sit høringsnotat i forbindelse med ændringen af bekendtgørelsen:
”Energistyrelsen vurderer, at det er rimeligt og hensigtsmæssigt, at frivillige aftaler, som vandforsyninger indgår og ønsker at kunne dække 1:1 over taksterne, offentliggøres på forsyningens hjemmeside, for at sikre gennemsigtighed for forsyningens forbrugere. Med reglen sker der ikke en fravigelse af almindelige regler om beskyttelse af data, herunder persondata. Hvis der således er oplysninger i aftalen, som det i almindelighed vil være ulovligt for forsyningen af offentliggøre, skal disse oplysninger fjernes inden offentliggørelsen.”
Aftalerne må formodes almindeligvis kun at indeholde almindelige personoplysninger og ikke særlige/følsomme personoplysninger. Almindelige ikke-følsomme personoplysninger kan dog godt i visse situationer være fortrolige alligevel. Du kan læse mere om personoplysningerne og kravene til disses behandling i vores vejledning ”persondata for vandselskaber”, som du finder her: https://www.danva.dk/publikationer/vejledninger-og-rapporter/vejledning-nr-100-vejledning-om-persondata-for-vandselskaber/.
Ud over kravet om offentliggørelse, er det ifølge § 9, stk. 5, 2. pkt. en betingelse, at beløbet betales i henhold til aftaler, som vandselskabet har indgået i medfør af vandforsyningslovens § 13 d, eller at kommunalbestyrelsen i øvrigt har vurderet, at det er nødvendigt for beskyttelsen af vandselskabets drikkevandsressourcer. Læs mere om dette her.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
DANVAs vurdering
Uddybende svar
”Disse domme kan tages til indtægt for, at forsyningsvirksomheder efter dansk ret generelt er objektivt ansvarlige for skader som følge af ledningsbrud forårsaget af materialesvigt. Dette gælder, hvad enten den pågældende ledning er under tryk eller ej.”
Spørgsmål
Hvilke krav gælder der for, at beløb, som vandselskabet ifølge aftale betaler til ejeren af en ejendom for restriktioner i arealanvendelsen, eller for selskabets køb af jord med henblik på beskyttelse af vandselskabets drikkevandsressourcer, anses for at være en ikke påvirkelig omkostning?
Svar
Kravene fremgår af Bekendtgørelse om økonomisk regulerings § 5, stk. 9: Aftalen skal offentliggøres og beløbet skal betales i henhold til en aftale, som vandselskabet har indgået i medfør af vandforsyningslovens § 13 d, eller som kommunalbestyrelsen har vurderet er nødvendig for beskyttelsen af vandselskabets drikkevandsressourcer.
Uddybende svar
Vandselskaberne kan få beløb, der betales til ejeren af en ejendom for restriktioner i arealanvendelsen eller for selskabets køb af jord med henblik på beskyttelse af vandselskabets drikkevandsressourcer, karakteriseret som ikke påvirkelige omkostninger. Dette følger af Bekendtgørelse om økonomisk regulerings (bkg. nr 1623 af 27/12/2019) § 9, stk. 4, nr. 9. Fordelen herved er, at selskabets økonomiske ramme forhøjes og at omkostningerne er undtaget effektiviseringskravet.
Der er dog fastsat nogle betingelser i lovens § 9, stk. 5, der skal være opfyldt:
- Aftalen med forbrugeren skal offentliggøres og
- Beløbet skal betales i henhold til aftaler, som vandselskabet har indgået i medfør af vandforsyningslovens § 13 d, eller at kommunalbestyrelsen i øvrigt har vurderet er nødvendig for beskyttelsen af vandselskabets drikkevandsressourcer.
Kravet om offentliggørelse, kan du læse mere om her.
I forhold til inddragelsen af kommunen/den kommunale vurdering har Energistyrelsen skrevet følgende i sit hørringsnotat af 24. september i forbindelse med bekendtgørelsesændringen:
”Energistyrelsen vurderer, at kravet i stk. 5 om, at kommunalbestyrelsen skal have vurderet, at aftalen er nødvendig for beskyttelsen af vandselskabets drikkevandsressourcer, er udtryk for en passende balance mellem hensynet til, at vandforsyningerne på den ene side kan aftale den nødvendige beskyttelse, også selv om kommunen ikke har medtaget den konkrete indsats i en indsatsplan efter vandforsyningsloven, og på den anden side, at der er en vis kontrol med vandforsyningernes aftaler. Dette udelukker ikke, at vandforsyningen tager initiativet til beskyttelsen og eventuelt leverer grundlag for kommunens vurdering vedrørende nødvendigheden. Der er ikke fastsat nogen formkrav til kommunens vurdering, men den skal naturligvis være baseret på et fagligt grundlag og kunne dokumenteres over for Forsyningssekretariatet.”
At bestemmelsen ikke kun finder anvendelse ved påbud/forbud kan også læse af nedenstående uddrag af Energistyrelsens høringsnotat, modsætningsvist:
Det har hidtil ikke været klart, om betaling for vandforsyningernes frivillige aftaler om dyrkningsrestriktioner m.v. var dækket af bestemmelsen om erstatninger (IPO). Hvis adgangen til at få dækket betaling for vandforsyningernes aftaler om beskyttelse af deres drikkevandsressourcer blev indskrænket til at omfatte BNBO, ville det give incitament til, at vandforsyningerne ikke indgår frivillige aftaler til realisering af indsatsplaner eller anden nødvendig beskyttelse og i stedet afventer eller beder kommunerne om at udstede påbud/forbud om den nødvendige beskyttelse.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
-
Kan vanding af en slotspark siges at være en (del af en) primær produktion?
-
Kan et vandselskab afslå ansøgningen om fradrag i vandafledningsbidrag for vanding af en slotspark?
-
Hvis et vandselskab er forpligtet til at give fradrag, skal det så give fradrag med tilbagevirkende kraft for 2011 – 2013, eller skal der kun gives fradrag fremadrettet, altså fra og med 2014?
DANVAs vurdering
Ad 1) Det er DANVAs vurdering, at vanding af en slotspark ikke kan siges at være en del af en primær produktion.
Ad 2) Hvis der ansøges om fradrag og der i forbindelse med ansøgningen fremlægges dokumentation, kan vandselskabet ikke efter DANVAs opfattelse afslå at give fradrag i vandafledningsbidraget.
Ad 3) Det er DANVAs vurdering, at vandselskabet ikke er forpligtet til at give fradrag med tilbagevirkende kraft, dvs. for årene 2011 – 2013, men kun fra og med 2014.
Uddybende svar
Det lægges i det følgende til grund, at den slotsparken ejes af Styrelsen for Slotte og Kulturejendomme – det vil med andre ord sige staten. Det er ligeledes lagt til grund, at styrelsen anmodede vandselskabet om fradrag i vandafledningsbidraget for den pågældende ejendom primo 2014 og at styrelsen ikke tidligere har anmodet om fradrag for den pågældende ejendom.
Ad 1)
Begrebet ”den primære produktion” er ikke nævnt i lovbemærkningerne til hverken den nuværende eller tidligere gældende udgaver af betalingsloven. Det er nævnt under punkt 4.2.2.3 i vejledningen til betalingsloven. Efter vejledningens eksempel vil vand, som et bryggeri anvender til produktion af øl og sodavand, kunne henregnes til den primære produktion og således være fradragsberettiget, mens vand der anvendes til vanding af bryggeriets græsplæne ikke vil være fradragsberettiget. Ud fra vejledningens retningslinjer mener DANVA ikke, at vanding af en slotspark kan forstås som værende en del af en primær produktion.
Ad 2)
Betingelsen om, at et vandforbrug skal indgå som del af en primær produktion for at give ret til fradrag i vandafledningsbidraget, indgår ikke i den gældende retstilstand. Dette fremgår af en Vestre Landsrets dom fra 4. februar 2013. DANVA henviser i den forbindelse til udtalelserne ”Fradrag i vandafledningsbidrag for vand, der forbruges til produktion eller andet (09-10-2013)” og ”Er kirkegårde fritaget for at betale spildevandsafgift i forbindelse med vanding af kirkegårde? (08-10-2013)” på foreningens hjemmeside. Til orientering link til den nævnte Vestre Landsrets dom og den forudgående byretsdom. Landsrettens flertal på 2 dommere henviser til byrettens mindretal på 1 dommer i deres udtalelse om, at der ikke efter betalingslovens § 2, stk. 5 er hjemmel til at begrænse fradraget i vandafledningsbidraget til vand, der er anvendt til den egentlige produktion. Det nævnte mindretal i byretten bemærker blandt andet:
Indledningsvist bemærkes det, at den erhvervsbygning, der er leveret vand til, som følge af mangler ved byggeriet efter det oplyste ikke har været benyttet i perioden 2006 – 2010 ud over til lager, vareudlevering og et internt trykkeri.
Den leverede vandmængde er således ikke medgået til egentlig ”produktion” i erhvervsbygningen. (DANVA tilføjelse: Det fremgår af afsnittet ”Oplysningerne i sagen” i byretsdommen, at den nævnte erhvervsbygning blev opført med produktionsformål for øje)
… Således som betalingslovens § 2 a, stk. 5, er formuleret, kan en erhvervsvirksomhed ved beregningen af vandafledningsbidraget fratrække både den vandmængde, der medgår til produktionen, og den vandmængde, der ”af anden grund ikke tilledes et spildevandsforsyningsselskab”. …
Det fremgår ligeledes af de nævnte domme, at et vandselskab ikke kan afslå at give fradrag med den begrundelse, at vandselskabet i sin betalingsvedtægt har stillet krav om, at vandforbruget skal være sket i den primære produktion.
Det forhold ejendommens ejes af en offentlig myndighed medfører ikke, at der ikke kan gives fradrag. Betalingslovens definition på en erhvervsejendom er nemlig meget bredt, som det fremgår af punkterne 2.2.1 og 4.2.2.3 i vejledningen til betalingsloven. En erhvervsejendom er således en ejendom, der ikke kan henføres til beboelse alene. En erhvervsejendom kan således også være en offentligt ejet ejendom – eksempelvis en kommunal skole.
For at få fradrag skal ejeren af den pågældende ejendom dokumentere, at den afledte vandmængde ikke er afledt til kloaksystemet. De to vedhæftede domme er udtryk for, at dokumentationskravet er væsentligt. Som det fremgår enstemmigt af Vestre Landsrets dommen:
Pharma Nord ApS har ikke ved anvendelse af bimåler dokumenteret størrelsen af det vandforbrug, der er anvendt til vanding af udenomsarealerne, og har heller ikke i øvrigt godtgjort eller sandsynliggjort, hvor stor en del af det forbrugte vand, der er anvendt til vanding. Landsretten tiltræder derfor, at Pharma Nord ApS skal betale vandafledningsafgift af hele den forbrugte mængde vand. …
DANVA har den 10. april 2014 haft en telefonisk samtale med Naturstyrelsen, hvor Naturstyrelsen gav udtryk for det følgende:
- at betalingslovens definition på begrebet erhvervsejendom skal tolkes bredt. Dette indebærer blandt andet, at ejendomme der ejes af offentlige myndigheder også kan være erhvervsejendomme i betalingslovens forstand.
- Naturstyrelsen tolker den vedhæftede landsretsdom på samme måde som DANVA. Altså at det ikke er en betingelse for at få fradrag i vandafledningsbidraget, at vandet indgår som del af en primær produktion. Det afgørende er, at den erhvervsejendom der søger fritagelse kan dokumentere, at vandet ikke er afledt til kloak. Styrelsen er klar over, at den retstilstand, der med landsretsdommen er fastlagt, ikke er i overensstemmelse med retningslinjerne i vejledningen til betalingsloven. Styrelsen vil arbejde på at løse dette problem, men kan ikke på nuværende tidspunkt beskrive, hvordan problemet kan løses.
På baggrund af det anførte vurderer DANVA, at vandselskabet i den konkrete sag er forpligtet til at give fradrag i vandafledningsbidraget for vand, der dokumenteret bruges til vanding af slotsparken
Ad 3)
Styrelsen for Slotte og Kulturejendomme anmodede først om fradrag i vandafledningsbidraget primo 2014. Det er oplyst, at der først blev opsat målere i 2012. Derfor er der for året 2011 tale om et skønnet forbrug - og som konsekvens heraf – et skønnet fradrag. Efter DANVAs vurdering er et skøn ikke tilstrækkeligt til at få fradrag, da der er dokumentationskrav, jævnfør punkt 2. Alene af denne grund kan der ikke ydes fradrag for 2011. Efter DANVAs vurdering er vandselskabet ikke forpligtet til at give fradrag med tilbagevirkende kraft for årene 2013 og 2012. Der henvises i den forbindelse til en Vestre Landsrets dom af 30. marts 2007 (MAD 2007.102 V). I den nævnte dom søgte en virksomhed om fradrag. Det blev lagt til grund, at selv om den pågældende virksomhed kunne dokumentere, at den havde betalt for meget i vandafledningsbidrag nogle tidligere år, var det virksomhedens ansvar, at denne ikke i de pågældende år havde anmodet om fradrag. Forsyningen/kommunen var derfor ikke forpligtet til at tilbagebetale afgiften til virksomheden. Den nævnte dom er også omtalt på side 66 i bogen ”Spildevandsbetalingsloven – en kommentar” af Mogens Moe fra 2010.
Spørgsmål
Hvor lang en påbudsfrist skal/bør der gives i forbindelse med påbud om separatkloakering? Gælder der en almindelig påbudsfrist?
DANVAs vurdering
Der gælder ikke en almindelig påbudsfrist ved påbud om separatkloakering. En række forsyninger opererer almindeligvis med en frist på 6 måneder, medens andre opererer med frister på 8 eller 12 måneder.
Uddybende svar
Reglerne vedrører kommunens adgang til at give påbud og fristerne herfor fremgår af Miljøbeskyttelsesloven (lbkg. nr. 879 af 26/06/2010 med senere ændringer).
Miljøbeskyttelseslovens (MBL) § 30 har følgende ordlyd:
”Hvis et spildevandsanlæg ikke fungerer miljømæssigt forsvarligt, herunder ikke opfylder eller tilgodeser de krav, der er fastsat efter § 28 og § 29, samt forudsætninger fastsat efter § 32, stk. 4, kan tilsynsmyndigheden påbyde, at der foretages den nødvendige forbedring eller fornyelse af anlægget. Tilsynsmyndigheden kan endvidere ændre vilkår fastsat i en tilladelse efter § 28, hvis de tidligere fastsatte vilkår må anses for utilstrækkelige eller uhensigtsmæssige.”
Et påbud efter MBL, herunder MBL § 30, skal meddeles skriftligt til adressaten, jf. MBL § 74, stk. 1, og indeholde en frist for efterkommelse, jf. MBL § 78, stk. 1.
Det fremgår imidlertid ikke af MBL, hvad fristen for efterkommelse af påbuddet bør/skal være. Derimod fremgår det af punkt 2.3.2. i Miljøstyrelsens vejledning til håndhævelse af Miljøbeskyttelsesloven, at:
”Fristen bør afvejes dels efter karakteren af de forureningsmæssige forhold, dels virksomhedens tidsmæssige mulighed for at iværksætte foranstaltningerne”
Fristens længde skal således være tilstrækkelig til, at adressaten (kunden) har mulighed for at iværksætte og færdiggøre de nødvendige foranstaltninger, eksempelvis separatkloakering.
Det er imidlertid forskelligt, hvor lang en frist de forskellige kommuner fastsætter for efterkommelse af et påbud om separatkloakering. Enkelte kommuner (Aarhus, Viborg, Kalundborg) opererer typisk med en frist på 6 måneder, medens andre kommuner opererer med en frist på 8 måneder (Lejre Kommune) eller 12 måneder (Silkeborg Kommune). Fristerne fremgår af de respektive kommuners hjemmesider. I sager der har været indbragt for de danske domstole, er der idømt bøder for manglende efterkommelse af frister på mellem 7-12 måneder, og fristerne er dermed ikke er blevet tilsidesat.
Det er således ikke muligt at entydigt at udtale sig om, hvad fristen skal eller bør være, men ud fra ovenstående er det dog DANVAs vurdering, at der ikke er noget til hinder for, at der fastsættes en frist på 6 måneder.
Spørgsmål
Er indbetalinger til Vandteknologifonden at anse som 1:1 omkostninger?
DANVAs vurdering
Indbetalinger til Vandteknologifonden anses ikke for 1:1 omkostninger.
Uddybende svar
Den nærmere definition af 1:1 omkostninger fremgår af § 3 stk. 4 i prisloftbekendtgørelsen. I denne opremsning er bidrag til Teknologifonden ikke nævnt – hverken direkte eller indirekte.
Der er ingen tvivl om, at denne bestemmelse vil blive tolket restriktivt, da disse omkostningstyper jo ikke skal ”effektiviseres” – og netop effektiviseringen er et af hovedformål med VSL.
Der er flere udtalelser i lovbemærkningerne til Vandsektorloven, som taler i samme retning
Bemærkninger til § 23 og de almindelige bemærkninger i afsnit 2.7 har nærmeste samme formulering:
Fonden forventes etableret i 2009, mens indbetalingerne først forventes at starte i 2010, hvor prisloftsreguleringen har fået virkning. Indbetalingerne til fonden vil derfor kunne dækkes af effektiviseringsgevinsten (DANVAs fremhævelse).
Sammenhængen understøttes også af, at der skete en udskydelse af prisloftfastsættelse havde det også konsekvens for indbetalingen til fonden. Betragtningen var, at der ikke var noget krav om effektivisering hos forsyningerne – hvorfor det heller ikke kunne forventes at være midler til fondsbidrag.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
1. Hvad er definitionen på en stikledning?
2. Hvad er indholdet af regler og retningslinjer for snitfladen mellem vejafvandingsanlæg og spildevandsanlæg?
3. Hvor er grænsefladen mellem spildevandsselskabets anlæg og vejanlægget i den konkrete sag?
4. Overtager spildevandsselskabet automatisk forpligtelserne for hovedvejkloakken, hvis det tilslutter denne til en privat matrikel?
DANVAs vurdering
1. En stikledning er den del af forbindelsen mellem afløbsinstallationen og hovedafløbssystemet, der er uden forgreninger.
2. Der er ingen regler om snitfladen mellem vejafvandingsanlæg og spildevandsanlæg. Der er heller ikke nogen entydige retningslinjer. De vejledende udtalelser der er, lægger op til, at vejafvandingsanlæg strækker sig fra og med vejriste til og med tilslutningspunktet (eventuelt grenrør eller påhug) på hovedafløbssystemet.
3. I den konkrete sag vurderer DANVA, at snitfladen mellem vejafvandingsanlægget og spildevandsselskabets anlæg er tilslutningspunktet ved hovedafløbssystemet, forstået som den del af det separerede hovedafløbssystem der afleder overfladevand/regnvand fra både veje og tilsluttede ejendomme.
4. Det forekommer umiddelbart at være i strid med spildevandsplanen og uden hjemmel i øvrigt, hvis kommunen forlanger, at spildevandsselskabet skal overtage hovedvejkloakken fra det private stik og nedstrøms.
Uddybende svar
1. Definition på stikledning
Stikledning er ikke defineret i regelgrundlaget. Men der er en definition på en stikledning i Dansk Standards Norm for afløbsinstallationer, 4. udgave af 3. juli 2009. På side 22 i normen kan man læse følgende:
Stikledning
”Administrativ betegnelse for den del af forbindelsen mellem afløbsinstallationen og hovedafløbssystemet, der er uden afgreninger. En stikledning kan yderligere være opdelt i en offentlig og en privat del. (Normalt ved grundens grænse)”
2. Indhold af regler og retningslinjer for snitfladen mellem vejafvandingsanlæg og spildevandsanlæg og 3. vurdering af snitfladen i den konkrete sag
a) Der er ikke ved lov, bekendtgørelse eller anden regel fastlagt, hvor snitfladen mellem vejafvandingsanlæg og spildevandsanlæg skal være. Det er Vejdirektoratets opfattelse, at kommunen for kommunale veje efter vejlovens § 10 er forpligtet til at ”holde sine veje i den stand, som trafikkens art og størrelse kræver, herunder sørge for tilstrækkelig vejafvanding. Kommunen bestemmer, hvilke arbejder der skal udføres på kommunens veje, og den afholder udgifterne hertil, medmindre andet er bestemt”. Se udtalelse fra Vejdirektoratet. Desuden står der under punkt 5 i en gammel – men stadig gældende - Cirkulæreskrivelse om administrationen af sager om afledning af vand fra veje (nr. 153 fra 1976):
”Afvandingssystemer i vejarealer projekteres og udføres ved vejbestyrelsens foranstaltning. Godkendelse efter miljøbeskyttelseslovens og/eller vandløbslovens bestemmelser kræves kun for de dele, der vedrører spildevandsafledningen …”
Der er således ikke noget konkret om snitflader i vejloven eller den nævnte cirkulæreskrivelse.
b) Mere konkret om snitflader fremgår det af vejledende udtalelser fra både Vejdirektoratet og Naturstyrelsen, at det anses for hensigtsmæssigt, at afvandingsanlæg i vejen der kun afleder vejvand betragtes som værende vejanlæg og som en del af vejens udstyr. DANVA henviser til siderne 39 - 40 og B-16 i DANVA Vejledning nr. 83, Administrativ håndtering af vand- og kloakstikledninger. Der henvises også til punkt 4.2.6 Drift af vejafvandingsanlæg … i Naturstyrelsens Vejledning om tilknyttede aktiviteter. Se tillige anden vejledende udtalelse fra Vejdirektoratet.
c) I den konkrete sag indebærer vurderingerne under punkt a) og b), at DANVA mener, at ledningen der udelukkende fører vand fra de to vejbrønde og riste skal betragtes som en del af vejens udstyr frem til tilslutningspunktet på den planlagte regnvandshovedledning.
I forlængelse af de vejledende udtalelser fra Vejdirektoratet og Naturstyrelsen er det DANVAs opfattelse, at det er et hensigtsmæssigt og sagligt kriterium at tage udgangspunkt i at afvandingsanlæg, der kun afleder vejvand, er en del af vejens udstyr. Hvis det i stedet er et stikledningskriterium der lægges til grund, vil det være vejmyndigheden der afgør, hvor meget af vejens anlæg der tilhører spildevandsselskabet. Det er jo vejmyndigheden, der beslutter, hvor vejbrøndene skal være.
4. Der står intet i regelgrundlaget om, at et spildevandselskab overtager en ledning til afledning af vejvand nedstrøms, som følge af at en privat matrikel tilsluttes.
I det konkrete tilfælde er der desuden oplyst, at det fremgår af spildevandsplanen, at det pågældende område er spildevandskloakeret og at grundejerne bortskaffer overfladevand ved nedsivning. Der står intet om, at spildevandsselskabet er ansvarligt for håndtering af vejvand. Ej heller er det efter det oplyste dokumenteret, at spildevandsselskabet (tidligere kloakforsyningen) har været involveret i tilslutningen af den pågældende ejendom .
Spørgsmål
Kan et kommunalt ejet spildevandsselskab med kunder i restance anmode en privat vandforsyning om at afbryde forsyningen til disse kunder?
DANVAs vurdering
Det korte svar er nej.
Uddybende svar
Privat ejede vandforsyninger
Private vandforsyninger har altid kunnet lukket for vandtilførslen, når kunderne ikke har betalte – og der er rykket for betalingen. Dette har fremgået af normalregulativet for disse selskaber i årevis. Men disse selskaber kan kun agere ift. egne kunder.
Kommunalt ejede vandforsyninger
Indtil ikrafttrædelsen af Vandsektorloven har de ikke kunnet lukke – blot gøre udlæg i ejendom.
Efter Vandsektorloven kan de også lukke for restancer under forudsætning af, at det er angivet i regulativet. DANVA fik By- og Landskabsstyrelsen til at udtale sig om emnet med afsæt i de signaler, der var givet under lovprocessen.
Kommunalt ejede spildevandsforsyninger
Der er ikke nogen hjemmel i betalingsreglerne eller i Vandsektorloven, som tillader lukning for spildevandshåndteringen/spildevandet fra kunderne. Lovbemærkningerne er heller ikke særlig markante på dette felt.
DANVA vil nok heller ikke gå efter, at spildevandsforsyningsselskaberne skal kunne lukke for denne service. Men vi har plæderet for – og vil nok fortsætte med at tale for den mulighed, at restancer hos et spildevandsselskab skal kunne medføre lukning for vandforsyningen fra et søsterselskab.
Såfremt at forsyningen er ét selskab indeholdende, dels vand dels spildevand i samme juridiske enhed – så skal problemstillingen nok lige vendes en ekstra gang. I givet fald vil kunderne nok få én regning, og betaler kunden ikke, så angår det jo såvel vand som spildevand. Regulativet for vandleveringen vil kunne indrettes således, at der kan lukkes for denne forsyning.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
I hvilket omfang kan erhvervsvirksomheder få fradrag i vandafledningsbidrag for vand, der forbruges til produktion eller andet? Hvordan forholder reglerne sig eksempelvis til vinduespudservirksomheder, campingpladser, hoteller, svømmehaller, golfbaner, fodboldbaner og kirkegårde?
Hvordan er forholdet mellem betalingslovens muligheder for fradrag i vandafledningsbidraget for vand, der går til en er produktion eller af anden grund ikke afledes og de nye regler i den såkaldte "trappemodel"?
DANVAs vurdering
Med den retsstilling, der nu er på området, er det DANVAs vurdering, at der i alle de beskrevne eksempler kan gives fradrag i betaling af vandafledningsbidraget. Betingelserne for at give fradrag er, at det vand, der ikke afledes, bruges til erhvervsaktiviteten, og at der foreligger dokumentation for størrelsen af den vandmængde, der ikke afledes til kloak. Det er tilstrækkeligt at vandet bruges i forbindelse med erhvervsaktiviteten men ikke en betingelse, at vandet bruges i forbindelse med den primære produktion.
For så vidt angår dokumentationstypen er kravene ikke entydige. På den ene side er der hjemmel til at spildevandsskabet kan stille krav om dokumentation, og på den anden side kan spildevandsselskabet næppe stille krav om, at dokumentationskravet skal opfyldes ved måling.
Med hensyn til, hvilke erhvervsformer, der vil være omfattet af trappemodellen henvises til Naturstyrelsens vejledning om trappemodellen. Det er DANVAs vurdering, at campingpladser vil være omfattede.
Uddybende svar
1)
DANVA er bekendt med en ny dom fra Vestre Landsret vedrørende fradrag for vand, der opbruges i en virksomheds produktion eller af anden grund ikke afledes til et spildevandsselskab. Der er tale om en Vestre Landsrets dom fra 4. februar 2013, og så vidt DANVA er orienteret, den seneste dom vedrørende betalingslovens § 2 a, stk. 5. Dommen må anses for udtryk for gældende retspraksis og fortolkning af lovbestemmelsen – i hvert fald indtil at der foreligger en nyere Landsrets eller Højesteretsdom, eller sker ændringer i lovgivning. I dommen udtalte to ud af tre landsretsdommere:
Vi tiltræder af de grunde, der er anført af byrettens mindretal, at der ikke efter betalingslovens § 2 a, stk. 5 (daværende § 2 a, stk. 4) sammenholdt med Betalingsvedtægten for H Kommune er hjemmel til at begrænse fradrag i vandafledningsafgiften til alene at gælde for vand, der er anvendt til den egentlige produktion. I det omfang [virksomheden] er i stand til at godtgøre størrelsen af den mængde vand, der ikke er afledt til det offentlige spildevandsanlæg, men i stedet er anvendt til etablering og vanding af virksomhedens udenomsarealer, vil der således kunne ske fradrag ved opgørelsen af vandafledningsafgiften.
Efter landsrettens flertal er det således ikke et krav for fritagelse for vandafledningsbidraget at det vand, der ikke afledes, indgår i den primære produktion. Det er tilstrækkeligt, at virksomheden kan godtgøre/dokumentere størrelsen af den vandmængde, der ikke afledes. Den byretsdom, der henvises til, er afsagt ved retten i Sønderborg, d. 30. januar 2012.
Vestre Landsrets dom strider mod den fortolkning af bestemmelsen, som Naturstyrelsen (tidligere Miljøstyrelsen) har beskrevet under punkt 4.2.2.3 i vejledningen for betalingsloven. Efter vejledningen kan der kun gives fradrag i vandafledningsbidraget for vand, der indgår i den primære produktion. Mindretallet i byretten, ligesom flertallet i landsretten valgte at støtte ret på, udtalte følgende om betalingsvedtægten og vejledningen:
Betalingsvedtægten for H Kommune, litra B, pkt. 2, nævner samme to led, der kan give fradrag, som betalingsloven, men har opstillet den begrænsning, at ”for at få fradrag skal det vandforbrug, der ønskes fradrag for, kunne henregnes til erhvervsdelen, dvs. den primære produktion”.
Betalingsvedtægten kan imidlertid ikke uden hjemmel indføje en selvstændig begrænsning i erhvervsejendommes mulighed for at få fradrag for vandafledningsbidraget iht. betalingslovens § 2 a., stk. 5, der giver virksomheden ret til ved opgørelsen af vandafledningsbidraget at få fradrag for den del af vandet, der enten medgår til produktion eller ikke tilledes kloaksystemet. Det forhold, at betalingsvedtægtens formulering sandsynligvis har sin baggrund i Miljøstyrelsen vejledning nr. 3/2001 til betalingsloven og det i vejledningens s. 39, 2. afsnit anførte eksempel, ændrer ikke herved.
2)
På baggrund af det under punkt 1 anførte, er det DANVAs vurdering, at der i de omtalte eksempler vil kunne gives fradrag i vandafledningsbidraget til de pågældende erhverv, såfremt mængden af vand, der ikke tilledes kloak, kan dokumenteres.
Det lægges til grund for denne vurdering, at betalingslovens definition på erhvervsejendomme er meget bred, jævnfør punkt 2.2.1 i vejledningen (nr. 12414, 2001) til betalingsloven. Der er hjemmel til, at spildevandsselskaberne kan stille krav om dokumentation. Dette følger af den under punkt 1 omtalte Vestre Landsrets dom af 4. februar 2013, hvor retten enstemmigt udtaler:
[Virksomheden] har ikke ved anvendelse af bimåler dokumenteret størrelsen af det vandforbrug, der er anvendt til vanding af udenomsarealerne, og har heller ikke i øvrigt godtgjort eller sandsynliggjort, hvor stor en del af det forbrugte vand, der er anvendt til vanding. Landsretten tiltræder derfor, at [virksomheden] skal betale vandafledningsafgift hele den forbrugte mængde vand.
Grunden til at virksomheden blev dømt til at betale det fulde vandafledningsbidrag var således ikke, at virksomheden ikke havde ret til fradrag for det vand, der gik til vanding af græsplænerne, men at virksomheden ikke ved måling eller på anden vis havde dokumenteret, hvor meget vand, der gik til vanding af græsplænen.
Som det fremgår af dommen, er det ikke krav, at mængden skal dokumenteres ved måling. Andre metoder kan også være en mulighed. Erhvervsejendomme skal altså kunne dokumentere, hvor meget vand, der ikke er afledt, men vandselskabet kan næppe stille krav om, at dette sker på en bestemt måde. Der henvises til en afgørelse fra de kommunale tilsynsmyndigheder, MAD 1998.643 TR. Måling vil dog ofte være en oplagt måde at tilvejebringe dokumentationen på og ud over at bruge vandmålere som dokumentation, kender DANVA også til, at nogle bruger spildevandsmålere.
3)
Med hensyn til forholdet mellem mulighed for opnå fradrag i vandafledningsbidraget for vand, der går til en er produktion eller af anden grund ikke afledes og de nye regler om mulighed for reduktion i vandafledningsbidraget for erhvervsvirksomheder med stort vandforbrug (den såkaldte trappemodel), kan DANVA oplyse følgende:
Erhverv der opererer på markedsmæssige vilkår – jf. § 1, nr. 5 i bekendtgørelser nr. 1070, 2013 om fastsættelse af den variable del af vandafledningsbidraget m.v. – udgør kun en delmængde af det, der efter betalingslovens ejendomsbegreb definereres som værende erhvervsejendomme, jf. punkt 2.2.1 i vejledningen til betalingsloven. Der vil altså være nogle ejendomme som for eksempel offentlige skoler og kirkegårde, der defineres som erhvervsejendomme efter betalingsloven, men som ikke er definerede som erhverv, der opererer på markedsmæssige vilkår efter bekendtgørelsen. Der er under punkt Ad 3 i Vejledende notat om reglerne for trappemodel for beregning af vandafledningsbidrag nogle retningslinjer for definitionen på erhverv, som opererer på markedsmæssige vilkår.
Efter DANVAs vurdering vil en campingplads både opfylde definitionen på en erhvervsejendom efter betalingsloven og definitionen på erhverv, der opererer på markedsmæssige vilkår efter bekendtgørelsen.
Hvis en campingplads søger om og får fradrag i vandafledningsbidraget for den vandmængde, der ikke afledes til kloak, kan campingpladsen kun søge om afregning efter trappemodellen for den restvandmængde, der afledes til kloak, se punkt Ad 5 i nævnte vejledende notat om trappemodellen.
Spørgsmål
Et vandselskab har oplevet tilfælde hvor der har været fejl på installation i målerbrønd, og disse fejl har forårsaget et større forbrug af vand end det normale.
Kan vandspildet karakteriseres som vandspild forårsaget af fejl på en skjult vandinstallation, der dermed kan fradrages i afgiftsgrundlaget?
Danvas vurdering
DANVAs bedste vurdering er, at en fejl på en installation i målerbrønd ikke kan karakteriseres som en fejl på en skjult installation.
Dette betyder, at der ikke hjemles adgang til at fradrage vandspildet i afgiftsgrundlaget, efter vandafgiftslovens § 24, stk. 1.
I ovenstående udmelding forudsættes, at bruddet er sket på en vandinstallation efter måleren, og at måleren sammen med den førnævnte installation er synlig i målerbrønden. Det forudsættes også, at der i en aftale ikke er sket en fravigelse af praksis gående på, at målerbrønden etableres af, vedligeholdes af og tilhører ejeren.
Uddybende svar
Vandafgiftsloven (lbk nr. 962 af 27/06/2013) fastsætter, at der skal betales en afgift til statskassen af ledningsført vand, der forbruges her i landet, se § 1.
Efter § 24, stk. 1 i vandafgiftsloven, er der dog givet adgang til at fradrage en vandmængde i afgiftsgrundlaget, hvis denne vandmængde hidrører fra vandspild forårsaget af brud på skjulte vandinstallationer i ejendomme til boligformål.
Eftergivelse af afgift efter vandafgiftsloven er dog betinget af, at nedenstående krav, fra § 24, stk. 2-5, er opfyldte:
- I bestemmelsens stk. 2 er det angivet, at vandspildet skal kunne dokumenteres henregnet til ejendommen på en sådan måde, at vandselskabet kan opkræve vederlag for vandspildet hos forbrugeren. Derudover skal der foreligge en skriftlig og begrundet anmodning fra forbrugeren, hvori denne beder om ikke at skulle betale afgift og andre beløb fra det pågældende v
- Efter stk. 3 finder bestemmelsen kun anvendelse, hvis vandselskabet vælger at afstå fra opkrævning af vandprisen og fra opkrævning af afgiften hos forbrugeren.
- Der foreligger ydermere et krav om, at vandspildet skal ligge udover ejendommens årlige normal forbrug tillagt 300 m3, se stk. 4.
- Endvidere er det i stk. 5 anført, at ledningsbruddet ikke må kunne tilregnes forbrugeren som forsætligt eller groft uagtsomt, og der skal være udøvet rimelige foranstaltninger for at stoppe ledningsbruddet.
Der er i loven ikke angivet en definition på hvad der kan henregnes til vandspild forårsaget af brud på skjulte vandinstallationer.
I SKATs vejledning (E.A.7.5) eller underpunktet EA. 7.5.6.2.1 er der heller ingen nærmere angivelse af, hvad der kan betegnes som en skjult vandinstallation.
Men i lovbemærkninger til den oprindelige lov nr. 338/2001 står:
”Det er kun vandspild på grund af brud på skjulte installationer, der kan ske eftergivelse for. Den gængse definition heraf er jordledningen fra skel til bygning, imellem bygninger og under bygninger. Desuden omfattes ikke synlige vandinstallationer og rørføringer inde i bygninger af definitionen. Synlige installationer er på den anden side for eksempel vandhaner, cisterner, varmtvandsbeholdere med videre, hvorfra vandspild ikke kan give anledning til eftergivelse. Se evt. bemærkninger til lovforslag (2000/1 LSF 158).
Bemærk at der står ”den gængse definition”. Dvs. at dette ikke er den endegyldige definition, som dækker alle situationer i forsyningsforholdet. Vores bedste vurdering er således, at beskrivelsen tager afsæt i den typiske situation, hvor forbrugerens afregningsmåler er placeret indendørs i ejendommen. Der findes talrige forsyningssituationer i sommerhusområder, hvor det er i fælles interesse for forbrugeren og forsyningen, at afregningsmåleren er placeret i en målerbrønd – hvor såvel kunden kan aflæse sin måler, som forsyningen kan afbryde vandforsyningen ved eksempelvis viden om lækage/brud på ejendommen.
Det er dog ganske essentielt i forhold til placeringen af måleren – uanset om det sker indendørs eller i en målerbrønd, at måleren skal være let af aflæse og udskifte. Denne lette tilgængelighed afspejles også i ejerens/brugerens forpligtigelse til at meddele forsyningen, såfremt denne måtte opdage fejl og utætheder, efter bestemmelser i den pågældende forsynings regulativ.
Det skrevne om måleren har betydning, da vi forstår det således, at vandinstallationen med brud er placeret efter måleren og synlig i målerbrønden lige efter måleren.
SKATs vejledning (E.A.7.5) angiver, at formålet med vandafgiftsloven er, at tilskynde vandværker og borgere til at spare på vandet. Dette formål er bl.a. blevet udtrykt i lovens § 24, stk. 5, hvorefter adgangen til at eftergive vandafgift ved vandspild er betinget af, at der skal være udøvet rimelige foranstaltninger for at stoppe ledningsbruddet.
Ovenstående momenter gør, at vandafgiftslovens ordlyd vedrørende ”skjulte vandinstallationer” må fortolkes; som vandinstallationer som forbrugeren ikke har adgang til og dermed ikke kan udbedre ved at udøve rimelige foranstaltninger.
Som DANVA har fået det oplyst er der tale om; at bruddet er sket på en synlig installation i en målerbrønd, og denne vandinstallation anses som en installation, der er let tilgængeligt for forbrugeren.
Der må endvidere med rimelighed kunne antages, at en fejl på en installation i en målerbrønd kan afhjælpes ved at udøve mindre bebyrdende foranstaltninger.
Dette bevirker, at fejl på installation i målerbrønd ikke kan karakteriseres som en fejl på en ”skjult vandinstallation”.
Vandforsyningen har derfor efter det oplyste og ud fra vores bedste vurdering ikke hjemmel til at fradrage vandspildet i afgiftsgrundlaget efter vandafgiftslovens § 24, stk. 1. Ved lov nr. 522/2009 (§ 4 stk. 5) er det blevet besluttet, at det er vandforsyningen som forestår ”sagsbehandlingen”, og at SKAT ikke skal anmodes om en godkendelse af forsyningens vurdering. Der er ikke hjemlet forbrugeren adgang til at klage forsyningens vurdering. Se evt. lovforslag (2008/1 LSF 204). Eftergivelsespolitik er i realiteten en lokalbaseret politik – og forsyningen har inden for visse rammer, der minder om de forvaltningsretlige grundsætninger om lighed, saglighed etc. – mulighed for en politik, der stiller forbrugere bedre, end vandafgiftsloven gør det.
DANVA har ikke mulighed for at vurdere, hvor mange forsyninger, der har en eftergivelsespolitik, der er lig med de muligheder, der er skildret i vandafgiftsloven.
Baseret på det oplyste – herunder bestemmelserne i den pågældende forsyningens regulativ - er det afslutningsvis vores vurdering, at vandinstallation med brud, tilhører ejeren. Forsyningen har ingen vedligeholdelsespligt på installationer tilhørende ejeren af ejendommen. Dette kan også genfindes i det nye normalregulativ for almene vandforsyninger, se punkt 8.3.3. i vejl. 9289/2014.
Som forbruger har man mulighed for at klage over afgiftsgrundlaget ved at rette henvendelse til Forbrugerklagenævnet.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Er kirkegårde fritaget for at betale spildevandsafgift i forbindelse med vanding af kirkegårde? Og hvor kan man evt. finde noget lovtekst/bekendtgørelse om dette?
DANVAs vurdering
DANVA er bekendt med en ny dom fra Vestre Landsret vedrørende fradrag for vand, der opbruges i en virksomheds produktion eller af anden grund ikke afledes til et spildevandsselskab. Der er tale om en Vestre Landsrets dom fra 4. februar 2013, og så vidt DANVA er orienteret, den seneste dom vedrørende betalingslovens § 2 a, stk. 5. Dommen må anses for udtryk for gældende retspraksis og fortolkning af lovbestemmelsen – i hvert fald indtil at der foreligger en nyere Landsrets eller Højesteretsdom, eller sker ændringer i lovgivning. I dommen udtalte to ud af tre landsretsdommere:
Vi tiltræder af de grunde, der er anført af byrettens mindretal, at der ikke efter betalingslovens § 2 a, stk. 5 (daværende § 2 a, stk. 4) sammenholdt med Betalingsvedtægten for H Kommune er hjemmel til at begrænse fradrag i vandafledningsafgiften til alene at gælde for vand, der er anvendt til den egentlige produktion. I det omfang [virksomheden] er i stand til at godtgøre størrelsen af den mængde vand, der ikke er afledt til det offentlige spildevandsanlæg, men i stedet er anvendt til etablering og vanding af virksomhedens udenomsarealer, vil der således kunne ske fradrag ved opgørelsen af vandafledningsafgiften.
Efter landsrettens flertal er det således ikke et krav for fritagelse for vandafledningsbidraget at det vand, der ikke afledes, indgår i den primære produktion. Det er tilstrækkeligt, at virksomheden kan godtgøre/dokumentere størrelsen af den vandmængde, der ikke afledes. Den byretsdom, der henvises til, er afsagt ved retten i Sønderborg, d. 30. januar 2012.
Vestre Landsrets dom strider mod den fortolkning af bestemmelsen, som Naturstyrelsen (tidligere Miljøstyrelsen) har beskrevet under punkt 4.2.2.3 i vejledningen for betalingsloven. Efter vejledningen kan der kun gives fradrag i vandafledningsbidraget for vand, der indgår i den primære produktion. Mindretallet i byretten, ligesom flertallet i landsretten valgte at støtte ret på, udtalte følgende om betalingsvedtægten og vejledningen:
Betalingsvedtægten for H Kommune, litra B, pkt. 2, nævner samme to led, der kan give fradrag, som betalingsloven, men har opstillet den begrænsning, at ”for at få fradrag skal det vandforbrug, der ønskes fradrag for, kunne henregnes til erhvervsdelen, dvs. den primære produktion”.
Betalingsvedtægten kan imidlertid ikke uden hjemmel indføje en selvstændig begrænsning i erhvervsejendommes mulighed for at få fradrag for vandafledningsbidraget iht. betalingslovens § 2 a, stk. 5, der giver virksomheden i førnævnte dom ret til ved opgørelsen af vandafledningsbidraget at få fradrag for den del af vandet, der enten medgår til produktion eller ikke tilledes kloaksystemet. Det forhold, at betalingsvedtægtens formulering sandsynligvis har sin baggrund i Miljøstyrelsen vejledning nr. 3/2001 til betalingsloven og det i vejledningens s. 39, 2. afsnit anførte eksempel, ændrer ikke herved.
Spørgsmål
Kan kommunalbestyrelsen blande sig i hvilke boringer forsyningen bruger, når det leverede vand ellers overholder de opstillede grænseværdier i Tilsynsbekendtgørelsen?
DANVAs vurdering
DANVA mener ikke, at kommunen kan anvende VFL § 20 til at forholde sig til produktion af blandingsvand. I givet fald vil det være mere relevant at se på indvindingstilladelsen – dvs. VFL § 20.
Der kan opstilles forskellige vilkår i en tilladelse – og disse vilkår skal være i overensstemmelse med formålet med tilladelsen, de forvaltningsretlige principper (proportionalitet, saglighed mm) samt ikke angå et emne, som er reguleret i en retsakt som lov eller bekendtgørelse.
Myndigheden kan under givne omstændigheder tilbagekalde anvendelsen af den konkrete boring. Som det mindre i det mere kan de også ændre på vilkårene – såfremt at rammebetingelserne for tilladelsen er ændret væsentlig, eller situationen i øvrigt taler herfor.
Uddybende svar
Anvendelse af Vandforsyningslovens (VFL) § 21
Med forbehold for, at der kan være faktuelle omstændigheder, DANVA ikke kender til, kan det undre, at kommunalbestyrelsen i medfør af VFL § 21 meddeler midlertidig tilladelse til produktion af blandingsvand. Ved at læse tilladelsen får man nemlig det indtryk, at produktionen af blandingsvand skyldes problemer med boring DGU nr. 26.3704 – og det er denne boring myndigheden accepterer benyttes sammen med andre boringer.
Når der skal leveres vand af drikkevandskvalitet, skal forsyningen ansøge om dels en indvindingstilladelse (VFL § 20) dels en anlægstilladelse (VFL § 21).
Formuleringen i § 21 bringer etablering, udbedring og ændring af vandindvindingsanlæg i fokus. Begrebet vandindvindingsanlæg er ikke defineret i VFL – men søgt beskrevet i cirkulære 64/80: boringer, brønde, anlæg til indtag, vandbehandlingsanlæg, anlæg til udpumpning fra behandlingsanlæg herunder rentvandsbeholdere.
VFL § 21 har klart fokus på fysiske anlæg. DANVA er ikke bekendt med, at produktion af blandingsvand kræver særlige fysiske anlæg, som der ikke allerede måtte være givet tilladelse til. Det kan derfor undre, at der refereres til § 21.
Anvendelse af VFL § 20
Hvis der sker væsentlige ændringer i formålet med vandindvindingen skal forsyningen indbringe spørgsmålet om fortsat indvinding til myndigheden, se VFL § 33.
Det er DANVAs opfattelse, at myndigheden kan behandle sådanne sager som den aktuelle via en sagsbehandling med relation til VFL § 20 (indvindingstilladelse), og generelt er det således, at hvis vilkårene i en tilladelse ikke honoreres, så kan tilladelsen trækkes tilbage.
I VFL § 34 er det underskrevet at indvindingstilladelser kan ændres eller tilbagetrækkes uden erstatning, hvis der er tale om urigtige oplysninger af væsentlige betydning – eller hvis vilkårene for tilladelsen tilsidesættes. Men ud fra forvaltningsmæssige betragtninger vil der næppe ske tilbagetrækning af tilladelsen mm, at vilkårstilsidesættelsen har væsentlige betydning.
Det næste spørgsmål er så, om kommunalbestyrelsen ved en indvindingstilladelse efter VFL § 20 kan meddele, at den konkrete boring:
-Kun må bruges som supplement til andre boringer i kildefeltet
-Til hver en tid kun må indgå i produktionen med en mængde råvand, der svarer til 10% af den fra kildepladsen udpumpede vandmængde.
Hvilke vilkår, der opstilles er absolut et skøns- og vurderingsspørgsmål. Vilkårene skal være inden for de forvaltningsmæssige rammer (proportionalitet, saglighed mm) – og vilkåret skal ikke angå et emne, som allerede er reguleret ved en retsakt (lov eller bekendtgørelse).
De opstillede vilkår kan ses som en måde at regulere indvindingsmængden på – blot ikke i m3, men i procenter ift. kildefeltets produktion. Om det 10 % er for restriktivt er klart et vurderingssvar. En sådan procentsats skal formentlig vurderes dels i forhold til lokalpolitikken (forsyningen og/eller kommunen) ift. brugen af blandingsvandet dels en forsigtighedsbetragtning ift. at have nok råvand, der kan sikre drikkevand af den rette kvalitet.
Efter DANVA’s bedste vurdering vil en myndighed ikke overtræde sine kompetencer efter VFL, Bek. om indvinding og vandforsyning samt de almindelige forvaltningsretlige principper – når den fastsætter et vilkår i indvindingstilladelsen gående på, at boringen kun må bruges sammen med øvrige boringer i kildefeltet – og udpumpningsmængden max. må indgå i produktionen med en mængde råvand, der svarer til 10 % af den fra kildepladsen udpumpede vandmængde.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Er en spildvandsforsyning forpligtet til at betale for justeringer af dæksler, når kommunen lægger nyt slidlag på vejene?
DANVAs vurdering
Det er DANVAs vurdering at forsyningen som udgangspunkt har pligt til at betale for justering af dækslerne.
Uddybende svar
Det fremgår af § 106 i lov om offentlige veje (lbk. nr. 1048, 2011), at det ledningsejeren som skal bære udgifterne, når der arbejdes på ledninger eller på kommuneveje i forbindelse med vejens regulering eller omlægning, medmindre andet er særligt bestemt ved overenskomst eller kendelse afsagt af en ekspropriationskommission nedsat i henhold til lov om fremgangsmåden ved ekspropriation vedrørende fast ejendom eller afgørelse truffet af en kommunalbestyrelse efter vandforsyningslovens §§ 37 og 38, jf. § 40.
Lægning af nyt slidlag vil efter DANVAs umiddelbare vurdering høre under ”vejens regulering eller omlægning”(også betegnet som ”vejformål”), hvorefter at forsyningen skal dække omkostninger forbundet med disse.
Indholdet af § 106 er også kendt som gæsteprincippet. Der kan læses mere om gæsteprincippet på Dansk ledningsejerforums hjemmeside – se: http://www.fuls.dk/gaesteprincippet/gaesteprincippetr.htm
Der er mange bemærkninger til vejlovens § 106 i Karnov. Af bemærkningerne fremgår det, at tolkningen af § 106 afhænger meget af de konkrete omstændigheder fra sag til sag. I og med de konkrete omstændigheder har så stor betydning for tolkningen af § 106, må ovenstående vurdering alene ses som udgangspunktet, og der må foretages en samlet vurdering i de enkelte, konkrete tilfælde.
Spørgsmål
Boligenhederne i en række andelsforeninger er siden 2007 ulovligt og i strid med ” ”Bekendtgørelse af lov om betalingsregler for forsyningsselskaber mv.” blevet opkrævet et fast bidrag for stikledninger. 1) Er der mulighed for at omdøbe ”det faste bidrag” til et administrationsbidrag og fortsat opkræve det pr. boligenhed? Og 2) er fordringerne forældet?
DANVAs vurdering
1) DANVA vurderer, at det ikke er muligt at omdøbe ”det faste bidrag” til andet, og derefter opkræve et tilsvarende beløb under anden betegnelse.
2) Fordringer der er forfalden senere end tre år før kravets fremsættelse er forældet, medens fordringer forfalden tidligere end tre år før kravets fremsættelse skal tilbagebetales.
Uddybende svar
1) Omdøbning af fast bidrag
Ulovligheden af forsyningsvirksomheden praksis med opkrævning af faste bidrag er ubestridt. Det kan herefter ikke antages, at være muligt for forsyningen at omdøbe dette til administrationsbidrag og fortsætte sin praksis uændret, idet at det reelt ville være omgåelse af loven. Det fremgår endvidere af pkt. 2.1.5. i Miljøstyrelsen Vejledning Nr. 3 2001 om Betalingsregler for spildevandsanlæg, at der alene kan opkræves tilslutnings-, vandafledningsbidrag, vejbidrag og at eventuelle særbidrag til dækning af kloakforsyningens udgifter (herunder administrationsbidrag) skal være indeholdt heri.
Der er således ikke grundlag det faste bidrag under anden betegnelse.
2) Forældelse
Den 1. januar 2008 trådte en ny forældelseslov (lov nr. 522 af 06/06/2007) i kraft, som medførte nye generelle forældelsesfrister. Efter § 30, stk. 1, 1. pkt., finder loven også anvendelse på fordringer, der er stiftet inden d. 1. januar 2008 og ikke er forældet efter de gamle forældelsesregler.
Af hensyn til overskueligheden opdeles besvarelsen derfor i to afsnit, pkt. A) Fordringer der er forfalden senere end 3 år før kravets fremsættelse og pkt. B) Fordringer forfalden tidligere end 3 år før kravets fremsættelse men senere end 1. jan. 2008
Det i kursiv skrevne er citater fra www.retsinformation.dk.
A) Fordringer der er forfalden senere end 3 år før kravets fremsættelse
Disse fordringer forældes iht. den nye og gældende forældelseslov, hvoraf det af § 3, stk. 1, fremgår at ”Forældelsesfristen er 3 år, medmindre andet følger af andre bestemmelser.”
Forældelsesfristen beregnes ”fra det tidligste tidspunkt, til hvilket fordringshaveren kunne kræve at få fordringen opfyldt, medmindre andet følger af andre bestemmelser” jf. § 2, stk. 1.
”Er der indrømmet skyldneren løbedage eller i øvrigt en frist, inden for hvilken betaling anses for rettidig, regnes forældelsesfristen først fra betalingsfristens udløb” jf. § 2, stk. 2.
Ovenstående medfører, at de fordringer som kunden og boligenhederne har mod forsyningen, og som er forfalden senere end 3 år før kravets fremsættelse, ikke rammes af forældelsesfristerne og skal derfor tilbagebetales.
B) Fordringer forfalden tidligere end 3 år før kravets fremsættelse men dog senere end 1. jan. 2008
Disse fordringer falder udenfor 3 års fristen i § 3, stk. 1, og om, hvorvidt disse herefter kan kræves opfyldt må derfor vurderes iht. § 3, stk. 2, hvorefter at fristen beregnes fra det tidspunkt hvor fordringshaveren (kunden) fik eller burde have fået kendskab til fordringen.
Efter den gældende forældelseslov er det derfor afgørende, hvordan ”fik eller burde have fået kendskab til [fordringen]” skal fortolkes.
Det fremgår af Karnovs bemærkninger til bestemmelsen, at det i praksis er fastslået at suspensionsbestemmelsen finder anvendelse, hvor der er tale om uvidenhed om de faktiske omstændigheder, men kun undtagelsesvist, hvor der er tale om retsvildfarelser (forstået som uvidenhed om det det retlige grundlag for kravet, herunder lovændring). Ligesom det taler imod suspension, hvis begge parter har haft lige god mulighed for at bedømme kravet.
I dette tilfælde har kunden været viden om, at der blev opkrævet et fast bidrag, idet at det har fremgået af regningsspecifikationen.
Tilsvarende burde vandforsyningen være vidende om hvad der må og ikke må opkræves af de enkelte boligenheder.
Det er DANVAs vurdering, at idet fejlen skyldes en retsvildfarelse, og at såvel fordringshaveren som skyldneren havde haft lige god mulighed for at bedømme kravet, må kravet anses for forældet og således bortfaldet.
Konklusion:
Det er DANVAs vurdering, at det ikke er muligt for forsyningen at omdøbe det faste bidrag og fortsat opkræve de enkelte boligenheder et bidrag.
I forhold til forældelsen, vurderer DANVA, at den almindelige forældelsesfrist på tre år finder anvendelse på ovenstående problemstilling, og at forsyningen derfor forpligtet til at tilbagebetale ulovligt opkrævede afgifter der er forfalden senere end tre år før kravets fremsættelse, men for så vidt angår krav der er forfalden tidligere end tre år før kravets fremsættelse, er disse at betragte som bortfaldet.
Spørgsmål
Af Ejendomsskattelovens § 8 litra d fremgår muligheden for at fritage vandværker for grundskyld. Omfatter dette alene drikkevandsselskaber eller tillige spildevandsselskaber? Er der en brancheafklaring på det?
DANVAs vurdering
Det er efter DANVAs bedste vurdering, at Ejendomsskattelovens (lbk. nr. 1006 af 26/10/2009) § 8, litra d alene omfatter gas-, fjernvarme- og vandværker og ikke kan anvendes analogt på spildevandsselskaber.
Uddybende svar
Det i kursiv skrevne er citater fra www.retsinformation.dk
Det fremgår af Ejendomsskattelovens (ESL) § 8, litra d, at der af kommunalbestyrelsen kan meddeles fritagelse for grundskyld for ”Gas-, vand- og fjernvarmeværker, når adgang til leverance fra værket står åben for alle inden for det område, hvori værket arbejder”.
Den nærmere definition af begrebet vandværker fremgår ikke af lovbekendtgørelsen. Ud fra bestemmelsens ordlyd, er det alene leverance af sådanne ydelser, der er omfattet af fritagelsen. Dette er i overensstemmelse med arten af de øvrige nævnte værker, gas- og fjernvarmeværker, der ligeledes alener foretager levering af gas hhv. fjernvarme til kunderne. Der er derfor ikke holdepunkter for at foretage en udvidende fortolkning af dette begreb til også at omfatte spildevandforsyning.
ESL § 8, litra d, er samtidig en undtagelsesbestemmelse, hvorfor den skal fortolkes indskrænkende ift. de juridiske fortolkningsprincipper, således at bestemmelsen og opremsningen må anses for udtømmende og følgelig analogt uanvendelig på andre typer af værker og forsyningsvirksomheder. Et yderligere holdepunkt herfor kan findes i CIR nr. 80 af 31/03/1962, afsnit f, in fine, hvorefter at bestemmelsen ikke kunne anvendes analogt på værker der producerer fjernvarme, idet den daværende bestemmelse ikke nævnte fjernvarmeværker men alene el-, gas- og vandværker.
Foruden muligheden for grundskyldsfritagelse efter ESL § 8, litra d, er der obligatorisk grundskyldsfritagelse for ”staten, regionerne eller kommunerne tilhørende ejendomme” efter § 7, stk. 1, litra b. Dette gælder dog som udgangspunkt ikke for kommunalt ejede aktie- og anpartsselskaber, jf. Ib Kok Hansen og Maria Wegener-Petersen, De kommunale skattelove, 2. udg., s. 116, idet at disse betragtes som selvstændige juridiske retssubjekter og følgelig skattepligtige. Det må imidlertid bero på en konkret vurdering om, hvorvidt kommunalt ejede aktie- og anpartsselskaber kan fritages for grundskyld, hvor der bl.a. kan lægges vægt på om formålet med driften er at opnå et overskud. I modsætning til aktie- og anpartsselskaber, kan vand- og spildevandsselskaber stiftet som interessantskaber, dog fritages for grundskyld, når disse er 100 % kommunalt ejede (af én eller flere kommuner).
Spørgsmål
Er lejeindtægter fra arealer erhvervet af hensyn til grundvandsbeskyttelse at betragte som hoved- eller tilknyttet aktivitet?
DANVAs vurdering
DANVAs bedste bud er, at lejeindtægter fra arealer – som er erhvervet lovligt efter Vandsektorloven (VSL) § 52a – kan anses som indtægter på hovedaktiviteten. Definitionen af hovedaktivitet, håndteringen af lignende indtægter i TA-reguleringen samt Prisloftreguleringen peger alle i retning af denne konklusion.
Uddybende svar
Det er begrænset, hvor klar definitionen i VSL (nr. 469/2009) er i forhold til begreberne hovedaktivitet/hovedvirksomhed og tilknyttet aktivitet/anden virksomhed. Der er dog med hjemmel i VSL § 18 udstedt en TA-bekendtgørelse, nr. 1195/2010, som angår TA alene. Derudover er der en TA-vejledning (nr. 9271 af 06.07.2011 hos Retsinformation).
Definition af hovedaktivitet/hovedvirksomhed
Ifølge § 2 stk. 2, nr. 5 defineres vandforsyningsaktivitet som; indvinding, behandling, transport eller levering af drikkevand mod betaling.
Vandforsyningsaktivitet sker på grundlag af gældende ret – herunder VFL § 52a og § 52b.
I lovbemærkningerne til VSL § 18 stk. 3 kan man læse:
Det fremgår af vandforsyningslovens § 52 a, at der i vandpriserne kan indregnes udgifter til rådgivning af vandforsyningens kunder om vandbesparelser, finansiering af vandbesparende foranstaltninger samt deltagelse i vandværkssamarbejder og lignende. Denne type aktiviteter er en del af hovedvirksomheden og falder således udenfor bestemmelsen om tilknyttet aktivitet.
En tilsvarende definition af hovedaktivitet fremgår af TA-vejledningen pkt. 2.1.
I TA-vejledningen står endvidere:
Hovedvirksomheden er levering af drikkevand eller rensning af spildevand, som defineret i vandsektorlovens § 2, stk. 6, nr. 5 og 6 på grundlag af gældende ret, herunder vandforsyningslovens § 52 a og § 52 b og i lovgivningen vedrørende spildevand, dvs. miljøbeskyttelsesloven og betalingsloven. I princippet udgør hovedvirksomheden det, der indgår i fastsættelse af prisloftet. Se også prisloftsbekendtgørelsens § 1, stk. 2.
I det følgende vil der være fokus på udmeldingen:
”Hovedvirksomhed er levering af drikkevand … som defineret i VFL § 2 stk. 2 nr. 5 på grundlag af gældende ret, herunder VFL § 52a…”
I § 52a opremses eksempler på aktiviteter vandforsyningers kan indregne i vandprisen, herunder indvinding og distribution af vand og lønninger.Herudover kan indregnes ”udgifter til kortlægning, overvågning og beskyttelse af de vandressourcer, som anlægget indvinder fra eller i fremtiden kan forventes at indvinde fra, i det omfang en sådan supplerende overvågning og beskyttelse ud over den offentlige kortlægning, overvågning og beskyttelse er nødvendig eller hensigtsmæssig for vandforsyningsanlægget”.
Opremsningen disse steder sker under henvisning til § 52a og § 52b og det angives, at der er tale om eksempler og således ikke udtømmende.
E gennemlæsning af § 52a bekræfter, at der er andre aktiviteter, som forsyningen lovligt kan opkræve penge til. Der tænkes på kortlægning, overvågning og beskyttelse af de vandressourcer, som anlægget indvinder fra eller i fremtiden kan forventes at indvinde fra, i det omfang en sådan supplerende … beskyttelse ud over den offentlige kortlægning … beskyttelse er nødvendig eller hensigtsmæssig for vandforsyningsanlægget.
Hvis henvisningen til VFL § 52a skal have mening – må konsekvensen være, at grundvandbeskyttelsestiltag, som lovligt er blevet finansieret af VFL § 52a, er en del af hovedaktiviteten. Tiltagene honorerer nemlig dels kravet om, at de sikrer levering af drikkevand – dels kravene om at være nødvendige eller hensigtsmæssige for vandforsyningsanlægget.
Relationerne til TA-vejledningen og dens udmeldinger
TA-bekendtgørelse anser udnyttelse af overkapacitet hidhørende fra hovedvirksomheden som værende tilknyttet aktivitet. Blandt andet er budskabet i § 2 stk. 1 nr. 2, at udnyttelse af overkapacitet i form af udleje eller bortforpagtning af bygninger, lokaler eller fast ejendom at anse som lovlig tilknyttet aktivitet.
I TA-vejledningen er der et afsnit 4.2.2, hvor dette er uddybet. Dette må forstås således, at såfremt at der kommer indtægter fra eksempelvis fast ejendom, der er ”helt nødvendigt” for vandselskabet – så er der tale om indtægter til hovedvirksomheden. Som eksempel er nævnt en antennemast, der placeres på et vandtårn. Vandtårnet og dets tag indgår således uomtvisteligt i vandforsyningens hovedaktivitet.
Et relevant spørgsmål er, om udlejning/bortforpagtning af arealer opkøbt mhp. sikre en drift på arealet, som ikke skader produktionen af aktuel eller fremtid drikkevandsproduktion – er udtryk for brug af en overkapacitet.
Vi forudsætter, at der er tale om arealer, der klart honorerer forudsætningen i VFL § 52a – om at de udgør et nødvendigt/ hensigtsmæssigt – og ift. det offentlige supplerende - beskyttelsestiltag. Dvs. at beskyttelsesaktiviteten er en del af hovedaktiviteten – og faktisk skal ses som helt nødvendig for varetagelsen af hovedaktiviteten.
I den forbindelse er det underordnet om vandselskabet selv fysisk bruger dette nødvendige aktiv, som arealet udgør eller ej. Ser vi igen på antenneopsættelsen på vandtårnet, så har vandselskabet ikke noget at bruge tagarealet til – ligesom vandselskabet ikke bruger grundvandsbeskyttelsesaktivets overflade. Vandtårnets tag anses ikke som en overkapacitet – og på lignende vis bør udnyttelses af grundvandsbeskyttelsesaktivets overflade ikke anses som en overkapacitet.
Situationen ville være en anden, såfremt at der skete en udlejning af et areal, som lå i forbindelse med et fysisk, teknisk anlæg, vandværket. Den ekstra jordlod var anskaffet mhp., at der kunne ske udbygning på et senere tidspunkt. Dette areal vil være udtryk for en aktuel overkapacitet.
Prisloftperspektivet
Ud fra et prisloftperspektiv er det således, at grundvandsbeskyttelsestiltag er anerkendt af Konkurrenceankenævnet som et miljømål, og at skovrejsning kan være et middel hertil. Imidlertid forudsætter indregningen som miljømål, at de af Konkurrenceankenævnet fastslåede krav imødekommes. Hvis nævnets krav ikke er mødt, anses omkostningerne som en del af de almindelige driftsomkostninger.
Prisloftbekendtgørelsen regulerer med andre ord pengestrømme med relation til grundvandsbeskyttelsestiltag – hvilket implicerer, at sådanne aktiviteter er en del af hovedaktiviteten.
I den omtalte bekendtgørelses § 22 står endda, at
En ydelse, der udøves ud over aktiviteterne omfattet af § 1, stk. 2 (SV: Anvendelsesområdet for bekendtgørelsen), og som leveres til et andet vandselskab omfattet af § 1, stk. 1, omfattes ikke af prisloftreguleringen hos selskabet, der leverer ydelsen.
Dette skal forstås som en understegning af, at TA ikke indgå i prisloftreguleringen.
Essensen er, at prisloftreguleringen implicit håndterer grundvandsbeskyttelsestiltag som hovedaktivitet – og Konkurrenceankenævnes praksis ligeledes tyder på, at denne aktivitet er en hovedaktivitet.
Hvis indtægterne fra udlejningen anses som en del af hovedaktiviteten, vil de i øvrigt blive indregnet i forbindelse med kontrollen med overholdelsen af prisloftet jf. Prisloftsbekendtgørelsens § 6. Indtægten vil derfor betyde, at selskabets øvrige primære indtægter skal nedsættes, således at den samlede maksimale indtægtsramme overholdes. I den forbindelse gøres der opmærksom på bekendtgørelsens § 5 stk. 2. 2 pkt.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Nogle grundejere oplever problemer med et stigende grundvandsspejl, når spildevandsforsyningen stopper for indsivning i sine ledninger ved renovering eller udskiftning, og hvor de gamle utætte ledninger har virket som dræn.
Er spildevandsforsyningen forpligtet til at opretholde denne dræning?
Vandløbsmyndigheden overvejer at betragte den manglende dræning som en hindring af vandet fri afstrømning. Den eneste løsning vil normalt være at etablere et dræn eller købe jorden, som bliver sumpet eller direkte oversvømmet. Har DANVA kendskab til kendelser eller henvisning til andre lignende situationer?
DANVAs svar
Ovenstående problemstilling er omtalt i en artikel i marts nummeret af Teknik & Miljø tilbage fra 2008.
Som DANVA læser artiklen, kan nogle af dens budskaber gengives kort til at være:
- Spildevandsforsyninger pådrager sig ikke ansvar for eventuel stigende grundvandsstand som følge af renovering af kloakledninger.
- Der kan være risiko for, at en spildevandsforsyning pådrager sig erstatningsansvar, hvis grundejerne ikke informeres om risiko for skader forårsaget af grundvandsstigning opstået ved kloakrenovering.
Bemærk, at der meget bevidst er skrevet ”spildevandsforsyning” og ikke ”spildevandsselskab”. Dette er fordi, artiklen tydeligvis er skrevet på et tidspunkt, hvor spildevandsforsyningen stadig var en del af den kommunale forvaltning. Dette er ikke tilfældet i dag, hvor langt de fleste spildevandsforsyninger er organiserede som kommunalt ejede aktieselskaber. DANVA har ikke været inde og vurdere, hvilken betydning selskabsudskillelsen af spildevandsforsyningen har i dette konkrete tilfælde.
Spørgsmål
Kan vandværker kræve betaling for måleraflæsninger til beregning af spildevandsafgifter for ejendomme der ikke er tilsluttet kloaknettet?
DANVAs vurdering
Det er DANVAs klare opfattelse, at de almene vandforsyninger ikke skal have betaling for at afgive disse oplysninger.
Uddybende svar
-
Det står direkte i § 7, stk. 10 i spildevandsafgiftsloven (lbk. nr. 636 af 21/08/1998), at almene vandforsyninger ”skal efter anmodning fra de kommunale myndigheder … afgive oplysninger …” (DANVAs fremhævning).
-
§ 7, stk. 10 blev indført i spildevandsafgiftsloven med § 31, stk. 1 i ændringslov nr. 1098 fra 1997. Der står i lovbemærkningerne til bestemmelsen: Ud over ændringen af klagestrukturen foreslås det for spildevandsafgiftslovens vedkommende, at vandværkerne får pligt til at udlevere oplysninger om, hvor stor en mængde vand den enkelte ejendom har betalt vandafgift af. Denne mængde danner sammen med oplysninger om rensemetoden grundlag for kommunens opkrævning af spildevandsafgift uden for kloaknettet. Frem for at indhente oplysninger hos den enkelte ejer foreslås det, at kommunerne kan indhente oplysninger centralt fra vandværkerne. (DANVAs fremhævning)
-
Det er baggrund af det under punkterne 1. og 2. anførte, DANVAs klare opfattelse, at almene vandforsyninger omfattede af spildevandsafgiftslovens § 7, stk. 10 (dvs. almene vandforsyninger, der forsyner uden for kloakopland) efter anmodning fra kommunen skal afgive oplysninger vederlagsfrit til kommunen – dvs. de almene vandforsyninger skal ikke have betaling for at afgive disse oplysninger.
Spørgsmål
DANVAs vurdering
Efter vandforsyningslovens § 65, stk. 3 skal kommunalbestyrelsen foranledige, når den bliver opmærksom på et ulovligt forhold, at dette bliver bragt til ophør, medmindre der er tale om forhold af ganske underordnet betydning.
DANVA vil anbefale, at vandselskabet og den kommunale myndighed etablerer kontakt med hinanden, med henblik på at drøfte et samarbejde omkring de situationer, hvor der er behov for selvhjælpshandlinger i forhold til ulovlige installationer. DANVA har kendskab til, at der i flere områder er et godt samarbejde mellem forsyning og kommune, netop omkring de situationer, hvor der er ulovlige installationer. Disse ulovlige installationer opdages typisk, når der foretages større udskiftningsrunder af vandmålere. Det vil derfor være fordelagtigt for begge parter, at drøfte ovenstående principielt eller/og forud for eksempelvis udskiftningsrunde af vandmålere.
Uddybende svar
Efter Vandforsyningsloven (VFL) § 50, stk. 2 har ejeren af en ejendom pligt til at sørge for, at vandindlægget holdes forsvarligt vedlige, og at mangler bliver afhjulpet snarest. Dette er også omtalt i punkt 8.1.1 og 8.1.5 i Normalregulativ for almene vandforsyninger (Normalregulativet). +
Hvis ejeren ikke efterkommer vandforsyningens krav om at afhjælpe konstaterede fejl eller mangler, der kan have betydning for vandkvalitet eller vandspild, kan vandforsyningen anmode kommunalbestyrelsen om at give et påbud om lovliggørelse af ulovlige forhold, se VFL § 65, stk. 3 og punkt 8.1.8 i Normalregulativet.
I VFL § 65, stk. 3 er det anført, at når kommunalbestyrelsen bliver opmærksom på et ulovligt forhold, skal den foranledige det ulovlige forhold bragt til ophør, medmindre der er tale om forhold af ganske underordnet betydning. Dette gælder såvel ulovlige forhold efter loven, bekendtgørelser og regulativer udfærdiget med hjemmel i loven.
Hvis vandselskabet finder, at kommunalbestyrelsen ikke forvalter efter loven, kan sagen principielt fremsendes til tilsynsrådet med henblik på at få deres vurdering, se kommunestyrelseslovens (lbkg. nr. 186 af 19/02/2014)§ 48, stk. 1.
Hvis et påbud eller forbud ikke er efterkommet inden den fastsatte frist, kan kommunalbestyrelsen lade foranstaltningen udføre for den ansvarliges regning, se reglerne om selvhjælpshandlinger i VFL § 65, stk. 4 og punkt 8.1.8 i Normalregulativet.
Efter ovenstående regler, VFL og regulativerne, kan det udledes, at selvhjælpshandlingen er en klar myndighedsopgave og ikke en opgave, som forsyningen kan udføre.
Dette er også i overensstemmelse med de almindelige kommunalretlige regler og opfattelsen af myndighedskompetencer. En selvhjælpshandling vil medføre et indgreb i privat ejendom og et sådant alvorligt indgreb kræver tilstedeværelse af myndighedskompetence. I det nærværende skal vi ikke omtale de kommunalretlige regler yderligere – og muligheden for ved eksplicitte regler at fravige hovedprincipper.
Bekendtgørelse om autorisation og drift af virksomhed på el-, vvs- og kloakinstallationsområdet (bkg. nr. 547 af 30/05/2014) vedrører lov om autorisation af virksomheder på el-, vvs- og kloakinstallationsområdet (lbkg. nr. 401 af 28/04/2014).
Formålet med denne lov og den tilhørende bekendtgørelse er, at sikre, at installationer på området for el, vvs og kloak udføres og serviceres korrekt af hensyn til sikkerhed, sundhed og miljø, se § 1.
Loven og bekendtgørelsen regulerer ikke forholdet mellem kommunalbestyrelsen og forsyningerne. Bekendtgørelsens § 11 og § 13, der indgår i kap. 5, vedrører således autoriserede og godkendte virksomheders forpligtelser overfor andre aktører. Bestemmelserne ( § 11 og 13) hjemler følgelig ikke en bemyndigelse til vandforsyningerne, hvorefter de kan sikre at vandinstallationer lovliggøres. Endvidere fritager bestemmelserne heller ikke kommunalbestyrelsen for deres tilsynspligt, som de er blevet pålagt i VFL.
Konkret betyder det, at hvis en forsyning får viden om en ulovlig installation via en vvs-virksomhed, så har forsyningen mulighed for at agere efter de tildelte kompetencer ifølge regulativet (pålægge udbedring). Men et skridt som lovliggørelse på privatgrund er omfattet af kommunalbestyrelsens myndighedskompetence.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
a) Har forsyningen pligt til at afregne vandafledningsbidrag efter målerstand på tilslutningstidspunktet?
b) Er der en bagatelgrænse for, hvornår en grundejer evt. kan kræve afregning efter aflæsning?
DANVAs vurdering
a) Forsyningen har ikke pligt til at afregne vandafledningsbidrag efter målerstand på tilslutningstidspunktet
b)Grundejer kan formodentligt stille krav om, at måleperiode og takstperiode overordnet set skal være sammenfaldende. Men grundejer kan ikke stille krav om, at måleperiode og takstperiode skal være præcist sammenfaldende. DANVA vurderer, at den konkrete sag er et eksempel herpå.
Uddybende svar
I det følgende er udtrykket ”forsyningen” anvendt synonymt med ”spildevandsselskabet”.
a) Har forsyningen pligt til at afregne vandafledningsbidrag efter målerstand på tilslutningstidspunktet?
Det fremgår ikke af hverken betalingsloven, vejledningen til loven eller andre retskilder, at forsyningen har pligt til at afregne vandafledningsbidrag efter målerstand på tilslutningstidspunktet.
b) Er der en bagatelgrænse for, hvornår en grundejer evt. kan kræve afregning efter aflæsning?
Det er ikke præcist beskrevet i hverken betalingsloven eller vejledningen, hvornår der skal foretages aflæsning af vandmåler til brug for beregning af vandafledningsbidrag. Det følger dog af betalingslovens § 2 a. stk. 4 samt pkt. 4.6.2 i vejledningen, at forsyningen bør fastsætte en takstperiode, der er sammenfaldende med aflæsningsperioden for vandmåleren.
Forsyningen anbefales endvidere efter retningslinjerne i nævnte pkt. 4.6.2 i vejledningen i sin beregning af vandafledningsbidraget at tage højde for, hvornår en ejendom tilsluttes (midten af året er brugt som eksempel i vejledningen). Der er dog som udgangspunkt tale om en mulighed – og altså ikke en forpligtelse. DANVA mener, forsyningen som del af en god praksis/service bør tage højde for, hvornår en ejendom tilsluttes ved beregning af vandafledningsbidrag.
At forsyningen i sin beregning af vandafledningsbidraget tager højde for, hvornår en ejendom tilsluttes betyder imidlertid ikke, at grundejer har krav på, at forsyningen (altså spildevandsforsyningen) aflæser vandmålere. I forbindelse med at betalingslovens bestemmelse om målere blev indført med en ændringslov i 2000 (lov nr. 342, 2000), fremgår det af forarbejderne (se lovbemærkningerne og den efterfølgende tillægsbetænkning) til den pågældende ændringslov, at forsyningen ikke har adgang til at aflæse grundejeres vandmålere. Der blev lagt op til det adgang i det første lovforslag, men det blev ændret til ingen adgang i det endelige lovforslag.
Det vil næppe være ulovligt, hvis forsyningen som praksis tilbyder aflæsning af vandmålere ved tilslutning. Men det er som nævnt ikke ensbetydende med, at forsyningen er forpligtet til det. At forsyningen eksempelvis tager højde for, at sommerhuse ikke skal betale vandafledningsbidraget for hele året, ved at beregne hvor stor en andel af året sommerhuset er tilsluttet er således efter DANVAs opfattelse i overensstemmelse med regler og retningslinjer. Også selv om tilslutningen sker om efteråret og vandforbruget har været i løbet af sommeren.
Som en ekstra service kunne man overveje i et standardbrev og på forsyningens hjemmeside at skrive lidt generelt om, hvordan vandafledningsbidrag afregnes for nytilsluttede ejendomme.
Spørgsmål
Må vandforsyningen opkræve fast bidrag pr. boligenhed i en ejendom, med flere lejligheder, selvom der ikke er måler til den enkelte lejlighed? Eller kan der kun opkræves fast bidrag på ejendomsniveau?
DANVAs vurdering
Vandforsyningen kan opkræve fast bidrag pr. boligenhed, selvom der ikke er måler til den enkelte lejlighed.
Svar
Når emnet er opkrævning af bidrag hos kunderne, er det helt essentielle, at den almene vandforsynings takstblad og regulativ skal give hjemmel til en given opkrævning – og disse dokumenter skal naturligvis være i overensstemmelse med vandforsyningsloven. Ud over betaling af et engangsbeløb/anlægsbidrag i forbindelse med tilslutningen til forsyningen, betaler kunderne årligt driftsbidrag – som igen typisk består af et variabelt bidrag afhængig af kubikmeterforbruget og et fast bidrag, der kan have delelementer.
Højesteretsdom af 21.05.2021 fastslår, at det er lovligt at have en opkrævningsstruktur, som betyder, at en boligorganisation skal acceptere, at der skal betales et fast bidrag per boligenhed, selvom at der ikke er opsat en vandmåler ved den enkelte boligenhed. Boligorganisationen fik med andre ord ikke ret i, at det i deres situation alene kunne opkræves et fast bidrag på ejendomsniveau.
Domstolenes afgørelser
Lad os indledningsvis fremhæve, at der ikke er nogle specifikke juridiske krav til hvilke økonomiske elementer, forsyningen kan opkræve hos kunderne. Der er således meget stor forskel i praksis i forhold til delelementerne i regningen.
Østre Landsret frifandt 28.04.2020 vandforsyningen, idet landsretten fandt, at ordlyd og indhold af forsyningens regulativ og takstblade sammenholdt med oplysningerne om boligerne i udlejningsejendommen, ud fra en naturlig sproglig forståelse, måtte føre til opkrævningen kunne beregnes på grundlag af hver enkelt lejlighed. En enig Højesteret stadfæstede dommen.
For såvel landsretten som Højesteret, gjorde boligorganisationen gældende, at forsyningen ikke kunne opkræve fast driftsbidrag på lejlighedsniveau, når der ikke var opsat individuelle målere i de enkelte lejligheder. Ligesom i landsretten, slog Højesteret fast, at der var hjemmel i det konkrete regulativ og godkendte takstblade til at opkræve de faste bidrag for hver enkelt ungdomsbolig/boligenhed, uanset at der ikke var opsat individuelle målere for de enkelte boligenheder.
Heller ikke boligorganisationens anbringende om, at taksterne ikke var gennemsigtige for kunderne, at solidaritetsprincippet og hvile-i-sig-selv princippet var fraveget, og at vandforsyningslovens formål om tilskyndelsesvirkning ikke var iagttaget, vandt Højesterets tilslutning. Højesteret bemærkede blot, at der ikke var grundlag for at fastslå, at opkrævningen var i strid med vandforsyningsloven eller dens formål, eller at opkrævningen førte til en urimelig byrdefordeling mellem vandværkets forskellige brugere.
Opmærksomhedspunkter
Højesteretsdommen viser blandt andet, at der er forholdsvis vide rammer for de almene vandforsyningerne, når emnet er opkrævning af (anlægs- og) driftsbidrag. Det er naturligvis afgørende, at vandforsyningsloven overholdes - og at opkrævningerne hos kunderne skal have hjemmel i såvel et godkendt regulativ som et godkendt og gældende takstblad.
Og dette gælder naturligvis også, når en forsyning ønsker at opkræve fast driftsbidrag baseret på boligenhed uden opsat vandmåler på boligenhedsniveau.
Retten fremhævede, at den aktuelle opkrævningsstruktur heller ikke kunne påvises at være udtryk for en urimelig byrdefordel mellem forsyningens forskellige brugergrupper.
Under sagen i Højesteret blev det på vegne af forsyningen argumenteret på udmærket vis for rimeligheden af, at alle brugergrupper/boligenhedstyper (parcelhuse, ungdomsboliger, andelsboliger, ældreboliger m.m.) bør bidrage til forsyningens faste omkostninger. Synspunkter var, at disse forskellige boligenhedstyper gennemsnitligt ”belaster” forsyningen ens, og dermed er meget sammenlignelige i forhold til den økonomiske belastning.
Hvis dommen evt. giver nogle almene vandforsyninger anledning til at ændre på deres opkrævningsstruktur, så skal det bl.a. erindres at kunderne skal varsles 3 måneder i forvejen.
Højesteretsdommen 21.05.2021, sag BS-19283/2020-HJR
Østre Landsret 28.04.2020, sag BS-38780/2018-OLR
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Kan en spildevandsforsyning gøres erstatningsansvarlig for skader på sommerhuse udløst af ulovlig tilledning af overfladevand foretaget som nødværge, men som så rammer andre huse ved tilbageløb spildevandskloakken?
DANVAs vurdering
DANVA kan ikke umiddelbart se, hvorledes spildevandsforsyningen skulle kunne gøres erstatningsansvarlig i et sådant tilfælde. Et evt. erstatningsansvar er dog ikke udelukket. Dette skyldes det forhold, at erstatningsafgørelser afhænger af de (ofte mange) konkrete omstændigheder i en given sag. I forlængelse heraf er det et område, hvor en omfattende domstolspraksis har stor betydning for, hvad der er gældende ret. Det anbefales, at der om nødvendigt søges juridisk bistand til anden side.
Uddybende svar
Hvis der ikke foreligger en kontraktmæssig aftale, er det det dansk rets almindelige regler om erstatning uden for kontrakt, der finder anvendelse. Efter disse regler skal en række betingelse være opfyldte for at pålægge erstatningsansvar. Det drejer sig bl.a. om følgende (ikke udtømmende):
a) Der skal kunne placeres et ansvar (objektivt eller culpøst)
b) Økonomisk tab for skadelidte
c) Årsagsforbindelse mellem de skadevoldende handlinger herunder undladte handlinger og den skadelidte
d) Tabsbegrænsningspligt. Skadelidte skal i videst muligt omfang søge at begrænse sit tab
e) Påregnelighed. Skaden skal være en mere eller mindre påregnelig følge af den skadevoldende handling eller undladelse
For det første er området spildevandskloakeret, og spildevandsforsyningen er derfor ikke er ansvarlig for at aflede regn/overfladevand fra sommerhusgrundene.
Der er sket en tætning af brønde og dæksler hvorfor spildevandsanlægget er forsvarligt vedligeholdt, og der er dermed ikke sivet regn/overfladevandsmængder af betydning i pumper og kloakledninger som følge af forsømmelser.
For det andet er det vanskeligt at se, hvorledes forsyningen inden for rimelighedens grænser skulle kunne forhindre sommerhusejere i ulovligt og med fortsæt at lede regn/overfladevand til spildevandsanlægget.
For det tredje er det kommunen, der efter miljøbeskyttelsesloven som tilsynsmyndighed er forpligtet til at sørge for, at spildevandsanlæg fungerer miljømæssigt forsvarligt – se § 30 stk. 1. Det fremgår af lovbemærkningerne til § 30, stk. 1, at denne forpligtelse også omfatter grundejeres spildevandsanlæg.
Det er derfor DANVAs vurdering, at spildevandsforsyningen tvivlsomt vil kunne pålægges et objektivt eller culpa ansvar i en sådan sag.
Spørgsmål
Hæfter boligforeningerne som ejere af udlejningsejendommene for gæld til spildevandsforsyning stiftet af lejere, og vil de samme regler i betalingsloven og retningslinjerne i ”Vejledningen om opkrævning fra ejere af fast ejendom til spildevandsanlæg” i så fald finde anvendelse på disse?
DANVAs vurdering
Boligforeningerne hæfter (subsidiært) for enhver gæld stiftet af lejerne, og såvel betalingsloven som retningslinjerne i finder anvendelse.
Uddybende svar
Det er for et spildevandsselskab væsentligt at skelne mellem på den ene side a) boligforeninger og på den anden side b) ejerforeninger. a) Boligforeninger Boligforeningerne hvis kerneaktivitet er, at opføre, udleje, administrere, vedligeholde og modernisere støttet boligbyggeri, betragtes som ejere af boligerne i en boligforening – beboerne som lejere. Det følger af § 1, stk. 4 og 5 i betalingsloven (lov nr. 633, 2010) og punkterne 2.1.7 og 2.1.7.1 i ”Vejledningen om opkrævning fra ejere af fast ejendom til spildevandsanlæg”, at det er boligforeningerne, der som ejere hæfter for alle de betalinger, der er til spildevandsselskabet >At spildevandsselskabet måtte vælge at lave en privatretlig aftale med ejer om, at man alligevel sender afregningen direkte til en lejer og at denne registreres hos selskabet som bruger af ejendomme ændrer ikke på dette forhold. Da selskabet ikke er forpligtet til at lave en sådan aftale, opfordres det til at stille nogle betingelser i forbindelse med aftalen, herunder tydeliggøre at ejeren af ejendommen (som udlejer hæfter subsidiært) for betalinger til spildevandsselskabet. En andelshaver vil også være at betragte som en lejer, da andelsboligforeninger ejer ejendommen og de pågældende andele (se lbk. nr. 1716, 2010). b) Ejerforeninger Det forholder sig anderledes med ejerforeninger. Der er bestemmelser om ejerforeninger i ejerlejlighedsloven (lbk. nr. 1713, 2010), eksempelvis lovens § 5. Det fremgår af ejerlejlighedslovens § 4, at hver ejerlejlighed anses som en selvstændig fast ejendom. Det fremgår af betalingslovens § 1, stk. 4 at alle omkostninger til spildevandsanlæg dækkes af ejere af fast ejendom. Dette indebærer, at det er ejeren af den enkelte ejerlejlighed, der hæfter for eksempelvis vandafledningsbidrag – og altså ikke ejerforeningen.
Spørgsmål
- Udlejningsejendom - ikke direkte afregningsforhold med lejer (der afregnes med ejer).
- Kan vandsselskabet lukke for vandet, f.eks. hvor der er flere lejemål?
- Skal både udlejer og lejer informeres om at vandsselskabet har lukket for vandet? Vil det være i strid med GDPR at orientere lejer om manglende betaling fra udlejers side?
- Udlejningsejendom - direkte afregningsforhold med lejer - aftale om ret til at informere udlejer om manglende betaling fra lejer ved tredje rykker. Udlejer hæfter når lejer ikke betaler. Hvis hverken udlejer eller lejer betaler, lukker vandselskabet for vandet.
- Skal vandsselskabet orientere både lejer og udlejer? Og er det i orden ift. GDPR?
- Skal vandsselskabet pr. automatik orientere kommunen om, at der lukkes for vandet?
DANVAs vurdering
- Ja, vandselskabet kan lukke for vandet. Det er formentlig nok, at udlejer orienteres i forbindelse med lukning. Det er dog ikke udelukket at give oplysninger til lejer i forbindelse med lukningen efter en konkret vurdering.
- Da forholdet hviler på en aftale, samt lejer hæfter og udlejer hæfter subsidiært (”det normale”) mener vi begge kan og bør orienteres.
- Nej ikke pr. automatik. For børn er der i visse tilfælde anmeldelsespligt til kommunen i forbindelse med lukning for vandet. For dyr er der mulighed for anmeldelse til politiet efter dyreværnsloven.
Uddybende svar
1)
Det følger af vandforsyningslovens (LBK nr. 1450 af 05/10/2020) § 55, stk. 1, at almene vandforsyninger skal udarbejde et regulativ, som skal indeholde nærmere regler om retten til forsyning. Ifølge § 55, stk. 2, skal vandselskabets regulativ udarbejdes af vandforsyningen og godkendes af kommunalbestyrelsen i den kommune, hvor vandet forbruges. Det fremgår af pkt. 14.1.2. i Miljøstyrelsens normalregulativ for almene vandforsyninger (2014) og DANVA og Danske Vandværkers fælles branchevejledning (2020, vejledning nr. 106), at:
”Betales driftsbidraget ikke inden for den fastsatte frist, kan vandforsyningen lukke for vandet. Aflukning vil blive varslet mindst 5 arbejdsdage, inden lukningen foretages.”
Når der tale om direkte afregning over for lejeren efter § 2 i bekendtgørelse om individuel afregning efter målt vandforbrug (BEK nr. 837 af 27/11/1998), kan vandselskabet lukke for vandet til den enkelte enhed. Dvs. at vandet alene kan lukkes til de lejligheder, der misligholder betalingsforpligtelsen og således ikke for hele ejendommen, idet det herved kan gå ud over lejere, der betaler driftsbidraget rettidigt.
I spørgers eksempel er der dog ikke tale om individuel afregning, men derimod afregning over for ejer. Her kontraherer vandselskabet med ejeren af ejendommen, og vandselskabet kan derfor lukke vandtilførslen til hele ejendommen ved ejers misligholdelse.
Lejelovens (LBK nr. 927 af 04/09/2019) § 46 b stk. 2, indeholder en beskyttelse af lejerne i en sådan situation. Lejer kan fremsende et påkrav til udlejer, hvori udlejer anmodes om at udbedre manglen straks, dvs. genoptage vandforsyningen. Såfremt udlejer ikke betaler restancen og sørger for at vandforsyningen genoptages, kan lejer anmode kommunen om, at genoptage vandforsyningen for udlejers regning. Der henvises herom til DANVAs tidligere besvarelse.
Det er dog DANVAs vurdering, at det formentlig er tilstrækkeligt, at lukning varsles over for udlejer, idet udlejer er den part vandselskabet kontraherer med. Der kan dog opstå en situation, der aktualiserer oplysning til lejer i forbindelse med lukningen. Behandlingen af personoplysninger inkl. i forbindelse med afbrydelser finder du mere om i vores vejledning om persondata (juni 2020, vejledning nr. 100).
2)
Det bemærkes, at det fremgår af spørgers eksempel, at der foreligger et direkte afregningsforhold med lejer, men at udlejer hæfter når lejer ikke betaler (nærmere bestemt efter tredje rykker). Der er således ikke tale om pligtmæssig individuel afregning, som reguleret ved bekendtgørelsen om individuel afregning efter målt vandforbrug, men derimod en aftale, hvor man i forbindelse med manglende betaling fra lejer, falder tilbage på udlejers hæftelse.
Også i dette tilfælde kan vandselskabet lukke for vandet til ejendommen.
Da forholdet er baseret på en aftale mellem udlejer, lejer og vandselskab og forholdet berører både lejer og udlejer (der hæfter ved lejers manglende betaling) ses der ikke noget i vejen for at orientere begge.
3)
For så vidt angår børn, er der underretningspligt til kommunen i medfør af servicelovens (LBK nr. 1287 af 28/08/2020) § 154. Underretningspligten gælder for alle, der får kendskab til, at et barn eller en ung under 18 år fra forældres eller andre opdrageres side udsættes for vanrøgt eller nedværdigende behandling eller lever under forhold, der bringer dets sundhed eller udvikling i fare, herunder vandselskaber. Men det er altså først, når man ”får kendskab til” - en mindre streng underretningspligt. Tilsidesættelse af underretningspligten er alene strafbelagt for personer, der udøver offentlig tjeneste, jf. straffelovens (LBK nr. 1650 af 17/11/2020) § 156.
Opfyldelse af underretningspligten er ikke i strid med databeskyttelseslovgivningen.
For så vidt angår dyr, er der mulighed for anmeldelse til politiet efter dyreværnsloven. Heller ikke anmeldelse til politiet strider mod databeskyttelsesreglerne.
Du kan finde mere herom til i DANVAs tidligere besvarelse på området, ligesom der ligger et længere skriv om børn og dyrs rettigheder ved lukning af vandet på vores hjemmeside (link).
Da mange spørgsmålene angår GDPR skal der i øvrigt gøres opmærksom på DANVAs persondata Hotline, hvor det er muligt at få 20 minutters gratis sparring. Du finder mere om hotlinen og øvrigt DANVAs materiale omkring persondata på vores hjemmeside (link).
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
- Kan en spildevandsforsyning afbryde for forsyningen, når der er tale om opkrævning af restancer (altså før sagen sendes til Gældsstyrelsen/privat inkasso), og gælder dette alle produkter, der er omfattet af spildevandsområdet, herunder tømning af samletank?
- Er kloaktilslutning stadig et fortrinsberettiget krav eller hvad gælder der på dette område vedr. den fortsatte inddrivelse?
DANVAs vurdering
- Det er ikke muligt at lukke for spildevandsforsyningen ved manglende betaling af denne service. Vandforsyningen må heller ikke afbrydes grundet manglende betaling for spildevandsforsyningen til et selskab, der er selskabsretligt forbundet med vandforsyningen.
- Der er ingen fortrinsret tilknyttet servicen fra vandselskaberne.
Uddybende svar
Ingen lukning af spildevandsservicen
Situationen er anderledes for spildevandsforsyningen end for vandforsyningen, hvor der – såfremt det er hjemlet i regulativet/leveringsvilkår – er mulighed for at lukke for vandet. DANVA har således hidtil ikke anbefalet en lukning af servicen fra spildevandsforsyningen, hvis en kunde ikke betaler sine løbende bidrag. Der kan opstå såvel miljø- som sundhedsmæssige problemer, som sandsynligvis vil kunne resultere i påbud og måske straf.
Bemærk venligst i den forbindelse at der ikke er hjemmel i hverken vandforsyningsloven eller vandsektorloven til, at vandforsyningen kan lukke for vandet ved manglende betaling for andre ydelser, eksempelvis manglende betaling for spildevandsforsyning, der evt. måtte være selskabsretligt forbundet med vandforsyningen. Miljøministeriet udtalte sig herom 25/03/2013 (jnr. BLS-401-00535).
Der er kommet en ændring i inddrivelsesloven, som giver de kommunalt ejede spildevandsforsyninger andre redskaber. Det bemærkes i den sammenhæng, at valget mellem Gældsstyrelsen som inddrivelsesmyndighed eller privat inkasso, hviler på ændringen i inddrivelsesloven (lov nr. 1574 af 27/12/2019), som giver kommunale forsyninger mulighed for at fravælge Gældsstyrelsen som inddrivelsesorgan til fordel for privat inddrivelse gennem fogedretten. Dette valg skulle senest være truffet d. 1/7/2020 og gælder kun fremtidige fordringer, dvs. fordringer der ikke allerede er oversendt til inddrivelse hos Gældsstyrelsen.
Ingen fortrinsret
Der er ingen fortrinsret tilknyttet servicen fra vandselskaberne. Det gælder såvel tilslutningsbidrag som de løbende bidrag mm.
Tidligere var fortrinsretten for bidrag tilknyttet § 10 i betalingsloven (lbk nr. 553 af 24/04/2020), men denne bestemmelse er ophævet. Enhver fortrinsret kræver en eksplicit hjemmel – og en sådan findes ikke ift. tømningsordninger. Altså er vi tilbage til at bruge SKAT eller privat inddrivelse.
Spørgsmål
Der er sendt et lukkevarsel ud til en kunde, men posten kommer retur med ”ukendt på adressen”. Kan forsyningen afbryde for vandet?
DANVAs vurdering
Det er DANVAs vurdering, at forsyningen har mulighed til at lukke for vandet i overensstemmelse med vedtægterne, men det anbefales dog, at forsyningen iagttager visse forholdsregler jf. nedenfor.
Uddybende svar
Det skal indledningsvis bemærkes, at lukning af vandtilførslen ved manglende betaling ikke er i strid med vandforsyningslovens § 45 om almene vandforsyningers forsyningspligt inden for vandforsyningsanlæggets naturlige forsyningsområde. Selve lukkeadgangen for kommunalt ejede forsyningers vedkommende fremgår af regulativet.
Forholdet mellem kunden og forsyningen kan betragtes som en køberetligaftale, der indgås ved kundens aftagelse og forbrug (køb) af vand, hvorfor såvel aftalelovens bestemmelser som købelovens (KBL) finder anvendelse, jf. KBL § 1 a, stk. 1, der omfatter alle køb bortset fra køb af fast ejendom.
Dette medfører, at en efterfølgende lukning for vandet må betragtes som ophævelse af købeaftalen, hvilket forudsætter at der er sket misligholdelse af aftalen, og at denne er væsentlig. Det fremgår ikke af det foreliggende, hvad årsagen til lukningen er, men manglende betaling er dog altid en hævebegrundende misligholdelse, KBL §§ 28 og 29. Ønsker forsyningen at ophæveaftalen, skal gives meddelelse herom jf. KBL § 32, hvilket vandselskabet ligeledes forgæves har forsøgt.
Selve ophævelsen af en (købe)aftale, har karakter af påbud, hvor hovedreglen i dansk ret er, at dette binder modtageren allerede ved fremkomst, men at afsendelsesrisikoen til gengæld påhviler afsenderen, dvs. vandselskabet. Af KBL § 61 fremgår det imidlertid, at;
Er sådan meddelelse fra køberen, som omhandles i §§ 6, 26, 27, 52 og 54, indleveret til befordring med telegraf eller post, eller, hvor andet forsvarligt befordringsmiddel benyttes, afgivet til befordring dermed, medfører det ikke tab af ret for afsenderen, at meddelelsen forsinkes eller ikke kommer frem. Det samme gælder om de meddelelser fra sælgeren, som omhandles i §§ 31 og 32.
Stk. 2. Det samme gælder meddelelser fra sælgeren, som omhandles i §§ 31 og 32.
Bestemmelsen medfører, at såfremt forsyningen kan dokumentere, dels at der er sket afsendelse, fx i form af kvittering for afsendelse som anbefalet brev, og dels at afsendelse er sket til korrekt adresse, og at der er sket forsvarlig undersøgelse heraf, fx ved forespørgsel i folkeregistret, bærer forsyningen ikke ansvaret for, at meddelelsen ikke kommer kunden i hænde.
Det er derfor DANVAs vurdering, at forsyningen i det konkrete tilfælde kan lukke for vandet i overensstemmelse med vedtægterne, idet ejendomsejeren ikke skal kunne undgå lukning ved ikke at være tilgængelig, eller ved at undlade at kvittere for modtagelse af anbefalede breve, og dermed holde sig i bevidst uvidenhed.
DANVA anbefaler dog, at forsyningen forinden lukning af vandet, har sendt anbefalet brev til ejendomsejeren og har gjort et forsvarligt forsøg på at verificere adressen. Det kan ligeledes anbefales, at der sendes en meddelelse til den eventuelle beboer i ejendommen, der måtte antages at blive påvirket af lukningen, således at denne selv kan følge op jf. lejelovens bestemmelser herom i kap. VII B.
Af hensyn til eventuelle børn i den pågældende ejendom vil det kunne anbefales, at forsyningen sender meddelelse omkring lukning af vand til de sociale myndigheder. Dette gælder særligt, hvis der er viden eller begrundet mistanke herom. Tilsvarende gælder for husdyr/kæledyr, hvorved politiet skal informeres.
Anbefalingerne er som udgangspunkt ikke lovkrav, men skal blot bevirke, at forsyningen står bedst muligt i en eventuel tvist med ejendomsejeren/beboeren.
I forhold til ovenstående anbefalinger omkring lukkeprocedure, har DANVA udarbejdet et notat, der kan læses på DANVA’s hjemmeside.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Er det lovligt i det at aflede markvand opsamlet i et bassin til kloak, hvis tilførslen af markvandet til kloakken nedsætter spildevandsanlæggenes funktionalitet? Og har det betydning om, hvorvidt der har været afløbsrende på området tidligere?
DANVAs vurdering
DANVA vurderer, at det som udgangspunkt er ulovligt at aflede markvandet til kloakken. DANVA kan ikke se, at relevansen af om, hvorvidt der har været afløbsrende tidligere.
Uddybende svar
1. Vandsektorloven (lov nr. 469, 2009) definerer et vandselskab som værende et selskab eller en anden organisatorisk enhed der udøver vand- eller spildevandsforsyningsaktiviteter mod betaling (§ 2, stk. 6, nr. 3).
2. Definitionen på spildevand fremgår af § 4, stk. 1 – 3 i spildevandsbekendtgørelsen (bek. nr. 1448). Markvand falder ikke ind under denne definition – og er således ikke spildevand.
3. Ud over hovedaktiviteterne, transport, behandling eller afledning af spildevand mod betaling jf. § 2, stk. 6, nr. 6 (DANVAs understregning), må vandselskaber gerne bedrive tilknyttede aktiviteter. Adgangen til at bedrive tilknyttede aktiviteter er dog begrænset.
Hverken bekendtgørelsen eller vejledningen om tilknyttede aktiviteter giver adgang for at tilslutte markvand til spildevandsanlæg som en tilknyttet aktivitet.
4. DANVA har svært ved at se relevansen af at der på område har været en rende, hvor markvand og andet løb. Det må dog bero på en konkret vurdering af omstændighederne og om en sådan rende kvalificeres som spildevandsanlæg. I pkt. 2.1.7 i vejledningen til spildevandsbekendtgørelsen står der om definition af spildevandsanlæg Spildevandsanlæg omfatter efter bekendtgørelsens § 4, stk. 7 såvel åbne som lukkede ledninger og andre anlæg, der tjener til afledning og/eller behandling af spildevand, … (DANVAs understregning).
- Det følger af § 2 stk. 1 i vandløbsloven (lbk. nr. 927, 2009), at loven finder anvendelse på grøfter, kanaler, rørledninger og dræn samt søer, damme og andre lignende indvande. Det fremgår af lovbemærkningerne, at sådanne rørledninger ikke omfatter kloakledninger.
- Det følger desuden af vandløbslovens § 1, stk. 1, at det med loven tilstræbes at vandløb kan benyttes til afløb af bl.a. drænvand.
5. På baggrund af argumenterne fremført under punkterne 1. – 4, er det DANVAs vurdering, at det som udgangspunkt er ulovligt at tilslutte markvandet til kloakken. Men at det dog må bedømmes ud fra en konkret vurdering af sagens faktiske omstændigheder.
Spørgsmål
Skal der betales vandafledningsbidrag af den samlede vandmængde, der afledes fra en åben vaskeplads (dvs. uden tag) for biler? Det afledte vand er en blanding af vand fra vandforsyningen og regnvand.
DANVAs vurdering
Der skal betales vandafledningsbidrag af den samlede vandmængde.
Uddybende svar
a) Det er betalingslovens §§ 2 a. og 2 b., der regulerer, hvad der skal betales vandafledningsbidrag for og hvornår der kan ske fritagelse eller nedsættelse i forhold til betaling af vandafledningsbidrag. Det følger af § 2, stk. 4, at vandafledningsbidraget som udgangspunkt fastsættes efter vandforbruget. I den konkrete sag er det oplyst, at der er tale om vand fra en åben vaskeplads (dvs. uden tag). Vandet er en blanding af regnvand og vand fra vandforsyningen, der bruges til at lave vaskevand. Efter det oplyste afledes al vandet til et fællessystem.
b) Efter lovens § 2 a. stk. 6, skal der også betales vandafledningsbidrag for vand, der afledes, uden der har været et vandforbrug. Vandafledningsbidraget beregnes ud fra den afledte vandmængde. I lovbemærkningerne til § 2 a. stk. 6, står der: Bidraget fastsættes ved måling af den afledte vandmængde, men kan hvor måling ikke er mulig, fastsættes på baggrund af et skøn. Hvis der i denne situation tillige er et forbrug af vandforsyningsvand på ejendommen, beregnes vandafledningsbidraget på baggrund af den samlede tilledte vandmængde.
c) Det følger af § 2 a. stk. 2, at der ikke betales vandafledningsbidrag af tag- og overfladevand, der ikke genanvendes og vand fra omfangsdræn.
d) Det følger af ovenstående punkter, at der skal betales vandafledningsbidrag af det vandforsyningsvand, der bruges på vaskepladsen. Spørgsmålet er, om der skal betales vandafledningsbidrag af det regnvand, der falder på vaskepladsen og ledes til kloakken?
e) I vurderingen af den aktuelle sag antages det, at regnvandet fra den åbne vaskeplads indeholder andre stoffer end regnvand sædvanligvis gør ved afstrømning fra befæstede arealer. Denne antagelse er en afgørende forudsætning for, at de juridiske vurderinger er korrekte.
f) Det følger af spildevandsbekendtgørelsens § 4, stk. 3.: Ved tag- og overfladevand forstås regnvand fra tagarealer og andre helt eller delvist befæstede arealer, herunder jernbaner. Tag- og overfladevandet må ikke indeholde andre stoffer, end hvad der sædvanligt tilføres regnvand i forbindelse med afstrømning fra sådanne arealer, eller have en væsentlig anden sammensætning.
I vejledningen til spildevandsbekendtgørelsen står der under pkt. 2.1.3:
Tag- og overfladevand er efter bekendtgørelsens § 4, stk. 3 regnvand fra tagarealer og andre helt eller delvist befæstede arealer, … Vand fra vaskepladser, oplagspladser og lignende falder således ikke ind under definitionen, idet vandet tilføres andre stoffer end ved afstrømning på veje og parkeringspladser. …
Konklusion
På baggrund af det der står i gældende regler og vejledninger, konkluderes det, at der skal opkræves vandafledningsbidrag for den samlede afledte vandmængde fra vaskepladsen – dvs. det brugte vandforsyningsvand og det regnvand, der afledes fra vaskepladsen. Hvis det ikke er muligt at måle den samlede vandmængde, kan der efter betalingsloven og betalingsvedtægten skønnes, hvor meget regnvand, der afledes fra vaskepladsen.
Ved en konkret vurdering skal også forsyningens vedtægter inddrages som element.
Spørgsmål
Hvor meget afgift på ledningsført vand skal en vandforsyning afregne til Skat, når der er lækage på vandforsyningens ledningsnet?
Svar
Størrelsen af vandforsyningens afregning af afgift på ledningsført vand til Skat afhænger af lækagens omfang på ledningsnettet:
1. Ved et lækageomfang i intervallet fra 0 til og med 10 % af den på ledningsnettet udpumpede vandmængde skal vandforsyningen kun betale afgift på ledningsført vand af det samlede vandforbrug hos kunderne.
Der betales altså ikke afgift for den vandmængde, der spildes ved lækage, når omfanget af lækagen ligger inden for det angivne interval. Hvis lækage f.eks. udgør 5 % af den på ledningsnettet udpumpede vandmængde, skal der ikke betales afgift for disse 5 %.
2. Ved et lækageomfang over 10 % af den udpumpede vandmængde skal vandforsyningen betale afgift på ledningsført vand til Skat for den vandmængde til lækage, som ligger udover 10 %.
For eksempel skal vandforsyningen betale afgift på de 4 % af lækagen til Skat, hvis den samlede lækage er på 14 % af den udpumpede vandmængde.
3. I det omfang en vandforsyning leverer vand til en anden vandforsyning, til udlandet eller giver fradrag i betaling af driftsbidrag til vandforsyningen som følge af brud på vandinstallationer på ejendomme til boligformål, skal de pågældende vandmængder fratrækkes den afgiftspligtige vandmængde.
Hvis en vandforsyning omvendt modtager vand fra en anden vandforsyning eller fra udlandet, skal de pågældende vandmængder lægges til den afgiftspligtige vandmængde.
Uddybende svar
1. Efter vandafgiftslovens (nr. 171, 2020 med tilhørende ændringslove) § 1 og § 3, stk. 1 er der en statslig afgift på ledningsført vand på 6,37 kr./m3.
2. Det fremgår af vandafgiftslovens § 7, stk. 1 - stk. 3 sammenholdt med § 4, stk. 1, at en vandforsyning skal betale afgift af mindst 90 % af den udpumpede vandmængde. Dette indebærer modsætningsvist, at en vandforsyning kan have en lækage mængde på op til og med 10 % af den udpumpede vandmængde på sit ledningsnet, uden der skal betales afgift for denne mængde.
Hvis lækagen af den udpumpede vandmængde på ledningsnettet er større end 10 %, vil vandforsyningen skulle betale afgift for den lækkede mængde, som der er ud over de 10 %. For eksempel skal vandforsyningen betale afgift på de 4 % af lækagen, hvis den samlede lækage er på 14 % af den udpumpede vandmængde.
3. I de tilfælde hvor en vandforsyning modtager vand faktureret fra en anden vandforsyning eller fra udlandet, er hele den fakturerede vandmængde afgiftspligtig og skal således lægges til den øvrige afgiftspligtige mængde på mindst 90 % af den udpumpede vandmængde.
I de tilfælde hvor en vandforsyning leverer og fakturerer vand til en anden vandforsyning eller til udlandet, er hele den fakturerede vandmængde fritaget fra afgift og skal derfor trækkes fra den øvrige afgiftspligtige mængde på mindst 90 % af den udpumpede vandmængde.
Bestemmelserne om modtagelse og levering fremgår af vandafgiftslovens § 7, stk. 2 og stk. 3.
Vejledende materiale
Danske Vandværker har lavet en nyttig skabelon til beregning af afgift på ledningsført vand, der ligger på deres hjemmeside:
https://www.danskevv.dk/viden-om/okonomi/afgift-pa-ledningsfort-vand/
Skat har desuden en udførlig vejledning om vandafgiftsloven på deres hjemmeside:
Jura/Vejledninger/Den juridiske vejledning 2022-1/E.A Punktafgifter/E.A.7 Miljø/E.A.7.5 Ledningsført vand
Under afsnit E.A.7.5.6.2.1 Vandværker er der retningslinjer om, hvordan vandforsyninger skal opgøre den afgiftspligtige vandmængde.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Kan vandselskabet opkræve driftsbidrag pr. boligenhed i en udlejningsejendom, frem for pr. ejendom?
Svar
Ja, hvis det fremgår af regulativ og takstblad, at opkrævning sker på denne måde.
Uddybende svar
Spørgsmålet bliver behandlet i MAD 2020.91. Sagen drejer sig om, at en almen vandforsyning begynder at opkræve driftsbidrag pr. boligenhed frem for pr. ejendom. Det får den konsekvens, at en udlejningsejendom med 20 ungdomsboliger fordelt på to bygninger, fremover må betale det normale driftsbidrag gange 20 frem for blot én gang for hele ejendommen. Den almene boligorganisation, som ejer ejendommen, anlægger sag mod vandforsyningen, med påstand om, at vandforsyningen skal anerkende, at der alene kan opkræves fast driftsbidrag på ejendomsniveau og ikke på enhedsniveau/lejlighedsniveau.
Det fremgår vandforsyningens regulativ, at betegnelsen ”ejendom” angiver mindst to udlejnings- eller andelsenheder beliggende på et eller flere matrikelnumre, der ifølge notering i matriklen skal holdes forenet, og at betegnelsen ”enhed” angiver den enkelte udlejnings- eller andelsenhed i en ejendom. Derudover fremgår det af vandforsyningens takstblad, at driftsbidraget opkræves ”pr. boligenhed”. Både regulativ og takstblad er godkendt af kommunen, og vandforsyningen har varslet ændring af opkrævningsmetode.
Landsretten udtaler: ”Efter ordlyden og indholdet af regulativet og takstbladene sammenholdt med oplysningerne om boligerne i sagsøgerens udlejningsejendom finder landsretten, at en naturlig sproglig forståelse må føre til, at de omtvistede faste afgifter kan beregnes på grundlag af hver enkelt ungdomsbolig/lejlighed.” For landsretten er det således relevant, at boligerne i udlejningsejendommen har en sådan karakter, at de opfylder definitionen på en ”enhed”, som det fremgår af vandforsyningens regulativ.
Det er yderligere en betingelse, at fastsættelsen af taksterne ud fra antallet af boligenheder er saglig og at der er lagt vægt på objektive kriterier. Landsretten finder ikke, at disse kriterier er tilsidesat i den konkrete sag. Der er ikke i lovgivningen særskilt hjemmel til opkrævning pr. boligenhed, men dette udelukker ikke, at der kan opkræves pr. boligenhed. Landsretten udtaler, at ”Vandforsyningslovgivningens bestemmelser er […] ikke til hinder for en opkrævning med grundlag i antallet af lejligheder i ejendommen”.
DANVA vil generelt anbefale, at vandforsyninger sørger for at varsle væsentlige ændringer i regulativet for forbrugerne. Det fremgår af DANVA og Danske Vandværkers branchevejledning, ”Vejledning nr. 106 Regulativ for almene vandforsyninger”, at der ikke er nogen faste regler om varsling og frister herfor i forbindelse med ændringer af et vandregulativ, men det anbefales, at vandforsyningen – efter kommunalbestyrelsen godkendelse af regulativet - foretager en advisering af forbrugerne med minimums 3 måneders varsel, før det nye regulativ træder i kraft.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Hvem opkræver statsafgift for ledningsført vand ift. en erhvervsvirksomhed med egen vandforsyning. Hvem er ansvarlig for denne opkrævning og hvor meget skal der opkræves?
DANVAs vurdering
Det er kommunen der i almindelighed opkræver og er ansvarlig for opkrævningen af ledningsført vand, for så vidt erhvervsvirksomheden er omfattet af § 2, stk. 2 i lov om afgift af ledningsført vand.
Størrelsen af afgiften afhænger af beregningsgrundlaget, og om der tages udgangspunkt i lovbestemmelser eller måling.
Uddybende svar
Det fremgår af § 14, stk. 1 i lov om afgift af ledningsført vand (vandafgiftsloven), at det er kommunen, der opkræver afgift omfattet af lovens § 2, stk. 2. Det er ikke lovligt at lade vandselskabet gøre dette.
Det er ligeledes kommunen, der er ansvarlig for opkrævningen – hvilket fremgår af bekendtgørelse nr. 982, 2005.
For så vidt angår størrelsen af afgiften, er det kommunes opgave at finde ud af, hvad der skal opkræves i det konkrete tilfælde og afhængigt af om, hvorvidt afregning afregningen skal ske efter lovens § 7, stk. 6 eller efter måler, jf. nævnte bekendtgørelsens § 1.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Er vandselskabet forpligtet til at oplyse graveaktør om vandlednings z-værdi, når vandledningen er nedgravet og tinglyst i 1978?
DANVAs vurdering
Ledningsejere er først fra d. 1. juli 2023 pålagt at oplyse om vandledningers z-værdi. Pligten gælder alene fremadrettet og således ikke i spørgers konkrete tilfælde, hvor ledningen er nedgravet og tinglyst i 1978.
Uddybende svar
Det følger af LER-bekendtgørelsens (BEK nr. 639 af 30/05/2018) § 6, nr. 3, at vandselskabet som ledningsejer, skal oplyse om sit interesseområde, og af § 10, at ledningsejeren har pligt til at ajourføre de indberettede oplysninger, når der sker ændringer i de faktiske forhold, eller der konstateres fejl i en indberettet oplysning. Der gælder derimod ikke et krav om, at LER-registret skal ajourføres med oplysninger, som ifølge ny lovgivning kun kræves indberettet fremadrettet, dvs. ved ledninger nedgravet efter lovens ikrafttræden. Fra d. 1. juli 2023, gælder der ifølge den nye LER-bekendtgørelse (BEK nr. 1473 af 17/12/2019) § 29, stk. 4, et krav om, at ledningsejer skal angive de vertikale koordinater for en ledning (såkaldt z-værdi). Er ledningerne nedgravet før dette tidspunkt, følger det af § 29, stk. 5, at ledningsejer kan angive, at de vertikale koordinater er ukendte. Vandselskabet kan således ikke pålægges at oplyse om vandledningens z-værdi, idet vandledningen blev nedlagt i 1978, og kravet om oplysning om z-værdi til LER-registret først gælder fra 1. juli 2023.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
En forsyning har en begrundet formodning om, at det kommunale beredskab vil ændre procedure, således at der ikke sker nogen vedligeholdelse af udvalgte brandhaner/vandforsyningssteder fremover, og de overskydende vandforsyningssteder vil ikke blive sløjfet/nedlagt/frakoblet.
Hvilke forpligtigelser har det kommunale beredskab/kommunalbestyrelsen?
Det korte svar
Der er ingen juridisk usikkerhed i forhold til, at kommunalbestyrelsen/beredskabet har ansvaret for brandhanerne, herunder etablering og vedligeholdelse m.m. Forpligtigelsen er baseret på § 15 i beredskabsloven og uddybet i det af kommunalbestyrelsen godkendte regulativ pkt. 7.1. Efter DANVAs opfattelse omfatter ansvaret også sløjfning, selvom det ikke står eksplicit; ansvaret følger af vedligeholdelsesforpligtelsen.
DANVA har været i kontakt med Beredskabsstyrelsen, som dog ikke har en faglig vurdering i forhold til overskydende brandhaner. Styrelsen lægger til grund, at spørgsmålet må drøftes mellem kommunalbestyrelsen/beredskabet og forsyningen.
Uddybning
Baggrund
Der er sket en strukturændring på beredskabsområdet 1. januar 2016, hvor tværkommunale beredskabsenheder løser kommunale opgaver i medfør af beredskabsloven. De nye selskaber har status af en specialkommune. Det er DANVAs oplevelse, at beredskabsenhederne, nu et par år efter strukturændringen, er klar til at se nærmere på deres vandforsyningsstrategi. Denne strategi formodes bl.a. at tage afsæt i, at der i dag dels kræves langt mindre vand til brandslukning, dels medtages vand i tanke i større omfang end tidligere.
Vandforsyningerne er sig meget bevidste om beredskabsarbejdet med relation til brand. Forsyningerne kan ifølge § 51.1 i vandforsyningsloven (herefter benævnt VFL) levere vand til brandslukningsformål og andre nødstilfælde. Vandforsyningsstederne (brandhanen og ledningen fra forsyningsledningen til brandhanen) kan dog også udgøre en forureningsfare; da stillestående vand disse steder ikke nødvendigvis overholder grænseværdierne for drikkevandskvaliteten, og sker der tilbageløb til forsyningens ledninger, kan der ske en forurening. Manglende vedligeholdelse og efterfølgende frostsprængninger kan i øvrigt medføre lækager; som der er forbud imod, se VFL § 51.1 – sådanne kan medføre bødestraf efter VFL § 84.
Lovgivning om vandforsyning til brandslukning
Lovgivningen er fordelt på:
- Vandforsyningsloven (lbk nr. 118 af 22/02/2018)
- Beredskabsloven (lbk nr. 314 af 03/04/2017)
- Bekendtgørelse om risikobaseret dimensionering af det kommunale redningsberedskab (bek nr. 1085 af 25/10/2019)
- Forsyningens regulativ
Som nævnt kan forsyningerne ifølge VFL § 51.1 levere vand til brandslukningsformål og andre nødstilfælde.
Det er kommunalbestyrelsen, der skal sørge for, at der er ”tilstrækkelig vandforsyning til brandslukning”, se beredskabsloven § 15. Det fremgår af noterne i Karnov, at forpligtelsen omfatter fornøden vejadgang til og opstillingsplads ved vandforsyningsstederne, brandhaner, vandreservoirer, tilslutning til vandværkers ledningsnet og eftersyn.
Det skal i forlængelse heraf nævnes, at forsvarsministeren efter § 15.2 smh. med § 33.6, nr. 2 kan fastsætte regler, der undtager kommunen fra dette ansvar. Der er ingen nugældende bekendtgørelser eller vejledninger fastsat i medfør af bestemmelsen.
Denne passus er gentaget i § 1.3 i bekendtgørelse om risikobaseret dimensionering af det kommunale redningsberedskab, 1085/2019. I samme bekendtgørelse står der også, at ”det kommunale redningsberedskab skal kunne yde en i forhold til lokale risici forsvarlig forebyggende, begrænsende og afhjælpende indsats mod skader på personer, ejendom og miljøet ved ulykker og katastrofer, herunder krigshandlinger”, se § 1.1.
Bestemmelserne sigter imod at sikre tilstrækkeligt med vand, og forholder sig ikke til den omvendte situation, hvor en brandhane er overflødig.
Den konkrete forsynings regulativ, der er kommunalt godkendt, og som gengiver normalregulativet, følger op ved at tydeliggøre ansvar og finansiering, se pkt. 7.1: ”Etablering og vedligeholdelse af brandhaner på forsyningsledninger skal ske efter kommunalbestyrelsens anvisning og udgifterne hertil afholdes af kommunalbestyrelsen”. Sammenholdes dette med definitionerne i regulativet på stikledning og forsyningsledning, er der ingen tvivl om, at kommunalbestyrelsen/beredskabet har ansvaret for etableringen af brandhanen på forsyningsledningen.
Den ledning, som sikrer tilslutningen, er således ikke en ordinær stikledning – men en del af vandforsyningsstedet tilhørende kommunalbestyrelsen/beredskabet.
Der således ingen tvivl om, at det entydigt er kommunalbestyrelsen/beredskabet, der har ansvaret for ”forsvarlig forebyggelse”, ”tilstrækkelig vandforsyning” herunder etablering, vedligeholdelse og eftersyn i forhold til brandhaner. Sløjfning er ikke nævnt noget steds eksplicit, men er efter DANVAs opfattelse en følge af vedligeholdelsesforpligtigelsen.
DANVA har ingen kendskab til myndighedsudtalelser eller retspraksis, som tydeliggør ansvaret, omfanget af eftersynet/vedligeholdelsen m.m. Dette har uden tvivl relation til, at man lokalt har talt sig til rette. Det er ikke engang ti år siden, at både vandselskabet og redningsberedskabet var en del af kommunernes tekniske forvaltning. Det har uden tvivl lettet samarbejdet. Derudover er der ofte et ønske om gode relationer mellem det kommunale beredskab og det kommunalt ejede forsyningsselskab.
Eftersyn
Der er ingen bestemmelser om eftersyn med vandforsyningssteder i den gældende bekendtgørelse om risikobaseret dimensionering af det kommunale redningsberedskab, 1085/2019.
Der har tidligere været regler af denne karakter, se § 7 i bekendtgørelse nr. 207/1999 om vandforsyning til brandslukning. Den tilhørende vejledning angav, at der skulle være et eftersyn mindst 2 gange årligt. Det blev konkret anbefalet, at eftersynet blev foretaget i april og oktober. I dag er eftersynet/vedligeholdelsen alene at finde i det af kommunen godkendte regulativ, som førnævnt.
Forsyningerne har ikke overtaget ansvaret for vandforsyningsstederne – og hvis en forsyning skal overtage disse, er det en forudsætning, at forsyningen har et reelt behov for, at anvende brandhanerne til vandforsyningsformål – eksempelvis skylleformål. Denne forudsætning tager afsæt i hvile-i-sig-selv-princippet/betalingsreglen i VFL § 52a.
DANVA har været i kontakt med Beredskabsstyrelsen. Beredskabsstyrelsens faglige anbefaling dateret 27.08.2019, om afprøvning af brandhaner er, at dette sker to gange årligt, hvilket er en anbefaling lig kravet i den gamle bekendtgørelse fra 1999. Desuden oplyser Beredskabsstyrelsen, at anbefalingen formodentlig vil indgå i den kommende revision af vejledningen til dimensionsbekendtgørelsen.
Styrelsen har derimod ingen anbefalinger for så vidt angår vandforsyningssteder/brandhaner, som ikke anvendes til brandslukning (overskydende brandhaner). Derimod lægger Styrelsen til grund, at spørgsmålet må drøftes mellem det kommunale redningsberedskab og forsyningen.
Vandinstallationer skal holdes forsvarligt vedlige
Ifølge § 50 i VFL skal ejeren af en ejendom sørge for, at vandindlægget forsvarligt vedligeholdes. Dette er fyldt op med diverse forpligtigelser og påbudsmuligheder i forsyningens regulativs kapitel 8.
Men disse bestemmelser vurderer DANVA ikke kan bruges bl.a., da brandhaner ikke er omfattet af definitionen af vandinstallationer i regulativet eller DS 439 – og dertil kommer, at der er fokus på forsyning af en ejendom. Brandhaner er typisk placeret på offentlige arealer, der ikke er matrikuleret, og dermed er vi uden for det ejendomsbegreb, som i praksis anvendes i regulativsammenhænge. Der refereres i den forbindelse til § 2 i Udstykningsloven (lbk nr. 769 af 07/06/2018).
Tilsyn og håndhævelse
Beredskabsstyrelsen
Tilsynet med det kommunale beredskab – herunder deres efterlevelse af forpligtigelsen i § 15 – ligger hos Beredskabsstyrelsen, se § 4 i beredskabsloven smh. med § 1 i bekendtgørelse nr. 27/1994.
Evt. kommunalbestyrelsen
Forsyningens regulativs bestemmelse om ansvar og finansiering i forhold til brandhaner, er ikke tilknyttet en straffebestemmelse med mulighed for bødestraf.
Kommunalbestyrelsen har en generel tilsynsforpligtelse og håndhævelsesforpligtigelse, se VFL § 65:
”Stk. 1 Kommunalbestyrelsen påser, at loven og de regler, der er fastsat med hjemmel i loven, overholdes”. ”Stk. 3. Bliver kommunalbestyrelsen opmærksom på et ulovligt forhold, skal den foranledige det ulovlige forhold bragt til ophør, medmindre der er tale om forhold af ganske underordnet betydning.”
Det vil kunne hævdes, at forpligtigelsen til tilsyn og håndhævelse også omfatter bestemmelser i forsyningens regulativ, da de er blevet til med afsæt i VFL § 55 og godkendt af kommunalbestyrelsen.
Når emnet er kommunens efterlevelse af forpligtigelsen til at lave vedligeholdelse, er der ikke tale om en tvist mellem en forsyning og en forbruger, der skal håndteres enten via forbrugerklagesystemet eller domstolene.
Erstatning ved forurening
Såfremt der måtte opstå en forurening grundet ikke-vedligeholdte brandhaner, kan de almindelige erstatningsretlige regler tages i brug. I den forbindelse skal den skadelidte - hvilket kan være forsyningen pga. ekstra aktivitet med henblik på at sikre ordentlig drikkevand til forbrugerne - bl.a. kunne bevise årsagssammenhæng mellem den manglende vedligeholdelse og skaden, der forårsager forsyningens ekstra aktivitet.
Diverse
Danske Vandværker omtaler mulige praktiske løsninger;
- Nedlæggelse af brandhaner ved ledningsrenovering
- Aftale om frakobling uden bortskaffelse
Se https://www.danskevv.dk/nyheder/brandhanen-en-tikkende-bakteriebombe/
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Har DANVA kendskab til andre vandselskaber der har eller påtænker at udsende påbud om lovliggørelse af vandforsyningen med hjemmel i BEK 525? Har DANVA kendskab til at andre vandselskaber har omgået BEK 525, og eventuelt hvordan? Og har DANVA eventuelt en definition på hvad "ejendomsniveau" betyder?
DANVAs vurdering
§ 1 i bekendtgørelse nr. 525 af 14/06/1996 om betaling for vand efter målt forbrug på ejendomsniveau og dennes ejendomsbegreb, lyder som følger: ”Senest d. 1. januar 1999 skal der på alle ejendomme, der er tilsluttet almene vandforsyninger, jf. vandforsyningslovens § 3, stk. 3, være installeret vandmålere på ejendomsniveau. Uanset bestemmelsen i ejerlejlighedslovens § 4, stk. 1, anses en ejendom, bestående af flere ejerlejligheder - i relation til bekendtgørelsen - for en ejendom.” Ifølge såvel udstykningsloven som tinglysningsloven er en fast ejendom jord, som kun har et matrikelnummer eller for hvilke det er anført i matriklen, at flere matrikelnumre skal holdes forenede. I forhold til udstykningsloven er grunden til en ejendom, som er opdelt i ejerlejligheder en samlet fast ejendom (jf. Karnovs note 1 til udstykningsloven). Mens grunden i forhold til tinglysningsloven ikke længere betragtes som en fast ejendom (jf. Karnovs note 69 b til tinglysningsloven), hvilket hver ejerlejlighed til gengæld er jf. ejerlejlighedsloven § 4. Ejendomsbegrebet i bekendtgørelsen fra 1996 svarer således til det ejendomsbegreb, som anvendes i udstykningsloven. Hver selvstændigt udmatrikuleret ejendom er herefter en ejendom, som skal have installeret en vandmåler. DANVA har ikke kendskab til andre forsyninger som har sendt påbud om lovliggørelse af vandforsyningen under henvisning til bktg. 525. Ligesom DANVA ikke har kendskab til forsyninger som har omgået bekendtgørelsen. I forbindelse med sidstnævnte skal det for god ordnens skyld gøres opmærksom på bekendtgørelsens § 5 som hjemler bødestraf for vandforsyningens overtrædelse af bekendtgørelsen.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Fra hvilket tidspunkt kan et kommunalt ejet vandforsyningsselskab opkræve renter i forbindelse med en kundes restance på betaling af supplerende anlægsbidrag?
DANVAs vurdering
Vandforsyningsselskabets krav på betaling af supplerende anlægsbidrag er et krav inden for formuerettens område. Kravet er derfor omfattet af rentelovens bestemmelser, se rentelovens § 1, stk. 1, og rente kan derfor opkræves, når der er forløbet (mindst) 30 dage efter den dag, hvor betalingsanmodning er fremsat, se rentelovens § 3, stk. 2.
Uddybende svar
Renteloven (lbk nr. 459 af 13/05/2014) sondrer i forbindelse med rentetidspunktet mellem pengekrav inden og uden for formuerettens område. Dette bliver derfor afgørende for vandforsyningsselskabets retsstilling i relation til forrentningen af kravet.
Forarbejder til hovedloven fra 1977 og de senere lovændringer forholder sig tavs til den nærmere afgrænsning af offentligretlige krav og krav inden for formuerettens område. Afgrænsningen må derfor formentlig ske ud fra den sædvanlige opfattelse af, hvad der er offentlig ret, og hvad der er privatret. Denne grænse kan ikke drages definitivt, da den er en foranderlig størrelse, der kan rykkes over tid.
Det fremgår af ”Renteloven med kommentarer” s. 41 (Petersen, Lars Lindecrone, 5. udgave, 1. oplag, Karnov Group Denmark A/S, København 2017), at der på områder, der er genstand for såvel offentlig som privat, erhvervsmæssig virksomhed, eller som i hovedsagen svarer til en sådan privat virksomhed, sædvanligvis gælder, at disse i sit forhold udadtil falder ind under formuerettens område. Denne argumentation synes oplagt i forhold til vandforsyningsområdet, hvor forsyningen er baseret på både private og kommunalt ejede juridiske enheder.
I en afgørelse afsagt af Byretten i Horsens den 29. november 2019, der angik en tilsvarende situation, fastslog retten, at et kommunalt ejet vandforsyningsselskabs krav på kundens betaling af supplerende anlægsbidrag var et krav inden for formuerettens område. Dermed har domstolene, som er endelig fortolker af lovgivningen, taget stilling til spørgsmålet i relation til vandforsyningsselskabers restancer.
Afgørelsen er på linje med Branchevejledningen for almene vandforsyninger (januar 2020), der i pkt. 1.1.8 angiver, at bestemmelser om morarenter fastsættes i overensstemmelse med renteloven. Dette er i øvrigt i overensstemmelse med gældende praksis, der var baseret på Normalregulativet fra Naturstyrelsen, 2014.
På baggrund heraf kan der konkluderes, at vandforsyningsselskabets krav er et pengekrav inden for formuerettens område.
Konkret er forfaldsdagen ikke fastsat i forvejen. Rentetidspunktet skal derfor fastsættes efter rentelovens § 3, stk. 2. Vandforsyningsselskabet kan derfor kræve, at debitor betaler rente, når der er forløbet 30 dage efter den dag, hvor betalingsanmodning er fremsat.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Indledning
Sommeren 2018 gav anledning til adskillige lokale vandingsforbud, og det opfølgende spørgsmål er, om dette kan sanktioneres juridisk.
Ordlyden i vandforsyningslovens (lbk nr. 118 af 22/02/2018) § 84, stk. 1, nr. 4, henviser til, at sanktionering efter loven kræver, at der er tale om overtrædelse af en afgørelse, jf. ” undlader at efterkomme påbud eller forbud efter loven”. Efter VFL § 52, stk. 1, kan den almene vandforsyning ” […] træffe bestemmelse om indskrænkning af vandforbruget”. DANVA er i tvivl om, hvorvidt ordene ”træffe bestemmelse” i VFL § 52, stk. 1, er en påbudsmulighed, som muliggør sanktionering efter VFL § 84, stk. 1, nr. 4. Dette hænger naturligvis sammen med, at forsyningerne ikke er myndigheder, der træffer forvaltningsretlige afgørelser.
Spørgsmål
DANVA har vurderet på, hvorvidt indskrænkning af vandforbruget efter VFL § 52, stk. 1, kan håndhæves efter VFL § 84, stk. 1, nr. 4.
Svar
Det korte svar er, at et vandingsforbud efter såvel § 52 stk. 1 og stk. 2, kan håndhæves efter VFL § 84 stk. 1 nr. 4.
Med støtte i motiverne til vandforsyningsloven af 1969 samt forvaltningsretlige intensitetsbetragtninger synes hjemmelskravet derfor at være lempet i VFL § 52, stk. 1. Dette er i øvrigt i overensstemmelse med normalregulativets pkt. 6.4 sammenholdt med pkt. 17.1 (vejledning nr. 9289 af 04.05.2014 fra Miljøministeriet).
DANVAs vurdering
1. Forbud/påbud
I lærebogen ”Almindelige emner”, Karsten Revsbech m.fl., 6. udgave, 1. oplag, s. 83 defineres et påbud som værende et direktiv til private om at udføre en vis handling. I samme bog s. 84 defineres et forbud som et direktiv til private om at undlade en bestemt handling.
2. Vandforsyningsloven § 52, stk. 1
Ordlyden er:
52.Almene vandforsyninger kan, når anlæggets drift eller hensynet til vandforekomsterne skønnes at gøre det nødvendigt, træffe bestemmelse om indskrænkning af vandforbruget, herunder med hensyn til vanding af haver i tørkeperioder.
Stk. 2. Kommunalbestyrelsen kan pålægge almene vandforsyninger at træffe sådan bestemmelse.
Bestemmelsen er omtalt i normalregulativet (vejledningskarakter), se pkt. 6.4 og 17.1, der angår straffemulighed.
Lovgivningsmagten ønsker med bestemmelsen at give forsyningerne mulighed for at regulere borgernes vandforbrug. En formålsfortolkning af VFL § 52, stk. 1, medfører derfor, at der er tale om en påbudsmulighed for forsyningerne.
VFL § 52, stk. 2’s ordlyd giver derimod kommunalbestyrelsen en påbudsmulighed, hvorefter denne del af bestemmelsen utvivlsomt kan håndhæves efter VFL § 84, stk. 1, nr. 4.
3. Hjemmelskravet
Legalitetsprincippets anden del om hjemmelskravet medfører, at et indgreb i borgernes retsforhold skal kunne legitimeres direkte eller indirekte i lovgivningen. Det følger af den forvaltningsretlige teori, at hjemmelskravet har varierende styrke. Til at fastslå kravet anvendes en intensitetsvurdering. Af denne følger, at jo mere dybtgående forvaltningen gør indgreb i borgernes frihed og ejendom, des sikre må hjemlen være. Dette fremgår af lærebogen ”Almindelige emner”, Karsten Revsbech m.fl., 6. udgave, 1. oplag, s. 181.
I samme bog s. 188 omtales eksempler på tilfælde, hvor der gælder et skærpet hjemmelskrav:
” […] indgreb i interesser beskyttet af menneskerettighederne […] bestemmelser om straf, bestemmelser, der kan tillægges tilbagevirkende kraft, og afgørelser, hvorved der pålægges eller som indebærer økonomiske byrder for borgerne”.
Selvom ovenstående eksempler ikke er en udtømmende liste over tilfælde med skærpet hjemmelskrav, er indskrænkningsmuligheden i VFL § 52, stk. 1, ikke af sammenlignelig karakter.
Ifølge motiverne til vandforsyningsloven af 1969 er indskrænkningsmuligheden tiltænkt at skulle modvirke ”overflødigt” vandforbrug - fx bilvask med slange –, når vandforekomsterne skønnes at nødvendiggøre en indskrænkning. Derudover bemærkes i omtalte motiver, at begrænsningerne ikke har betydning for borgernes erhvervsmuligheder, jf. ”vanding af erhvervsmæssig betydning rammes så vidt muligt ikke af begrænsningerne”.
Med støtte i motiverne til vandforsyningsloven af 1969 samt intensitetsbetragtninger synes hjemmelskravet derfor at være lempet i VFL § 52, stk. 1. Indirekte eller stiltiende hjemmel i VFL § 52, stk. 1, er således tilstrækkeligt til, at forsyningerne kan udstede af påbud/forbud.
4. Sammenhængen til normalregulativet
Normalregulativet, 2014, fra Naturstyrelsen har karakter af en vejledning og er ikke juridisk højere rangerende end loven. De enkelte forsyninger har typisk leveringsvilkår/regulativer, der i høj grad svarer til normalregulativet, og de konkrete regulativer er godkendt af den relevante kommunalbestyrelse.
Formuleringerne i pkt. 6.4 og 17.1 støtter op om ovenstående vurdering under punkt 4.3.
6.4 Indskrænkning af vandforbruget
Vandforsyningen kan, uden at der kan gøres krav på erstatning herfor, træffe bestemmelse om indskrænkning af vandforbruget eller visse dele af det, herunder om indskrænkning med hensyn til vanding af haver i tørkeperioder m.v., når vandforsyningens drift eller hensynet til vandforekomsterne gør det nødvendigt. Kommunalbestyrelsen kan pålægge vandforsyningen at træffe en sådan bestemmelse.
17.1 Bødestraf efter vandforsyningslovens § 84
…
Følgende punkter i regulativet indeholder regulering, hvor overtrædelse eller tilsidesættelse vil kunne straffes med bøde efter vandforsyningslovens § 84, stk. 1, nr. 1 og 4. Det drejer sig om punkterne 5.1, 5,5, 6,4, 7,3, 8.1.2, 8.1.3, 8.1.4, 8.1.5, 8.1.6, 8.1.7, 8.2.1, 8.2.2, 8. 3.1, 9.2, 1. punktum, 9.3, 9.8, 9.10, 10.1 samt 11.4.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
I hvilket omfang er det muligt at hæve (differentiere) tilslutningsbidraget for ejendomme, der geografisk er placeret langt væk fra vandforsyningens eksisterende anlæg, såfremt de nugældende tilslutningsbidragssatser ikke er tilstrækkelige til at dække omkostningerne forbundet hermed.
DANVAs vurdering
Vandforsyningslovens (”VFL”) udgangspunkt for fastsættelse af takster er det såkaldte solidaritetsprincip, hvorefter alle betaler de samme drifts- og anlægsbidrag, når der ses på sammenlignelige ejendomme.
I særlige tilfælde kan vandforsyningen differentiere taksterne inden for forsyningsområdet, når det kan begrundes sagligt og objektivt. Baseret på VFLs ordlyd og lovmotiver er det imidlertid DANVAs vurdering, at øgede omkostninger som følge af geografisk afstand ikke i sig selv kan begrunde en differentiering af tilslutningsbidraget. Dette kræver, at der tillige er andre særlige omstændigheder, der kan begrunde en takstdifferentiering, se nærmere herom nedenfor.
Uddybende svar
Ved besvarelsen af spørgsmålet har DANVA lagt til grund, at ejendommene befinder sig inden for vandforsyningens naturlige forsyningsområde, at ejendomme dermed er omfattet af vandforsyningens forsyningspligt, og at det derfor er relevant at overveje, om der kan takstdifferentieres for de pågældende ejendomme henset til deres geografiske afstand fra forsyningsanlægget.
VFL (lbk nr. 118 af 22/02/2018) § 53, stk. 1, 1. og 2. pkt., har følgende ordlyd:
”En almen vandforsyning fastsætter anlægs- og driftsbidrag en gang årligt. Fastsættelsen skal ske under overholdelse af den indtægtsramme eller den regnskabsmæssige kontrolramme, som er fastsat for forsyningen i medfør af §§ 6 eller 6 a i lov om vandsektorens organisering og økonomiske forhold. Anlægs- og driftsbidrag kan i særlige tilfælde fastsættes forskelligt for geografiske områder […]” (DANVAs fremhævning)
Den ovenfor fremhævede passage (”anlægs- og driftsbidrag kan i…”) blev indsat ved en ændringslov til VFL i februar 2016. Baggrunden for lovændringen er nærmere beskrevet i lovforslagets pkt. 3.2.1.1.3:
”Lovforslaget indeholder ændringer, der gør det muligt for vandselskaberne at fastsætte differentierede takster for samme type forbrugere inden for vandselskabets forsyningsområde…
Det foreslås, at det for så vidt angår vandforsyning præciseres i vandforsyningsloven, at almene vandforsyninger midlertidigt eller permanent kan fastsætte differentierede takster…
De foreslåede ændringer af betalingsloven og præciseringen af vandforsyningsloven indebærer at fastsættelsen fortsat skal ske i overensstemmelse med princippet om, at ejendomme af samme type eller kategori skal behandles ensartet, hvorfor de skal behandles ens inden for de forskellige geografiske områder.
Differentiering af taksterne kan fortsat ikke begrundes alene i, at der er forskel på, hvor store omkostninger den enkelte ejendom giver anledning til, udelukkende fordi en tilsluttet ejendom er placeret længere væk fra vandselskabet end andre. Differentiering udelukkende på grundlag af afstand til vandselskabet vil således fortsat være udelukket, og solidaritetsprincippet skal opretholdes inden for eventuelle geografisk afgrænsede områder, hvorimellem der er differentieret. Afstand til vandselskabets forsyningsanlæg kan ikke i sig selv medføre, at der skal fastsættes differentierede takster.” (DANVAs fremhævning)
Det klare udgangspunkt efter VFL § 53 er således, at fastsættelsen af takster skal ske efter et solidaritetsprincip, hvorefter alle betaler de samme drifts- og anlægsbidrag herunder - tilslutningsbidrag - af sammenlignelige ejendomme til forsyningen.
Bestemmelsen medfører, at almene vandforsyninger i særlige tilfælde kan differentiere taksterne inden for selskabets forsyningsområder. Med ”særlige tilfælde” sigtes efter lovmotiverne (se linket ovenfor) f.eks. til tilfælde, hvor den almene vandforsyning kan begrunde differentieringen i historiske eller fremtidige faktiske forhold vedrørende forsyningsmuligheder eller forsyningsydelser. F.eks. at omkostninger til at forsyne ejendomme varierer efter områdets karakter, herunder om et område er tæt eller mindre tæt bebygget.
Bestemmelsen vil også kunne anvendes, hvis en almen vandforsyning dækker flere kommuner (f.eks. efter en fusion), men hvor de enkelte kommunalbestyrelser stiller forskellige krav til den almene vandforsynings opnåelse af krav til miljø og service inden for den enkelte kommunes geografiske område. De særlige tilfælde skal kunne varetages efter vandforsyningslovens formålsbestemmelse, f.eks. kan fastsættelsen af differentierede takster fortsat ikke begrundes i hensyn til bestemte forbrugerkategorier, f.eks. af sociale hensyn eller som indirekte støtte til erhverv.
For yderligere eksempler på, hvilke forhold, som efter Energistyrelsens praksis kan udgøre ”særlige tilfælde”, se pkt. 5.4 i Energistyrelsens vejledning nr. 9214 af 7. marts 2017.
Navnlig baseret på lovmotiverne til 2016-ændringsloven er det DANVAs bedste vurdering, at der ikke er hjemmel i VFL til at hæve tilslutningsbidraget for visse ejendomme alene med den begrundelse, at ejendommens afstand til vandforsyningsanlægget medfører øgede omkostninger for dem almene vandforsyning. En hævning af tilslutningsbidraget må i den forbindelse forudsætte, at der i øvrigt er særlige omstændigheder (se eksemplerne ovenfor), som kan begrunde en differentiering af takstniveauet.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Hvem hæfter for supplerende anlægsbidrag for nye boligenheder, der er etableret af tidligere ejer?
DANVAs vurdering
Det er DANVAs vurdering, at nuværende ejer ikke hæfter for det supplerende anlægsbidrag, der udløses af tidligere ejers etablering af boligenheder. Kravet må rettes mod tidligere ejer.
Uddybende svar
Der er tale om en række ejendomme, hvori der er etableret ekstra enheder, som der ikke tidligere er opkrævet supplerende anlægsbidrag for, idet vandforsyningen ikke hidtil har været bekendt med disse ekstra enheder. Ejendommen er i mellemtiden overdraget til en ny ejer.
Det lægges først og fremmest til grund, at forsyningen kontraherer med ejeren af ejendommen og ikke er forpligtet til at kontrahere med de enkelte boligenheder. Dernæst lægges det til grund, at det i den konkrete situation er berettiget at opkræve supplerende anlægsbidrag for de nye boligenheder.
Anlægsbidraget er et engangsbeløb, der betales, når en ejendom tilsluttes den almene vandforsyning. Det fremgår af normalregulativets punkt 12.8 (som gengives i takstvejledningens pkt. 5.1.2), at der er mulighed for supplerende anlægsbidrag: ”Vandforsyningen kan f.eks. sædvanligvis opkræve supplerende tilslutningsbidrag ved oprettelsen af flere boligenheder på en ejendom.”
De nye boligenheder, som der ikke er opkrævet anlægsbidrag for, er etableret af en tidligere ejer, og spørgsmålet er herefter, fra hvem vandforsyningen skal opkræve bidraget: tidligere eller nuværende ejer.
Takstvejledningen henviser i pkt. 5.1.2 flere steder til, at det supplerende anlægsbidrag påhviler ”ejeren”. Det er uklart, om der henvises til den nuværende ejer eller den til enhver tid værende ejer. I sidstnævnte tilfælde påhviler udgiften ejendommen og er uafhængig af, hvem der ejede ejendommen på tidspunktet hvor kravet opstod.
På spildevandsområdet fremgik det tidligere af betalingslovens § 10, at der var fortrinsret for visse krav baseret på betalingsloven. Mogens Moe og Alex Puggaard skriver i bogen ”Spildevandsbetalingsloven – en kommentar” (2015), 2. udg., s. 119, at ”Ophævelsen har sikkert også den konsekvens, at f.eks. kravet om tilslutningsbidrag ikke længere kan betragtes som hvilende på ejendommen. Hvis en grundejer ikke betaler regningen på et tilslutningsbidrag, hæfter den næste ejer ikke for den ubetalte regning”.
På samme måde fremgik det tidligere af vandforsyningslovens § 54, at der var fortrinsret. Samtidig med betalingslovens § 10 i 2009 (lov nr. 460 af 12/06/2009), blev bestemmelsen ophævet. Overfører man bemærkningerne fra ”Spildevandsbetalingsloven – en kommentar”, er resultatet (formentlig), at bidraget ikke længere påhviler den til enhver tid værende ejer.
Derudover forudsætter det tinglysning på ejendommen, såfremt anlægsbidraget skal gøres gældende mod den nye ejer, jf. tinglysningslovens (LBK nr. 1075 af 30/09/2014) § 4, stk. 2, 2. pkt.
Ifølge selskabets regulativ pkt. 12.2 betales anlægsbidraget, når en ejendom, der ikke tidligere har fået vand fra vandforsyningen, bliver tilsluttet. Dette udgør ifølge DANVA ikke en tilstrækkelig hjemmel til, at vandforsyningen kan påligne den til enhver tid værende ejer at betale restancen for tidligere ejers pålignet anlægsbidrag.
Samlet set er det DANVAs vurdering, at vandforsyningen ikke kan påligne nuværende ejer at betale restancen – kravet må rettes mod den tidligere ejer. Forældelsesreglerne afgør, hvorvidt kravet stadig kan gøres gældende mod tidligere ejer.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
- Skal erhvervsdrivende, som har egen boring, betale statsafgift for samtlige kubikmeter der oppumpes eller kan de vælge et fast forbrug på 170 m³, ligesom private indvindere?
- Hvad gør man i de tilfælde hvor vandindvindingstilladelsen er langt over 170 m³, men ejeren (privat eller erhverv) ikke ønsker at måle vandet?
- Er det stadigvæk frivilligt om man vil sætte en måler på egen boring? Tænker det kan være en udfordring i forbindelse med de indvindere hvor vi ved de bruger langt over 170 m³?
Svar
- Der er ikke hjemmel til, at virksomheder kan vælge et fast forbrug på 170 m3 som helårsboliger. Hvis virksomheden ikke er omfattet af merværdiafgiftsloven (momsloven) vil den skulle betale afgift af hele indvindingsmængden. For virksomheden omfattet af momsloven er vandforbrug over en vandmængde på 1.000 m3 Virksomheder omfattet af momsloven kan dog i stort omfang efterfølgende få tilbagebetalt afgiften.
- Hvis ejeren ikke vil måle sit vandforbrug, fremgår det ikke klart, hvilke sanktionsmuligheder der er. Vi anbefaler derfor, at man tager kontakt til Told- og skatteforvaltningen for afklaring af mulige sanktioner.
- Det er ikke frivilligt, idet kommunen kan beslutte, at en ejendom skal betale efter målt forbrug.
Uddybende svar
Ad. 1:
Det fremgår af vandafgiftslovens (LBK nr. 171 af 25/02/2020) § 2, at registrerede virksomheder samt ejere af ejendomme, der forsynes med ledningsført vand, men ikke får leveret vand fra en almen vandforsyning, skal betale vandafgift. For den, der er afgiftspligtig iht. § 2, stk. 2 (private indvindere) udgør den afgiftspligtige mængde ifølge § 7, stk. 6, 170 m³ årligt pr. helårsboligenhed eller 70 m³ årligt pr. boligenhed, der ikke er en helårsbolig.
Dette gælder ikke for registrerede virksomheder efter § 2, stk. 1, og der er ikke i loven fastsat særregler for virksomheder, udover registrerede almene vandforsyninger. For virksomheder i øvrigt gælder således § 3, stk. 1, som ændret ved lov LOV nr. 127 af 30/01/2021, hvorefter afgiften udgør 6 kr. og 37 øre pr. m3 vand (ændringsloven trådte i kraft den 1. februar 2021). Der skal derfor betales statsafgift for hver kubikmeter og der kan ikke vælges et fast forbrug på 170 m³.
Virksomheder omfattet af merafgiftslovens § 13, stk. 1, skal dog ifølge vandafgiftslovens § 7, stk. 5, kun betale afgift af den del af forbruget, der overstiger 1.000 m3 årligt. Virksomheden skal derfor først betale afgift, når den forbrugte mængde regnet fra regnskabsårets begyndelse overstiger 1.000 m3, og da kun af den del der overstiger 1.000 m3. Der henvises herom til SKAT’s vejledning pkt. E.A.7.5.6.2.2.
Derudover kan virksomheder, der er registreret efter merværdiafgiftsloven, ifølge vandafgiftslovens § 9, stk. 1 (se dog også § 9, stk. 2), få tilbagebetalt vandafgiften af det af virksomheden forbrugte afgiftspligtige vand. Afgiften tilbagebetales i samme omfang, som virksomheden har fradragsret for indgående merværdiafgift af vand. Til dokumentation af tilbagebetalingsbeløbet skal virksomheden kunne fremlægge fakturaer eller særskilte opgørelser, hvoraf størrelsen af afgiften fremgår. Disse oplysninger skal ifølge § 9, stk. 6, gives mindst én gang årligt. Tilbagebetalingen sker ved, at virksomheden foretager modregning i sit afgiftstilsvar efter merværdiafgiftsloven.
Ad. 2:
Private indvindere efter vandafgiftslovens § 2, stk. 2:
Det følger som nævnt af vandafgiftslovens § 7, stk. 6, at for den, der er afgiftspligtig iht. lovens § 2, stk. 2, er den afgiftspligtige mængde 170 m³ årligt pr. helårsboligenhed og 70 m³ årligt pr. boligenhed, der ikke er en helårsbolig. Lovens § 7, stk. 7 giver dog Skatteministeren hjemmel til at fastsætte regler om, at den afgiftspligtige mængde i disse tilfælde efter den enkelte kommunes bestemmelse i stedet kan opgøres ved hjælp af en måler. Dette har givet sig udslag i bekendtgørelse om kommunernes opkrævning af vandafgift (BEK nr. 530 af 29/05/2016 – se også ændringsbekendtgørelse nr. 1018 af 04/10/2019) § 1, hvorefter hver enkelt kommune kan bestemme, at den afgiftspligtige mængde vand efter lovens § 7, stk. 6, for alle eller en del af de afgiftspligtiges vedkommende i stedet kan udgøres af vandforbruget på ejendommen opgjort efter måler. Kommunen kan således ensidigt beslutte, at der skal betales efter målt forbrug. Dog kan opgørelsen med måler kun finde sted for den del af forbruget på ejendommen, der vedrører ejendommens beboelse.
Det følger af bekendtgørelsens § 2, stk. 1, at kommunen eller den, som på vegne af kommunen varetager opgaven, fører kontrol med opgørelsen af det afgiftspligtige vandforbrug efter § 1. Ifølge § 2, stk. 2, fastsætter kommunen regler om indretning, montering og kontrol af måler hos de afgiftspligtige og om, hvorledes de pågældende skal angive vandforbruget til kommunen eller den, som på vegne af kommunen varetager opgaven.
I det tilfælde at en privat indvinder modsætter sig måling efter at kommunen har krævet afregning af afgiften efter målt forbrug, anbefaler DANVA at kommunen eller vandselskabet tager kontakt til Told- og skatteforvaltningen for at forhøre sig om sanktionsmuligheder, jævnfør § 5 og § 6 i bekendtgørelsen. Bekendtgørelsen fastsætter nemlig ikke nogen sanktionsbestemmelser.
Registrerede virksomheder efter vandafgiftslovens § 2, stk. 1:
Kontrolbestemmelserne i lovens § 17, stk. 1-3, finder ifølge lovens § 17, stk. 5 tilsvarende anvendelse for kommunernes kontrol i de i § 7, stk. 5, nævnte tilfælde, dvs. de tilfælde hvor virksomheder omfattet af merafgiftslovens § 13, stk. 1, kun betaler afgift af den del af forbruget, der overstiger 1.000 m3 årligt. Her er der altså adgang til, at der til enhver tid mod behørig legitimation uden retskendelse kan foretages eftersyn i lokaler, der benyttes i forbindelse med driften af registreringspligtige virksomheder, og til at efterse virksomhedernes forretningsbøger, øvrige regnskabsmateriale samt korrespondance m.v. Dette omfatter også sådanne oplysninger, der er registreret elektronisk. Det er dog en betingelse, at det skønnes nødvendigt.
Ad. 3:
Kommunen kan som nævnt ensidigt beslutte, at en ejendom skal betale efter målt forbrug. Dette følger af § 1 i bekendtgørelse om kommunernes opkrævning af vandafgift.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Kan vand der, er anvendt til brandslukning udeholdes ved opgørelsen af den afgiftspligtige vandmængde?
DANVAs vurdering
Det er DANVAs vurdering, at efter pkt. 4.2.1 i det konkrete vandforsynings regulativ, kan vand anvendt ved brandslukning udeholdes ved opgørelsen af den afgiftspligtige vandmængde.
Bemærk dog formuleringen i vandafgiftslovens § 7 stk. 1, hvorefter vandafgiften, der skal betales af forsyningen til SKAT, opgøres efter hvad der er blevet faktureret, medmindre opgørelsen er større end 10 % af den vandmængde, som vandforsyningen samlet har udpumpet i løbet af det pågældende år se stk 2.
Uddybende svar
Ifølge vandforsyningslovens (lov nr. 1199 af 30/9/2013) § 55 stk. 1 skal der udarbejdes et regulativ, der fastsætter rammerne for forholdet mellem forbrugeren og vandforsyningen.
I den konkrete vandforsynings regulativ er der i pkt. 4.2.1 angivet at:
" Alle kunder betaler for forbrug af vand i overensstemmelse med prislisten. Der betales ikke for vand anvendt til brandslukningsformål mv. under indsats og afprøvninger af brandhaner."
Konkret betyder ovenstående, at forbrugeren hos det aktuelle vandforsyningsselskab ikke skal betale vandbidrag for vand, der er brugt til brandslukning.
For vandforsyningsselskaber gælder at den afgiftspligtige mængde vand i en afgiftsperiode, er de leverancer som der udstedes fakturaer for, se § 7 i vandafgiftsloven (Lov nr. 962 af 27/6/2013). Da der efter pkt. 4.2.1 ikke opkræves betaling for vand anvendt til brandslukning, betales der ikke afgift for det.
Fordi hovedreglen efter § 1 i Vandafgiftsloven er, at der skal betales afgift af den udpumpede mængde vand, der bliver aflæst på udpumpningsmåleren, er der begrænsninger for omfanget af afgifter, der kan undgås ved ikke at udsende fakturer til forbrugerne. Vandforsyningsselskabet skal altid betale afgifter af mindst 90 % af den udpumpede mængde vand. Derfor vil betaling af minimumsafgift, kun blive aktuelt, hvis mængden af vand forbrugt ved brand og anden lækage er mindre end end 10 % af vandforsyningsselskabets samlede mængde af udpumpet vand i det pågældende år efter Vandafgiftslovens § 7 stk. 2.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Kan en golfbaneindehaver blive afgiftsfritaget for vandafgift fra egne boringer, når der ikke er ledningsforbindelse fra disse boringer til boligenheden og vandet er uegnet til drikkevand?
Svar
Nej, Skatterådet har i to afgørelser på området afvist, at en golfbaneindehaver kan blive fritaget for at betale vandafgift, selvom vandet stammer fra egen brønd, er uegnet som drikkevand og ikke ledes til boligenheden.
Uddybende svar
Den første afgørelse (AFG nr. 9351 af 26/03/2019) vedrører en momsregistreret forening, som har egen boring, som anvendes til vanding af golfanlægget. Foreningen ønsker at få Skatterådets stillingtagen til, om den fremadrettet kan få vandafgifter godtgjort samt blive fritaget for at betale vandafgift. Det fremgår af sagens omstændigheder, at vandet fra boringen er grundvand af ikke-drikkebar kvalitet og at det udelukkende bliver brugt til vanding af golfbanen. Derudover er der også adgang til vand fra et alment vandværk. Skatterådet afviser såvel godtgørelse som fritagelse for at betale vandafgift.
I den anden afgørelse (AFG nr. 9352 af 26/03/2019) er der tale om en foreningsdrevet klub, som har 3 egne lokale grundvandsboringer. Vandet fra to af brøndene gennemgår ikke nogen vandbehandling og anvendes udelukkende til vanding af golfbaner og bliver ledt via et rørsystem fra boringerne til de arealer, som skal vandes. Spørger ønsker at vide, om man kan blive afgiftsfritaget for vandafgift fra disse to boringer. Spørger gør gældende, at der ikke er ledningsforbindelse fra boringerne til boligenheden, og at vandet fra disse boringer er uegnet til drikkevand.
Regelgrundlaget for betaling af vandafgift
Der skal betales afgift af ledningsført vand, som forbruges her i landet, jf. lov om afgift af ledningsført vand (LBK nr. 171 af 25/02/2020) § 1. Afgiften betales af registrerede virksomheder, jf. lovens § 2, stk. 1. Det fremgår dog af lovens § 9, stk. 1 og 2, at momsregistrerede virksomheder kan få tilbagebetalt afgiften i samme omfang, som virksomheden har fradragsret for indgående momsafgift af vand. I begge afgørelser er spørgerne dog momsfritaget efter momslovens (LBK nr. 1021 af 26/09/2019) § 13, stk. 1, nr. 5 vedrørende ”Ydelser i nær tilknytning til udøvelsen af sport eller fysisk træning…” og de kan følgelig ikke få tilbagebetalt vandafgift.
I begge afgørelser er golfforeningen pålagt at registrere sig efter lov om afgift af ledningsført vand § 4, stk. 2. Udgangspunktet er derfor, at de er afgiftspligtige for vandet fra egen boring. Det ændrer ikke herpå, at der er adgang til vand fra alment vandværk, se SKM2014. 433. SR. Vandafgiften er heller ikke betinget af, at vandet skal være af en kvalitet, som gør det anvendelig til drikkevand, se SKM2015. 668. SR. Dette skyldes, at afgiften er pålagt selve forbruget af det ledningsførte vand. I en enkelt afgørelse (TfS. 1998.362) fandt det daværende Momsnævn dog, at der ikke var afgiftspligt på oppumpet havvand, da det ikke kunne sidestilles med vand, som indvindes eller leveres fra almene vandforsyninger samt at vandet (bortset fra en temperaturændring) blev ledt uændret tilbage i havet. Skatterådet afviser dog, at denne afgørelse kan anvendes til støtte for at afvise vandafgift i de to sager, idet afgørelsen er meget konkret begrundet og vedrører havvand.
Endelig nævner Skatterådet en undtagelse til afgiftspligten, som fremgår af afsnit E. A. 7.5.6.2.3 i Den Juridiske Vejledning. Det fremgår heraf, at der ”kun skal betales afgift, hvis der er tale om ledningsført vand. Er der fx tale om egen boring/brønd, der ligger uden for boligenheden, skal der ikke betales afgift, hvis vandet ikke føres ind i boligenheden via en ledning.” Denne undtagelse vedrører dog kun ikke-registrerede virksomheder eller visse privatpersoner, og kan derfor heller ikke begrunde fritagelse for afgiftspligt for golfforeningerne.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Kan et alment vandforsyningsselskab kræve betaling for aflæsninger der benyttes til afregning af statsafgift, eller er det lovgivningsmæssigt forpligtet til at videregive disse oplysninger vederlagsfrit?
DANVAs vurdering
Det er DANVAs vurdering, at almene vandforsyningsselskaber skal udlevere oplysninger og aflæsninger vederlagsfrit til de kommunale vandforsyninger.
Uddybende svar
Det i kursiv skrevne er citater fra www.retsinformation.dk
Det fremgår direkte af spildevandsafgiftslovens § 7, stk. 10, at almene vandforsyninger ”skal efter anmodning fra de kommunale myndigheder … afgive oplysninger …” (DANVAs fremhævning).
Spildevandsafgiftslovens § 7, stk. 10 blev indført i spildevandsafgiftsloven med § 31, stk. 1 i ændringslov nr. 1098 fra 1997. Der står i lovbemærkningerne til bestemmelsen:
Ud over ændringen af klagestrukturen foreslås det for spildevandsafgiftslovens vedkommende, at vandværkerne får pligt til at udlevere oplysninger om, hvor stor en mængde vand den enkelte ejendom har betalt vandafgift af. Denne mængde danner sammen med oplysninger om rensemetoden grundlag for kommunens opkrævning af spildevandsafgift uden for kloaknettet. Frem for at indhente oplysninger hos den enkelte ejer foreslås det, at kommunerne kan indhente oplysninger centralt fra vandværkerne. (DANVAs fremhævning)
Konklusion
På baggrund af det ovenfor anførte er det DANVAs klare opfattelse, at almene vandforsyninger omfattet af spildevandsafgiftslovens § 7, stk. 10 (dvs. almene vandforsyninger, der forsyner uden for kloakopland) efter anmodning fra kommunen skal afgive oplysninger vederlagsfrit til kommunen – det vil med andre ord sige, at de almene vandforsyninger ikke skal have betaling for at afgive disse oplysninger.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
I hvilket omfang skal prisstigninger på vand varsles?
DANVAs vurdering
Det må anses som tilrådeligt at varsle prisstigninger. Der er imidlertid ikke muligt at angive nøjagtigt, hvilket varsel der bør anvendes, da dette må bero på et konkret skøn.
Uddybende svar
Hverken vandforsyningsloven eller normalregulativerne indeholder regler om varsling af prisstigninger. Ligesom det ikke ses at kunne udledes regler herom ud fra loven eller dens formål. Ifølge vandforsyningslovens(VFL, LBK 635/2010) § 53 stk. 1 – skal vandselskabet fastsætte anlægs- og driftsbidrag en gang årligt, hvorefter disse efterfølgende skal godkendes af kommunalbestyrelsen i den kommune hvor det almene vandforsyningsanlæg er beliggende. Det følger således heraf, at der skal tages stilling til prisen en gang årligt. Vandforsyningsloven § 53 stk. 5 og 6 indeholder hjemmel til, at ministeren kan fastsætte regler om indberetninger af vandpriser og opbygning af vandforsyningsanlæggenes takstblade. Ingen af disse bestemmelser er udnyttede. Der er således ikke nogen konkret krav om varsling af prisstigninger Imidlertid vil det alligevel være tilrådeligt at varsle prisstigninger. I forbindelse med el- såvel som varmeforsyning er det nemlig sådan, at priserne skal anmeldes til Energitilsynet, der derefter sørger for et offentligt register/offentliggørelse af tarifferne. Derudover er der ikke er nogen regler om varsling.
Men selv om forbrugerne gennem registrene har adgang til prisoplysningerne fremgår det af et notat fra Energitilsynet at forsyningsvirksomhederne har en forpligtelse til at orientere om ændringer i priser og leveringsbetingelser, samt at det vil være en konkret bedømmelse fra gang til gang, hvilke krav der kan/må stilles til en forsyningsvirksomhed med hensyn til informeringen. Det grundlæggende hensyn er, at forbrugeren ikke må bringes i nogen form for økonomisk uføre, som følge af ændringer i priser eller leveringsbetingelser, og at han skal have mulighed for at indrette sin økonomi på de ændrede forhold. Baggrunden herfor er, at energileverancerne typisk er en livsnødvendighed for forbrugeren, og at han almindeligvis slet ikke eller ikke hvert fald ikke hurtigt kan skifte leverandør. På den anden side må forbrugeren - af hensyn til forsyningsvirksomheden – også forventes at forsøge at indrette sig på de nye forhold når der gives rimelig tidsramme herfor. De samme hensyn må siges at gøre sig gældende ift. vandforsyning – og da vi som udgangspunkt ikke har samme anmeldelsessystem, taler dette videre for, at sikre en varsling af forbrugerne. Da der som nævnt ikke er udstukket regler herfor, må varslingen ligeledes formodes at skulle baseres på et konkret skøn. Der er i lang de fleste sager ikke taget stilling til, hvad et rimeligt varsel er. En dags varsel er dog blevet fundet som for kort et varsel. Energitilsynet er dog i en sag fra 2010 anmodet om at tage stilling til, hvilket varsel der afspejlede et rimeligt hensyn til såvel forsyningsvirksomhederne som deres aftagere på varmeforsyningsområdet. Her fandt energitilsynet: At det generelt må anses for urimeligt, hvis forsyningsvirksomhederne ikke varsler deres varmeaftagere forud for ændringer i og indførelser af priser, herunder prisstrukturer, leveringsbetingelser m.m., jf. varmeforsyningslovens § 21, stk. 4. At almindelige prisændringer som led i forsyningsvirksomhedernes almindelige drift skal varsles over for varmeaftagerne tidligst efter vedtagelsen heraf og senest ved ændringernes ikrafttræden, jf. varmeforsyningslovens § 21, stk. 4. At andre ændringer, herunder væsentlige prisændringer, ændringer i tarifstruktur, leveringsbetingelser m.m., skal varsles over for varmeaftagerne med et varsel på mindst 3 måneder, jf. varmeforsyningslovens § 21, stk. 4. Det er således ikke muligt at komme med en præcis angivelse af hvilket varsel man bør anvende i forbindelse med vandforsyning. Der bør formentlig foretages et konkret skøn, hvor følgende momenter må kunne tillægges vægt. · At vandforsyningens takster ikke er underlagt samme anmeldelse og offentliggørelse fra myndighedernes side som el- og varmeforsyning, hvilket taler for længer varsler. · At vandforsyning er et naturligt monopol, og at der ikke er nogen reel mulighed for at skifte leverandør, hvilket taler for varsler over 3 måneder. · At vandsektorlovens § 53 forudsætter almindelige prisændringer en gang om året – hvorfor der må forventes der sker prisændringer. Samt at det følger af § 53 stk. 1 sammenholdt med prisloftsreguleringen, at vandselskabet først kan fastsætte taksterne efter 15.oktober. · At almindelige prisstigninger med rimelighed kan ske med kortere varsel end og andre ændringer
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Hvilke varslingsregler skal vandforsyningsselskaberne iagttage, når vandindvinding ophører?
DANVAs vurdering
Vandforsyningsselskaberne skal orientere de potentielt berørte ejendomsejere inden rimelig tid, således at grundejerne kan foretage de nødvendige forholdsregler i tilfælde af grundvandsstigning. Ved undladelse heraf kan forsyningerne risikerer erstatningsansvar.
Uddybende svar
Der findes ikke lovregler, der regulerer tilfældet.
I forbindelse med ophør eller nedsættelse af vandindvinding kan der opstå problemer med grundvandsstanden, som blandt andet kan forårsage vand i kældre. Tilfældet er ikke omfattet af erstatningsansvarsreglen i vandforsyningslovens (lbk nr. 118 af 22/02/2018) § 23, stk. 1, men vandforsyningsselskaberne er erstatningsansvarlig efter dansk rets almindelige culparegel, hvorefter ansvar pålægges den, der er noget at bebrejde.
Dette blev fastslået i Østre Landsrets Kendelse af 15. december 1998 i kære 3. afdeling nr. B-3040-98, hvor en kommune blev erstatningsansvarlig efter dansk rets almindelige culparegel for skade på ejendom ved indstilling af vandindvinding, da de berørte grundejerne ikke var blevet varslet herom. I kendelsen fastslås, at det forhold, at vandindvinding ophører ikke i sig selv er erstatningspådragende, og at forholdet ikke er omfattet af vandforsyningslovens § 23, stk. 1. Endvidere anfører retten, at kommunen kunne og burde sørge for, at de muligt berørte grundejere inden rimelig tid blev gjort bekendt indstilling af vandindvinding, således at disse kunne tage de fornødne forholdsregler i forbindelse med den deraf følgende stigning i grundvandstanden. Da kommunen ikke havde opfyldt denne forpligtelse, fandt retten, at kommunen blev erstatningsansvarlig for det tab, grundejerne måtte have lidt som følge af indstilling af vandindvinding fra vandboringen.
På baggrund heraf bør vandforsyningsselskabet forinden varsle de berørte grundejere ”inden rimelig tid” for at undgå erstatningsansvar. Der kan altså ikke fastsættes en konkret tidshorisont for, hvor lang denne varslingsfrist er. På den anden side skal varslingen dog ske, så grundejerne kan nå at indrette sig, herunder foretage de fornødne forholdsregler i forbindelse med den deraf følgende stigning i grundvandsstanden.
DANVA anbefaler endvidere, at vandforsyningsselskabet orienterer spildevandsselskabet, der udøver spildevandsforsyningsvirksomhed i området, da der ved stigning i grundvandsstanden er risiko for indsivning i kloaksystemet.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
- Hvad kan grundejere gøre for at komme i forhandling med kommunen om vandselskabers overtagelse af andre (tidligere betegnet private) spildevandsanlæg?
- Hvor kan det påklages, hvis kommunen ikke beslutter, at vandselskabet skal overtage spildevandsanlægget?
DANVAs vurdering
- Grundejerne kan henvende sig til kommunen. Det er dog uklart, om kommunen har kompetencen.
- Det kan ikke påklages og måske har kommunen ikke kompetencen – jf. 1). Muligvis vil Naturstyrelsen dog give en udtalelse.
Uddybende svar
1) Der er forskellige tilkendegivelser om, hvorvidt det er vandselskaber eller kommuner, der har kompetencen til at afgøre, hvorvidt et (fælles) borgerejet spildevandsanlæg skal overdrages til et vandselskab. Ifølge Karnovs lovbemærkningerne til betalingsloven, er det vandselskabet – og ikke kommunen – der har beslutningskompetencen. Efter opfattelsen på s. 88 i Mogens Moes ”Spildevandsbetalingsloven” har kommunen beslutningskompetencen. De følgende betragtninger tager afsæt i, det er en kommunal kompetence.
Grundejerne kan henvende sig til kommunen, hvis de ønsker, at deres spildevandsanlæg skal skifte ejer, men dette indebærer ikke i sig selv retslige forpligtelser for kommunen til at foranstalte dette. Det er dog naturligvis en forudsætning, at det rent faktisk er grundejerne, der ejer spildevandsanlægget. Det er meget begrænset, hvad der står i regelgrundlaget om overtagelse. Der er kun få domme mv., der handler om selve overtagelsessituationen. Blandt disse kan nævnes U 1993.733 Ø. Hvis et spildevandsanlæg skifter status fra at være ejede af en/flere borger(ere) til at være ejet af et vandselskab, skal dette ajourføres i spildevandsplanen (tillæg eller ved en ny plan).
2) I første omgang mangler der klarhed over, hvor vidt der er tale om vandselskabets eller kommunens kompetence – jf. pkt. 1). Hvis kompetencen ligger hos vandselskabet, er der ingen klagemuligheder. Det følgende tager udgangspunkt i, at kompetencen ligger hos kommunen.
Kommunens afgørelser kan ikke påklages. Dette fremgår af betalingslovens § 8.
En mulighed kunne være at indbringe spørgsmålet for det kommunale tilsyn. Det kommunale tilsyn er ikke en klageinstans, men fører kun tilsyn med, om kommunerne overholder lovgivningen, og det beslutter selv, om det vil rejse en sag på baggrund af en henvendelse. Dette indebærer bl.a., at det kommunale tilsyn ikke behandler kommuners skønsmæssige afgørelser.
En anden mulighed er Folketingets Ombudsmand – men han beslutter også selv, om han vil komme med en udtalelse.
Som en tredje mulighed kunne der rettes henvendelse til Naturstyrelsen. Denne er dog heller ikke klageinstans og henviser netop derfor ofte i sine udtalelser til, at den kun kommer med generelle udtalelser om betalingsloven og ikke tager stilling i enkeltsager.
Spørgsmål
I hvilket omfang er spildevandselskabers forpligtet til at aflede fra stueplan?
DANVAs vurdering
Forpligtelsen er sparsomt omtalt i gældende regler og retningslinjer. I en klagesag støttes forpligtelsen på følgende:
- ligheds/solidaritetsprincippet. Betalingsloven bygger på solidaritetsprincippet (se pkt. 2.1.4 i vejledningen til betalingsloven)
Det fremgår endvidere pt. 1.6 i vejledningen til betalingsloven:
I den administrative praksis er det fastslået, at en grundejer skal kunne aflede sit spildevand fra stueplan ved gravitation, og at det som led i kloakforsyningens forsyningspligt er kloakforsyningen, der skal bekoste de foranstaltninger, der er nødvendige for, at grundejeren kan aflede sit spildevand fra stueplan ved gravitation.
Indenrigsministeriet har bekræftet forpligtelsen.
Spørgsmål
Er et spildevandsselskab pligtig til løbende at bruge store ressourcer på at undersøge forholdene på private grunde?
DANVAs vurdering
Spildevandsselskabet er ikke forpligtet til løbende at undersøge forholdene på private ejendomme. Det er muligt at spildevandsselskabet må foretage nogle undersøgelser. I givet fald ville det skulle ske efter reglerne om tilknyttede aktiviteter.
Uddybende svar
Det fremgår af gældende regler, at et spildevandsselskab kun har forpligtelser frem til en ejendoms grundgrænse – dog undtaget de tilfælde, hvor der er tale om kontraktligt medlemskab. Kontraktligt medlemskab tilbydes kun helårsboliger – ikke ejere af sommerhuse (se pkt. 9.3 i vejledning til betalingsloven, vejl. nr. 12414, 2001). Med hensyn til spildevandsselskabets forpligtelser frem til en ejendoms grundgrænse henvises til miljøbeskyttelseslovens § 28, stk. 4, § 32, stk. 1 nr. 7 med tilhørende bemærkninger samt spildevandsbekendtgørelsens (bek. nr. 1448 fra 2007) § 8.
Udgangspunktet er altså, at spildevandsselskaber ikke har noget at gøre på privat grund med mindre der er tale om kontraktligt medlemskab.
Reglerne om vandselskabers (herunder spildevandsselskabers) deltagelse i tilknyttede aktiviteter samt miljøbeskyttelsesloven giver dog et spildevandsselskab mulighed for – men ikke forpligtelse til – at lave aktiviteter på privat grund, eksempelvis rottebekæmpelse mod betaling.
Efter miljøbeskyttelsesloven § 87, stk. 1 kan tilsynsmyndigheder bemyndige personer adgang til privat ejendom for eksempelvis at foretage undersøgelser på privat ejendom. Det er DANVAs vurdering, at også et spildevandsselskab ville kunne få en sådan bemyndigelse fra en myndighed (herunder en kommune), og vil i så fald ske efter reglerne om tilknyttede aktiviteter omtalt ovenfor. En myndighed vil ikke efter § 87 i miljøbeskyttelsesloven kunne forpligte et spildevandsselskab til at foretage undersøgelser på private ejendomme.
Det fremgår af pkt. 6.1.3. i vejledningen om tilknyttede aktiviteter, at:
Vandselskabet kan endvidere som en tilknyttet aktivitet yde teknisk bistand til ejerkommunen, dvs. til den eller de kommuner, hvori vandselskabets forsyningsområde er beliggende. Vandselskabet kan kun yde rådgivning på områder, hvor vandselskabet besidder en unik viden, fx viden om den eksisterende infrastruktur og anlægsspecifikke oplysninger, der rækker ud over, hvad vandselskabet normalt skal oplyse kommunen om uden vederlag, jf. vandforsyningslovens § 67 eller miljøbeskyttelseslovens § 32.
Omsætning fra vandselskabets tekniske bistand til ejerkommunen skal ikke medregnes i omsætningsloftet. Prissætningen skal efter bekendtgørelsens § 4, stk. 1, fastsættes på kommercielle vilkår.
Bemærk at de citerede retningslinjer angår bekendtgørelsens § 3 stk. 2 nr. 3:
Teknisk bistand til ejerkommunens udarbejdelse af kommunale vandforsyningsplaner og spildevandsplaner.
Ud fra bekendtgørelsens ordlyd er det således ikke klart, om spildevandsselskabet faktisk må løse opgaver, der udspringer af miljøbeskyttelseslovens § 87, da en sådan opgave ikke kan siges at falde ind under … udarbejdelse af … spildevandsplaner.
Spørgsmål
Hvis forsyningen indgår aftale med en grundejer om, at en ejendom udtræder af spildevandsforsyningen for så vidt angår tag- og overfladevand, kan tilslutningsbidraget tilbagebetales delvist, og oplysningen om, at ejendommen er udtrådt for tag- og overfladevand, kan registreres i BBR.
Kan og bør forsyningen tillige tinglyse aftalen om delvis udtræden på ejendommen?
Svar
Når en ejendom udtræder af spildevandsforsyningen for så vidt angår tag- og overfladevand, er det efter DANVAs vurdering hensigtsmæssigt at tinglyse en deklaration herom på ejendommen, så der ikke senere opstår tvivl om, hvorvidt ejendommen er udtrådt eller ej.
Uddybning
Reglerne om hel eller delvis udtræden af spildevandsforsyningen, herunder betalingslovens § 4a og spildevandsbekendtgørelsens § 16, indeholder intet krav om, at en aftale om hel eller delvis udtræden af spildevandsforsyningen, skal tinglyses på den pågældende ejendom. Det er således ikke et formelt krav, at en aftale om udtræden skal tinglyses, for at være gyldig.
Selvom tinglysning ikke er en betingelse for aftalens gyldighed, kan det efter omstændighederne være hensigtsmæssigt at tinglyse aftalen på ejendommen, eksempelvis for at sikre kendskabet til aftalens eksistens om mange år.
Når en ejendom udtræder af spildevandsforsyningen for så vidt angår tag- og overfladevand, ophører ejendommens ret og pligt til at udlede tag- og overfladevand til spildevandsselskabets ledningsnet. Når ejendommen tidligere har været tilsluttet for både husspildevand og tag- og overfladevand, kan det ikke udelukkes, at der senere – typisk efter en længere årrække – opstår tvivl om, hvorvidt ejendommen (stadig) har ret til at udlede tag- og overfladevand.
Registreringen i BBR vil have en vis bevismæssig værdi, men da det ikke er ualmindeligt med fejlregistreringer i BBR, vil registreringen ikke nødvendigvis blive afgørende for udfaldet af en eventuel tvist. Hvis spildevandsselskabet fortsat er i besiddelse korrespondancen og aftalen vedrørende ejendommens udtræden, vil dette naturligvis have afgørende bevismæssig betydning, men det kan erfaringsmæssigt være meget vanskeligt at finde de gamle dokumenter frem, hvis behovet først opstår om mange år.
Den bedste sikkerhed for, at forsyningen i fremtiden kan bevise, at en ejendom er udtrådt for tag- og overfladevand, er således at tinglyse en deklaration herom.
Ved at angive størrelsen af det tilbagebetalte beløb i deklarationen, kan det desuden sikres, at tilslutningsbidraget i forbindelse med en eventuel senere genindtræden, mindst svarer til det tilbagebetalte beløb, jf. betalingslovens § 4 a, stk. 3, 3. pkt.
Spørgsmål
Kan et spildevandsselskab nægte at bruge trappemodellen, hvis det mistænker ansøgeren for at afgive forkerte oplysninger?
Svar
Det er Energistyrelsens vurdering, at spildevandsselskabet skal lægge de oplysninger der er afgivet ved tilmelding til trappemodellen til grund.
Spildevandsselskaber skal opkræve spildevandsafledningsbidraget i overensstemmelse med reglerne i spildevandsbetalingsloven og bekendtgørelsen om fastsættelse af den variable del af vandafledningsbidraget (trappemodellen).
I bekendtgørelsens § 10, stk. 4, og § 11, stk. 3, er det fastlagt at spildevandsselskaberne skal lægge de rettidigt fremsendte oplysning til grund ved beregningen efter trappemodellen.
I det vejledende notat af 1. juni 2015 til bekendtgørelsen - der kan ses på danva.dk - fremgår det i afsnit 14 at ”De ejendomme, der er rettidigt og entydigt tilmeldte, skal spildevandsforsyningsselskabet afregne efter de differentierede takster, såfremt betingelserne om fx mængder i øvrigt er opfyldt. Dette fremgår af bekendtgørelsen navnligt §§ 3, 4 og 10, stk. 4”.
Energistyrelsen har skriftligt den 6. februar 2018 vejledende udtalt, at bekendtgørelsen efter Energistyrelsens vurdering ikke indeholder regler, der giver spildevandsselskaberne en kompetence til at træffe afgørelse som sådan om rigtigheden af de afgivne tilmeldinger. Proceduren i § 12 kan anvendes til at afkræve oplysninger, men der er ikke generelt mulighed for at forkaste modtagne oplysninger som værende forkerte.
Det er således Energistyrelsens vurdering, at et spildevandsselskab skal lægge de afgivne oplysninger, jf. §§ 10, stk. 4 og 11, stk. 3, til grund i beregningen – fra de deri fastlagte tidspunkter. Bekendtgørelsens § 12 giver mulighed for at selskabets anmoder om oplysninger hos grundejere. Det er Energistyrelsens vurdering, at bekendtgørelsen ikke fastlægger en konsekvens i forhold til selskabets opgørelse af bidraget for så vidt modtageren af en anmodning efter § 12 ikke følger anmodningen. Energistyrelsen kan generelt oplyse, at afgivelse af urigtige oplysninger overfor offentlige myndigheder, kan være omfattet af straffelovens bestemmelser.
DANVA ligger inde med udtalelsen.
Spørgsmål
- Hvordan er reguleringen af afledning ved gravitation fra stueplan?
- Opkrævning af tilslutningsbidrag ved tilslutning af fællesprivate anlæg til forsyningen.
Svar
- Begrebet afledning ved gravitation fra stueplan er ikke nærmere defineret i lovgivningen.
Kommunen kan give byggetilladelser til at bygge i en kote lavere end vejkoten.
Det er i praksis sådan at forsyningen skal bekoste en pumpe opstillet på forbrugerens ejendom hvis der ikke kan afledes fra gravitation fra stueplan.
Forsyningen skal altså, som udgangspunkt, løse afledningsproblemer med pumpeløsninger, og ikke ved at sænke forsyningsledninger i vejnettet så afledning ved gravitation bliver mulig. DANVA vurderer at sænkning af ledninger lovligt kan vælges som løsning af forsyningen, men at ingen kan kræve at denne løsning anvendes.
- Opkrævningen af tilslutningsbidraget skal fastsættes konkret, hvorfor en regel om betaling af 30 % af standardtilslutningsbidraget, efter DANVAs vurdering, er ulovlig. Der kan konkret fastsættes lavere tilslutningsbidrag for tilslutning af fællesprivate anlæg. Dette skal have hjemmel i lighedsprincippet, betalingsloven og betalingsvedtægten.
DANVAs vurdering
- Der er ikke bestemmelser i Bygningsreglementet fra 2015 eller 2018 der forhindrer at der bygges i koter lavere end vejkoten. Medmindre kommunen tager højde for koter i sin planlægning, er det derfor DANVAs vurdering, at der kan bygges i koter lavere end vejkoten, forudsat der gives byggetilladelse hertil.
Fortolkningen af begrebet stueplan er ikke gennemgået i lovgivningen. DANVA vurderer ud fra en ordlyds- og formålsfortolkning, at der menes det naturlige stueplan i terrænet. Dermed kan forbrugeren ikke påstå, at stueplanet ikke følger terrænet på det punkt huset er bygget.
Det fremgår af pt. 1.6 i vejledningen til betalingsloven:
I den administrative praksis er det fastslået, at en grundejer skal kunne aflede sit spildevand fra stueplan ved gravitation, og at det som led i kloakforsyningens forsyningspligt er kloakforsyningen, der skal bekoste de foranstaltninger, der er nødvendige for, at grundejeren kan aflede sit spildevand fra stueplan ved gravitation.
Dette udgangspunkt følger af forsyningspligten i miljøbeskyttelsesloven § 28, stk. 4 samt spildevandsbekendtgørelsen § 9.
Hvis det ikke kan lade sig gøre at aflede fra stueplan fra gravitation skal forsyningen bekoste en pumpe sat på grundejeren ejendom. Det er vigtigt, at forsyningen ikke betaler for ledningsnettet på ejendommen, men derimod alene for pumpen, se § 9 i spildevandsbekendtgørelsen.
Forsyningen skal alene bekoste pumpen/trykanordningen, elinstallationen og lignende anlæg tæt knyttet til pumpen.
Hvis grundejeren ikke frivilligt vil acceptere tinglysning af forsyningens ret til placering af systemet kræves der, at kommunen eksproprierer i fornødent omfang.
Udgifter til el til pumpen betales af forsyningen.
Vurderingen er tiltrådt af kommunaltilsynet og Miljøstyrelsen i ”Søllerødsagen”, j.nr. 2004-2221/181-1. Sagen kan ikke findes i Miljøstyrelsens portal, men DANVA kan fremskaffe den hvis det skulle være af interesse.
- Et privat eller fælles privat spildevandsanlæg kan efter aftale mellem grundejeren eller spildevandslauget og forsyningen tilsluttes et offentligt spildevandsanlæg uden en offentlig overtagelse af det fælles private anlæg, f.eks. således, at det private detailkloakanlæg tilsluttes forsyningens hovedledning og renseanlæg.
Vejledningen til betalingsloven lægger op til en konkret fastsættelse af tilslutningsbidraget efter principperne i betalingslovens § 2.
Dette betyder, at forsyningen ikke kan have en regel om et fast bidrag for tilslutning. Det har forsyningen imidlertid fastsat i betalingsvedtægten punkt 3.1.9.
Der er et dobbelt hjemmelskrav i betalingsloven. Det betyder at forsyningen først kan opkræve bidrag når de har mulighed herfor efter loven og efter betalingsvedtægten.
Forsyningen kan, efter DANVAs vurdering, pt. ikke opkræve i tilslutningsbidrag på 30 % af standardtilslutningsbidraget, dog ikke under udgifterne til detailledninger m.v. efter punkt 3.1.9 i betalingsvedtægten. Dette er ulovligt efter betalingsloven § 5, stk. 3.
DANVA anbefaler, at betalingsvedtægten ændres, så betalingsloven overholdes, eventuelt med inspiration fra standardbetalingsvedtægten kapitel 3 punkt 4. standardbetalingsvedtægten findes som bilag A til vejledningen.
Det følgende er en vejledning i hvordan i skal opgøre tilslutningsbidraget efter loven, og dermed ikke hvad i har mulighed for på baggrund af den gældende betalingsvedtægt.
Lighedsprincippet skal også overholdes af forsyningen, idet den opererer som et naturligt monopol. Dette betyder at forsyningen ikke kan opkræve lavere tilslutningsbidrag for en gruppe forbrugere (der har et fælles privat anlæg) end andre grupper der tilsluttes forsyningens anlæg direkte, hvis der ikke er en grund hertil.
Forsyningens begrundelse for ikke at opkræve et fuldt tilslutningsbidrag for de enkelte forbrugere i lauget skal altså være at udgifterne ved tilslutningen ikke matcher det fulde bidrag.
DANVA vurderer at de typiske begrundelser for at opkræve et mindre tilslutningsbidrag for tilslutning af fællesprivate anlæg ville være forestående overtagelse af anlægget, små faktiske udgifter til tilslutningen og grundende anført i § 2, stk. 8 i betalingsloven. Tilslutningsbidraget skal mindst udgøre omkostningerne ved placering af detailledningerne, se også betalingsvedtægten.
Betalingslovens § 2, stk. 8 kan kun anvendes i meget få tilfælde, se vejledningen til betalingsloven s. 30-31. Af forarbejderne til loven nævnes det, at bestemmelsen skal anvendes i tilfælde hvor de faktiske omkostninger ved tilslutningen er helt ude af proportioner med et fuldt tilslutningsbidrag. Dette vil i givet fald være tilfældet her, idet et fuldt bidrag fra samtlige boligenheder vil være meget stort, mens forsyningens ledningsnet alene skal tilsluttes et punkt. Dette har DANVA dog ikke mulighed for at vurdere på stående fod.
Hvis der gives dispensation ved tilslutningen efter § 2, stk. 8, risikerer forsyningen at skulle give dispensationer i lignende sager efter lighedsprincippet.
Spørgsmål
- Kan der opkræves tilslutningsbidrag for alle tre ejendomme?
- Hvilke pligter har forsyningen, og skal der betales nye tilslutningsbidrag?
Sagens omstændigheder
- Et enfamilieshus der er kloakeret rives ned, og ejendommen bliver udstykket til 3 ejendomme. Der opføres en bolig på hver. Grundejeren vil gerne lave kloakken selv. Forsyningen har krævet, at ejer får tinglyst en deklaration, hvor forsyningen også er påtaleberettiget.
Af deklarationen fremgår det, at ledningerne er private fra det oprindelige stik i vejskellet til de bagved liggende ejendomme, med henblik på vedligeholdelse af ledningerne.
- 3 byhuse har facade i skel. Arealet udstykkes, så der bliver 4 ejendomme hvorpå der opføres 4 nye byhuse med facade i skel. Fra 2 af husene ledes afløbet til et af de eksisterende stik. Det er samme firma, der ejer hele arealet.
Svar
- Ved udstykning fra en boligejendom opkræves der efter betalingsloven § 2, stk. 2 tilslutningsbidrag for den eller de frastykkede parceller, hvis parcellen eller parcellerne efter frastykningen ikke er tilsluttet et spildevandsforsyningsselskab, og der føres stik frem til den eller de nye parcellers grundgrænse.
Hvis grundejer selv fører stik frem til de nye parceller er der ikke mulighed for at opkræve et supplerende tilslutningsbidrag.
Hvis der etableres et fællesprivat anlæg på de udstykkede matrikler med udledning igennem det eksisterende stik ved grundgrænsen skal der betales tilslutningsbidrag efter betalingslovens § 5, stk. 3, idet fællesanlægget ikke kan sidestilles med den tidligere boligenhed.
Det fællesprivate anlæg skal tinglyses som en deklaration på ejendommene. Dette skal forsyningen sikre sig faktisk sker.
DANVA anbefaler, at der oprettes et spildevandslaug hvis i ikke selv fører stik frem til de nye matrikler, samt at der tinglyses en deklaration om ejerskabet af ledningerne.
- Der skal betales et tilslutningsbidrag fra den nye parcel, idet parcellen ikke tidligere har været tilsluttet. For de to ejendommen der afleder til samme stik skal forsyningen afholde omkostninger frem til skel. Forsyningen har altså ansvaret for ledningerne helt frem til boligerne, idet boligerne er placeret i skel.
DANVAs vurdering
- Når der foretages en udstykning i et område der efter spildevandsplanen er spildevandskloakeret, skal forsyningen føre stik frem til grundgrænsen efter miljøbeskyttelseslovens 28, stk. 4. Herefter opkræves der tilslutningsbidrag fra de nye matrikler efter betalingsloven § 2, stk. 1, stk. 4 og stk. 10. Den ejendom der tidligere har betalt, skal ikke betale et nyt tilslutningsbidrag.
Der er tre betingelser for at kunne opkræve yderligere tilslutningsbidrag efter § 2, stk. 4:
- udstykning skal ske fra en boligejendom. Hvis den tidligere ejendom var en erhvervsejendom kan der ikke opkræves yderligere tilslutningsbidrag
- Parcellerne er efter frastykningen ikke tilsluttes forsyningen.
- Der føres stik frem til de nye parcellers grundgrænse; her forudsættes det, at forsyningen kun kan tage sig betalt, hvis den sørger for at føre stik frem.
Ud fra dette kan det siges, at forsyningen ikke vil kunne kræve yderligere tilslutningsbidrag, idet grundejeren selv sikrer, at der føres stik frem til de nye parcellers grundgrænse.
DANVA skal præcisere, at forsyningen ikke kan aftale betaling af tilslutningsbidrag eller lignende hvis det ikke har hjemmel i betalingsloven.
Hvis der oprettes et ledningsnet på ejendommene af grundejerne og der etableres et spildevandslaug, kan forsyningen opkræve tilslutningsbidrag for lauget efter betalingsloven § 5, stk. 3. Fastsættelsen af tilslutningsbidraget fastsættes konkret ud fra de udgifter der er forbundet med tilslutningen. Der kan ske nedsættelse fra det ellers gældende tilslutningsbidrag efter § 2, stk. 1 og stk. 2 efter stk. 8.
Det er vigtigt, at forsyningen ikke udfører vedligeholdelsesarbejde og lignende på det private anlæg, idet det i fremtiden, uanset tinglysningsforhold, kan blive anset som værende offentligt.
Der kan alene indgås aftaler om betaling af tilslutningsbidrag med private når de formelt og reelt har arrangeret sig som et egentligt laug, og ikke bare enkeltpersoner. Forsyningen skal følge fremgangsmåden i vejledningen til betalingsloven afsnit 7.2.
- Som i korrekt foreslår har i mulighed for at sende en regning på et ekstra tilslutningsbidrag nå der er mulighed for tilslutning, eller der sker tilslutning til en ejendom der ikke tidligere har været tilsluttet, hvilket er tilfældet for den nye parcel. I skal føre stik frem til skel, eller på anden måde sikre, at der kan ske en fysisk tilslutning.
I forhold til situationen med de to ejendomme der begge afleder til den fælles ledning, hvor der påtænkes at aflede til samme ledning i vejen, skal i afholde alle omkostninger frem til skel, jf. miljøbeskyttelsesloven § 28, stk. 4. Det betyder, at i skal betale for brønden og ledningerne frem til bygningerne, idet de er placeret i skel. Den tidligere By- og Landskabsstyrelse har udtalt at forsyningen har pligt til, som minimum, at føre et stik frem til hver ejendom. Problematikken er illustreret i DANVAs vejledning nr. 83, Bilag 3 side B-15.
Forsyningen skal derfor afholde omkostningerne forbundet med ledningerne i vejen, og kan ikke kræve, at grundejerne står for vedligeholdelse af disse.
Hvis der er etableret flere tilslutninger til de enkelte ejendomme, er det kun et krav at forsyningen ejer og driver en ledning frem til skel, så længe denne ledning vurderes at kunne opfylde forsyningsforpligtigelsen.
- Som i korrekt foreslår har i mulighed for at sende en regning på et ekstra tilslutningsbidrag nå der er mulighed for tilslutning, eller der sker tilslutning til en ejendom der ikke tidligere har været tilsluttet, hvilket er tilfældet for den nye parcel. I skal føre stik frem til skel, eller på anden måde sikre, at der kan ske en fysisk tilslutning.
Spørgsmål
I perioden 1997-2017 er vandafledningsbidraget ved en forsyning sket i 15-måneders perioder, og der har været et overlap i målingen i en periode i 1998. Samtidigt er der opstået spørgsmål om reguleringen af opkrævning og lignende i perioden, primært betydning af udviklingen i reguleringen.
Svar
DANVA vurderede på baggrund af det fremsendte fra forsyningen, at der ikke er noget, der strider mod gældende lovgivning.
Tilsyneladende er der sket en dobbeltopkrævning af vandafledningsbidrag i de 3 sidste måneder af 1997. Hvis dette rent faktisk har medført dobbeltbetaling, har dette næppe været i overensstemmelse med de gældende regler på daværende tidspunkt.
Som følge af forældelsesloven er det dog ikke muligt for den nuværende ejer af boligejendommen at få en tilbagebetaling fra vandselskabet, som kompensation for den daværende eventuelle dobbeltbetaling.
Det forhold, at kunden afregnes for 15 måneder i fra 1. okt. 2016 – 31. dec. 2017 som følge af overgang til en ny aflæsningsperiode er ikke i strid med den gældende lovgivning. Der lægges i den forbindelse vægt på, at der ikke er sket en dobbeltbetaling.
DANVAs vurdering
- For perioden 1995 og før og frem til 2000 fremgik bestemmelsen om betaling af vandafledningsbidrag for boligejendomme af de daværende betalingslovbekendtgørelsers (nr. 644, 1992 som afløses af nr. 923, 1997) § 2, stk. 2 og stk. 3 (indholdet fra de nævnte bestemmelser i 1992 loven blev videreført uændret i 1997 loven), som er citerede herunder:
Stk. 2. De årlige bidrag til anlæg og drift kan kun opkræves fra ejendomme, der er tilsluttet spildevandsanlægget.Stk. 3. Bidragene efter stk. 2 fastsættes for boligenheder efter et skønnet vandforbrug på ikke over 170 m3. Hvor vandmåler kræves, fastsættes bidragene efter det faktiske vandforbrug. Kommunalbestyrelsen kan give adgang til, at bidrag fastsættes efter målere opsat uden krav herom.
Med hensyn til afregning og takstperiode var der ingen retningslinjer i den daværende vejledning til betalingsloven (nr. 124, 1992).
Det beskrevne hændelsesforløb er ikke i strid med de citerede bestemmelser fra den daværende betalingslov.
- Det fremgår af hændelsesforløbet, at der tilsyneladende skete en dobbeltopkrævning af vandafledningsbidrag fra boligejendommen for perioden 1. okt. til 31. dec. 1997. Hvis der var tale om dobbeltopkrævning og der rent faktisk skete en dobbeltbetaling i den nævnte periode har dette næppe været i overensstemmelse med gældende regler på daværende tidspunkt. DANVA kan dog ikke fastslå dette med sikkerhed. Under alle omstændigheder burde en eventuel dobbeltbetaling være blevet rettet, således at den daværende ejer blev kompenseret for dobbeltbetalingen. Det fremgår ikke af hændelsesforløbet, om den daværende ejer blev kompenseret for en dobbeltbetaling.
- Den nuværende boligejer har ikke krav på at modtage kompensation for en eventuel dobbeltbetaling tilbage fra 1997. Dette følger af reglerne om den almindelige forældelsesfrist. Efter den gældende forældelseslov (nr. 1238, 2015) er den almindelige forældelsesfrist 3 år, jævnfør lovens § 3, stk. 1.
- For perioden 2000 og frem til nutiden fremgår bestemmelsen om betaling af vandafledningsbidrag for boligejendomme af den gældende betalingslovsbekendtgørelses (nr. 633, 2010) § 2 a., stk. 1 – 2 og stk. 4 samt § 3, stk. 1. § 2 a., stk. 4 har følgende ordlyd:
Stk. 4. Vandafledningsbidraget fastsættes som udgangspunkt efter vandforbruget og beregnes som vandforbruget multipliceret med den af spildevandsforsyningsselskabet fastsatte og af kommunalbestyrelsen godkendte kubikmetertakst, jf. § 3, stk. 1. Hvor vandmåler kræves, beregnes bidraget ud fra det målte vandforbrug. Spildevandsforsyningsselskabet kan give adgang til, at bidrag fastsættes ud fra det målte forbrug, selv om vandmåleren er opsat uden krav herom. I andre tilfælde fastsættes bidraget efter et skønnet vandforbrug. Det skønnede forbrug kan for boligenheder ikke overstige 170 m3 pr. år, jf. dog § 7 b, stk. 1.
I den nugældende vejledning til betalingsloven (nr. 12414, 2001) fremgår blandt andet følgende under punkt 4.6.2 Takstperiode:
…Vandafledningsbidraget er som udgangspunkt et årligt bidrag, fordi det i modsætning til tilslutningsbidraget er løbende og normalt opkræves på årlig basis. Dette hindrer imidlertid ikke, at kommunen i en overgangsperiode vælger at opkræve vandafledningsbidraget for en kortere eller længere periode end et år. Kommunen kan, når en ejendom kloakeres og ibrugtages, eksempelvis i midten af året, opkræve både den faste og den variable del af vandafledningsbidraget for en kortere periode.
…
DANVA bemærker, at det i dag er vandselskabet og ikke kommunen, der har kompetencen til i en overgangsperiode at beslutte, om vandafledningsbidraget skal opkræves for en kortere eller længere periode end et år. Når vejledningen nævner kommuner, er det fordi vejledningen er fra 2001 og således ikke på alle punkter er opdateret i forhold til gældende lovgivning.
I forhold til hændelsesforløbet i den konkrete sag er vedhæftede udtalelse fra Statsforvaltningen/Det kommunale tilsyn desuden interessant. I denne udtalelse accepterer Statsforvaltningen, at der ikke sammenfald mellem aflæsningsperiode og takstperiode.
- Ud fra ovenstående skildring af regelgrundlaget vurderer DANVA, at det beskrevne hændelsesforløb fra 2000 og frem til i dag ikke er i strid med gældende lov og retningslinjer. Det bemærkes i den forbindelse, at takstperioden over 15 måneder fra oktober 2016 til og med december 2017 kun er sker i en overgangsperiode og at der ikke er tale om dobbeltbetaling.
Spørgsmål
Vejdirektoratet har fået udledningstilladelse fra et amt i 2004 om udledning af vejvand fra en motorvej til en recipient. Udledningstilladelsen rummer krav for udledningerne, herunder om at Vejdirektoratet etablerer forsinkelsesbassiner. Efter bassinet i den konkrete sag afledes vejvandet til en regnvandsledning tilhørende et vandselskab. Regnvandsledningen udleder til et vandløb.
Er Vejdirektoratet forpligtet til at betale vejbidrag til vandselskabet?
Svar
Vejvand fra en motorvej afledes til et vandselskabs spildevandsanlæg. Derfor er Vejdirektoratet forpligtet til at betale vejbidrag til vandselskabet efter betalingslovens § 2 a., stk. 11.
Uddybning
1. Forpligtelsen til betaling af statsligt vejbidrag fremgår af betalingslovens § 2 a., stk. 11 i betalingsloven (nr. 633, 2010) med tilhørende retningslinjer under punkt 6.1 i vejledningen til betalingsloven (nr. 12414, 2001) og punkt 3D. Vejbidrag i Naturstyrelsens vejledende skrivelse ”Justering af kapitel 3B og 3D i bilag 1 i standardvedtægten i Vejledning Nr. 3, 2001 – Betalingsregler for spildevandsanlæg” fra 2013.
Det fremgår af nævnte regel og retningslinjer, at der skal betales statsligt vejbidrag, når der tilledes vejvand fra statsveje til et vandselskabs spildevandsanlæg. Når denne betingelse er opfyldt, indtræder der en forpligtelse til at betale statsligt vejbidrag. Der er ikke andre betingelser.
2. Efter DANVAs vurdering kan det forhold, at Vejdirektoratet har fået en udledningstilladelse ikke i sig selv medføre, at der ikke er forpligtelse til betaling af statsligt vejbidrag, når det som i den konkrete sag kan dokumenteres, at der afledes vejvand til et vandselskabs spildevandsanlæg. I og med at dette efter DANVAs vurdering er tilfældet i den konkrete sag, er betingelsen nævnt under punkt 1 opfyldt.
3. DANVA har desuden noteret sig, at det tilsyneladende allerede i forbindelse med amtets udledningstilladelse fra 2004, var en forudsætning, at udledningen fra bassin 19 skulle udlede til recipienten via – det dengang kommunale – kloaksystem. Der står således under den miljøtekniske beskrivelse:
Der søges om udledningstilladelse for bassinerne … 13- … -19- … som afleder til … Fæstningskanalen.
Øvrige bassiner afleder til offentlige afløbssystemer. (DANVA: det fremgår af sammenhængen, at bassin 19 er med i denne gruppe).
Det fremgår desuden under afsnittet om Fæstningskanalen, at alle ureducerede afløb fra motorvejen til bl.a. Fæstningskanalen vil blive nedlagt og at de kommende reducerede udledninger … forudsættes tilsluttet de eksisterende udløbsledninger.
Spørgsmål
Som følge af fejl ved registrering af en vandmålerstand, bliver det vandafledningsbidrag, der opkræves fra en ejendom et år meget større end de tidligere år. Ejendommen har været udlejet under tidligere og nuværende ejer af ejendommen. Ejeren af ejendommen har betalt det meget større vandafledningsbidrag til spildevandsselskabet. Ejeren mener, at dele af vandafledningsbidraget skal refunderes under henvisning til, at fejlregistreringen er sket i forbindelse med et ejerskifte på ejendommen.
Skal spildevandsselskabet refundere dele af vandafledningsbidraget?
Svar
Ud fra det oplyste mener DANVA ikke, at spildevandsselskabet er forpligtet til at refundere dele af vandafledningsbidraget.
Det er ikke dokumenteret, at fejlregistreringen af vandmålerstanden er sket før ejerskiftet. Derfor er der ikke grundlag for, at spildevandsselskabet refunderer dele af vandafledningsbidraget.
Uddybning
DANVA har i vurderingen af den konkrete sag lagt følgende til grund:
- At der udelukkende er tale om fejlregistrering af vandmålerstanden og dermed ikke, at der er tale om fejl i vandmåleren.
- At spildevandsselskabet konsekvent har afregnet vandafledningsbidraget med ejeren – og altså ikke lejeren – på ejendommen.
- At ejendommen har været udlejet under både den nuværende og den tidligere ejer.
- At det er en lokal vandforsyning og altså en helt anden juridiske person end spildevandsselskabet, der har givet spildevandselskabet de målerdata, som spildevandselskabet bruger som grundlag for beregning af pligtigt vandafledningsbidrag for ejendommen.
På baggrund af sagens oplysninger er der tilsyneladende sket fejlregistrering af vandmålerstanden under den nuværende ejer af ejendommen. Det er derfor DANVAs vurdering, at det er den nuværende ejer, der må betale det korrigerede vandafledningsbidrag.
Den nuværende ejer har efter DANVAs vurdering kun krav på refusion for en del af vandafledningsbidraget, hvis vedkommende kan dokumentere, at fejlregistreringen af målerstanden skete under den tidligere ejer.
At ejendommen under både den nuværende og tidligere ejer har været lejet ud, er spildevandsselskabet uvedkommende, da det er ejere af ejendomme – og ikke lejere – der er forpligtede til betaling af skyldige bidrag – herunder vandafledningsbidrag – til spildevandsselskabet, jævnfør betalingslovens (lbk. nr. 633, 2010 med senere ændringer) § 1, stk. 4 og § 2 a., stk. 1 samt punkt 2.1.7 og 4.1 i vejledningen til betalingsloven (nr. 12414, 2001). I forlængelse af dette er det også spildevandsselskabet uvedkommende, at der har været skifte af lejere i den periode, den nuværende ejer har haft ejendommen.
Ligeledes er det spildevandsselskabet uvedkommende, at vandforsyningen har valgt at ændre opkrævningen for drikkevand på begæring af grundejerens anmodning. I den konkrete sag er vandforsyningen og spildevandsselskabet to forskellige juridiske personer, og desuden er reglerne for opkrævning af bidrag på vandforsyningsområdet og spildevandsområdet meget forskellige
Spørgsmål
Hvad er reglen, når en fællesledning laves om, og der etableres separatkloak i stedet?
- Skal vandselskabet aftage spildevand fra samme niveau som fællesledningen lå i, og dermed sikre afledning af spildevand fra kælder de steder, hvor der på nuværende tidspunkt også er afløb?
- Eller kan vandselskabet etablere spildevandskloakken i højere niveau, således at grundejeren selv skal sørge for at aflede spildevand fra kælderplan til den nye – og nu højere – spildevandskloak?
DANVAs vurdering
Vandselskabet er ikke forpligtet til at etablere en separatkloak i samme niveau, som den hidtidige fællesledning lå i ved ændring fra fællesledning til separatkloak.
Uddybende svar
1. I vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (VEJ. nr. 12414 af 01/01/2001), fremgår vandselskabets forsyningspligt som toleddet. Dels følger det af miljøbeskyttelseslovens § 28, stk. 4, at det påhviler vandselskabet at føre stik frem til grundgrænsen. Således skal vandselskabet afholde udgifterne til etablering, drift og vedligeholdelse af ledninger m.v. frem til grundgrænsen. Derimod er grundejeren selv forpligtet til at afholde udgifterne til udførelse og vedligeholdelse af ledninger m.v. på egen grund.
Endvidere har administrativ praksis fastslået, at grundejeren har ret til at kunne aflede sit spildevand fra stueplan ved gravitation, og at dette er et led i vandselskabets forsyningspligt, jævnfør punkt 1.6 i den nævnte vejledning. Det er derfor vandselskabet, der skal afholde udgifterne til de nødvendige foranstaltninger – typisk pumper - i denne forbindelse.
Grundejerne har således ikke noget retskrav på at kunne aflede sit spildevand fra kældre ved gravitation, da dette ikke er en del af vandselskabets forsyningspligt. Den samme vurdering fremgår også af punkt 7.4 Afledning af spildevand fra kældre i bogen ”Klimaændringer i juridisk perspektiv”, Marlene Hannibal, Søren Stenderup Jensen, Peter holm Larsen og Ellen Skodborggaard, 1. udgave, 1. oplag, Jurist- og økonomiforbundets forlag 2011.
For at kunne aflede sit spildevand fra kælder må grundejeren altså om nødvendigt selv etablere en pumpe, der kan pumpe spildevandet op til stueplan. Herefter kan spildevandet afledes fra stueplan ved gravitation til den offentlige kloak.
2. Efter DANVAs vurdering har vandselskabet heller ikke pligt til at aflede spildevand fra kældre i den situation, hvor et fælleskloakeret område separatkloakeres og der som følge heraf opstår en situation, hvor nogle grundejere, der før kunne aflede spildevand ved fra kældre ved gravitation, så bliver nødt til at pumpe spildevandet op i stueplan for at kunne aflede det til spildevandskloakledningen.
Vi henviser i den forbindelse til en dom fra december 2010 i Hjørring byret (MAD 2010.2686), hvor et vandselskab fik medhold i, at det ikke var forpligtet til at vedligeholde en pumpe, der pumpede regnvand/drænvand fra kælderen til vandselskabets regnvandsledning, selv om kommunen før selskabsgørelsen af kloakforsyningen havde etableret og efterfølgende drevet og vedligeholdt den pågældende pumpe. Retten lagde i dommen vægt på, at vandselskabet kun havde pligt til at modtage spildevand fra stueplan ved gravitation og derfor med en passende frist var berettiget til at overdrage drift og vedligeholdelse af pumpen til grundejer.
3. Som det fremgår af afsnit 7.4 i bogen nævnt under punkt 1 kan nogle grundejere dog have indrettet sig gennem længere tid på, at de kan aflede spildevand fra kælder ved gravitation. Derfor anbefaler DANVA, at de relevante parter på spildevandsområdet – kommuner, spildevandsselskaber og selskabernes kunder – sørger for en tilstrækkelig og hensigtsmæssig kommunikation og informationsudveksling, når der sker ændringer af kloakeringsforholdene. Eksempelvis ved i forbindelse med påbud om separatkloakering at gøre grundejere opmærksom på, at der kan være risiko for, at spildevand muligvis ikke længere vil kunne afledes ved gravitation fra kældre og at det i givet fald vil være grundejernes ansvar at etablere og drive en pumpe. Det er også vigtigt, at der er god kommunikation og fælles forståelse mellem kommunens tekniske forvaltning og vandselskabet, således at den tekniske forvaltning eksempelvis udsteder byggetilladelser, der afstedkommer fejlkoblinger, unødige risici for opstuvninger i kloakken mv. Endelig kan en orientering om tekniske foranstaltninger grundejere kan tage i brug for at modvirke en opstuvning i kældre også være hensigtsmæssig.
4. Den under punkt 3 nævnte kommunikation og informationsudveksling kan sandsynligvis have betydning for vurdering af ansvars- og byrdefordelingen, hvis grundejere måtte søge at gøre et erstatningsansvar gældende overfor et vandselskab i forbindelse med opstuvning af spildevand i kældre. Retspraksis viser dog, at der skal en hel del til, før et vandselskab bliver kendt erstatningsansvarlig for opstuvning af spildevand på kundernes ejendom. Det fremgår således blandt andet af retspraksis, at kunderne ikke har krav på, at opstuvninger aldrig forekommer, samt at vandselskaber skal have udvist forsømmelighed og uagtsomhed i et betydeligt omfang – med et juridisk udtryk have handlet culpøst – for at blive pålagt erstatningsansvar. Se punkt 7.4 Afledning af spildevand fra kældre og punkt 8.4 Erstatningsansvar for dimensionering af spildevandsledninger i den under punkt 1 omtalte bog.
Spørgsmål
Er der mulighed for, at vandselskabet kan opkræve supplerende tilslutningsbidrag, når en erhvervsejendom omdannes til blandet bolig og erhverv?
Svar
Vandselskabet kan ikke opkræve supplerende tilslutningsbidrag fra ejendommen efter spildevandsbetalingslovens bestemmelser i § 2.
Uddybning
1. Efter spildevandsbetalingslovens (LBK nr. 633 af 07/06/2010) § 2, 2. pkt., kan vandselskaberne som udgangspunkt ikke opkræve tilslutningsbidrag fra ejendomme, der er tilsluttet. Spildevandsbetalingslovens § 2, stk. 5, giver imidlertid mulighed for at opkræve supplerende tilslutningsbidrag for erhvervsejendomme.
Ved projektet omdannes en erhvervsejendom til bolig og erhverv. En ejendom med blandet bolig og erhverv er defineret som en erhvervsejendom i Vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (VEJ nr. 12414 af 01/01/2001) punkt 2.2.1. Efter DANVAs vurdering er projektet ikke omfattet af undtagelsen i spildevandsbetalingslovens § 2, stk. 5, da det heri er en forudsætning, at der er sket en ændring i beregningsgrundlaget. I den omtalte vejledning punkt 3.4.2 fremgår det, at der hermed menes ændringer i det matrikulære areal og i nogle situationer også ved udstykning af ejendommen. Ved omdannelsen af erhvervsejendommen til blandet bolig og erhverv ændres beregningsgrundlaget ikke, da der ikke er sket matrikulære ændringer.
Dom af 14. februar 2013 (U 2013.1332 H) mener vi i øvrigt understøtter ovenstående. I dommen fastslog Højesteret, at vandselskaber ikke kan opkræve supplerende tilslutningsbidrag ved udstykning af boligejendomme fra en erhvervsejendom, der tidligere har betalt tilslutningsbidrag efter spildevandsbetalingsloven som erhvervsejendom.
2. På baggrund af ny principiel dom af 28. juni 2018 afsagt af Københavns Byret, kan det overvejes, hvorvidt vandselskabet er forpligtet til at detailkloakerer inde på matriklen i forbindelse med erhvervsejendommes omdannelse.
Dommen omhandler spildevandsselskabernes forpligtelser i forbindelse med detailkloakering ved omdannelse af erhvervsområde til boligområde. Med støtte i forarbejderne til miljøbeskyttelseslovens § 32 b, stk. 1, fastslår retten, at vandselskabernes forsyningspligt ikke indebærer en pligt til, at vandselskaberne fører stik frem til udstykninger fra en allerede tilsluttet ejendom.
Ud fra det oplyste vurderer DANVA, at den foreliggende situation ikke er identisk med dommen af 28. juni 2018. Dommen vedrører udstykning af boligejendomme inden for matriklen af en erhvervsejendom, hvorimod den foreliggende situation vedrører omdannelse af erhvervsejendom til blandet bolig og erhverv uden, at der sker udstykning af matriklen.
Dommens forståelse af forsyningspligten giver anledning til, at vandselskaberne bør overveje en praksisændring. I den forbindelse anbefaler DANVA, at vandselskabet er varsom, da dommen er anket til Østre Landsret og dermed kan tilsidesættes. Det kan derimod være hensigtsmæssigt at kombinere en praksisændring med en aftale mellem bygherre og vandselskab, som indeholder en klausul, hvorefter bygherren bekoster detailkloakeringen, men med mulighed for økonomisk godtgørelse for spildevandsanlægget i tilfælde af en eventuel tilsidesættelse af dommen af 28. juni 2018. For yderligere om dommens konsekvenser for igangværende sager se her.
Spørgsmål
- Hvad er vandselskabets forpligtelse, når det ikke er muligt for vandselskabet at tilslutte nye stik ved skel, fordi grundejerens ledning er i utilstrækkelig stand?
- Er vandselskabet skadevolder?
Svar
Vandselskabets forpligtelse er at bringe selskabets spildevandsanlæg i forsvarlig stand.
DANVA kan ikke ud fra det oplyste vurdere, hvorvidt vandselskabet er skadevolder, da flere faktorer har betydning for dette.
Uddybende svar
1. Indledningsvist bemærkes, at vandselskabet alene har pligt til at renovere og vedligeholde ledningsnettet frem til skel, jf. miljøbeskyttelsesloven (LBK nr. 1121 af 03/09/2018) § 28, stk. 4. Grundejerne er forpligtet til for egen regning at tilslutte spildevand til spildevandsanlægget gennem lukkede ledninger, når der er ført stikledning frem til grundgrænsen, jf. spildevandsbekendtgørelsen (BEK nr 1469 af 12/12/2017) § 12.
Der er tale om en presserende situation, hvor der er et akut behov for udskiftning af ledningsnettet. Vandselskabet kan ikke fortsætte renovationsprojektet uden renovation af grundejernes ledninger.
2. DANVA anbefaler, at vandselskabet indgår en aftale med grundejerne om udskiftning af den del af ledningsnettet, der er nødvendig for tilslutning af vandselskabets nye ledninger.
Der bør i aftalen lægges vægt på de fordele grundejerne opnår ved renovation af egne ledninger. I aftalen bør endvidere vægtes synergi i forbindelse med den besparelse grundejerne kan opnå ved stordriftsfordele og i øvrigt administrative fordele. Det kan i den forbindelse være nyttigt, at vandselskabet indhenter et fælles tilbud fra en autoriseret kloakmester om renovation af alle de relevante matrikler.
Dertil anbefales, at det aftales, at renovationen sker i koordinering med vandselskabet for at opnå en effektiv og hurtigt tilslutning.
3. Såfremt grundejerne ikke indvilliger i dette, anbefaler DANVA, at vandselskabet retter henvendelse til kommunen som spildevandsmyndighed. Kommunen har mulighed for at påbyde grundejerne at foretage de nødvendige forbedringer af egne ledninger i henhold til miljøbeskyttelseslovens § 30, stk. 1, 1. pkt. Det er DANVAs umiddelbare vurdering, at betingelserne er opfyldt for udstedelse af et sådan påbud.
4. En anden løsning på problemet kunne eventuelt være en teknisk løsning, hvis det overhovedet er muligt.
5. Ud fra det oplyste kan DANVA ikke vurdere, hvorvidt vandselskabet er skadevolder, såfremt vandselskabet ikke forsøger at indgå aftale med grundejerne henholdsvis kommunen
Spørgsmål
Har kommunen kompetence til at ændre vejbidragsprocentsatsen for kommunale veje og private fællesveje?
Svar
Det er DANVAs vurdering, at kommunen ikke har kompetence til at nedsætte vejbidragsprocentsatsen. Kommunens opgave er udelukkende at foretage en såkaldt legalitetskontrol af, om den procentsats, der er fastsat af spildevandselskabet, holder sig inden for rammerne af betalingsloven og den øvrige lovgivning.
Uddybende svar
Forud for vandsektorlovens ikrafttræden var det kommunerne, der fastsatte den procentsats, der skulle betales vejbidrag med. Med virkning fra 1. januar 2010 blev der indført en kompetencedeling, hvorefter spildevandsselskaberne udarbejder en betalingsvedtægt med de nærmere regler om betalingsordningen, herunder størrelsen af vejbidragsprocentsatsen. Kommunerne foretager dernæst en såkaldt legalitetskontrol af, om betalingsordningen holder sig inden for rammerne af betalingsloven og den øvrige lovgivning.
Hvis et spildevandsselskab har fastsat vejbidragsprocentsatsen inden for lovgivningens rammer, kan kommunen således ikke ændre på satsens størrelse.
Kompetencedelingen fremgår ikke udtrykkeligt at betalingslovens (lbk. nr. 633 af 07/06/2010) § 2a, stk. 11, men kan udledes modsætningsvist ved, at det i betalingsloven er angivet udtrykkeligt, når en kompetence er henlagt til kommunalbestyrelsen (se f.eks. § 2a, stk. 3, § 3, § 4, stk. 2, § 5, stk. 2 og § 7).
Endvidere har Energi- Forsynings og Klimaministeriet i forbindelse med revisionen af vandsektorloven i 2016 udtalt i høringsnotat af 4. december 2015 (bilag 1 til L91, 2015-16), at kommunernes godkendelse af takster for spildevand udgør en legalitetsgodkendelse. Dette fremgår ligeledes af By- og Landskabsstyrelsens udtalelse af 28. januar 2010 og Naturstyrelsens udtalelse af 16. maj 2012, og er tillige antaget i litteraturen (se til illustration specialkonsulent hos Energistyrelsen Anne Christine Matzon i Karnovs noter til betalingslovens § 2a, stk. 11). Senest har Energistyrelsen i en vejledende udtalelse af 2. november 2017 anført følgende:
”Energistyrelsen kan vejledende oplyse, at det følger af spildevandsbetalingslovens § 2 a, stk. 11, at det er spildevandsforsyningsselskabet, der fastsætter den i bestemmelsen nævnte procent. Før ikrafttræden af vandsektorloven og konsekvensloven fra 2009 henhørte denne kompetence under kommunalbestyrelsen/kommunen.”
Det fremgår præmisserne i Højesterets dom af 5. februar 2016 (gengivet i U 2016.1805 H), at ”… der er overladt kommunerne en meget vid skønsmæssig beføjelse ved fastsættelsen af vejbidraget…”, hvilket kan give indtryk af, at det vejbidragsprocentsatsen fastsættes af kommunerne. Den pågældende sag omhandlede dog vejbidrag fastsat i en årrække, hvoraf størstedelen lå forud for 1. januar 2010 (hvor kompetencen til at fastsætte procentsatsen blev flyttet til spildevandsselskaberne). Desuden var det ikke et tvistepunkt under sagen, hvorvidt kompetencen var placeret hos kommunen eller spildevandsselskabet. Det er på denne baggrund DANVAs vurdering, at dommen ikke kan tages til indtægt for, at kompetencen er placeret hos kommunerne.
Øvrige bemærkninger
Kommunens beregninger af vandbidragets størrelse giver indtryk af, at beregningerne udelukkende er foretaget på baggrund et estimat over afstrømningen fra vejarealer i fælleskloakerede områder, i forhold til den samlede mængde vand, der behandles på spildevandsselskabet renseanlæg.
Vejbidragsprocentsatsen skal imidlertid fastsættes på baggrund af et skøn over andelen af vejarealer, der afleder vand til spildevandsselskabets anlæg – uanset om vejarealerne er beliggende i fælleskloakerede eller separatkloakerede områder. Dette fremgår bl.a. forudsætningsvist af Miljøstyrelsens vejledning nr. 3/2001 om betalingsregler for spildevandsanlæg, afsnit 6.2, og Energistyrelsens udtalelse af 2. november 2017. Det er i den sammenhæng uden betydning, hvor stor en andel af vejvandet, der ledes til spildevandsselskabets renseanlæg, og hvor stor en andel, der via spildevandsselskabets regnvandsledninger føres direkte til recipient.
Spørgsmål
Et spildevandselskab i sine betalingsvedtægter kræve af en borger/virksomhed, at de skal leje bimåler af vandselskabet?
DANVAs vurdering
Spørgsmålet kan ikke besvares entydigt. På den ene side kan spildevandsselskabet godt kræve, at deres forbrugere lejer bimåler af spildevandselskabet, forudsat at spildevandsselskabet ikke opnår en berigelse ved udlejningen. På den anden side kan spildevandsselskabet ikke afvises anden dokumentationsmetode, hvis denne er saglig.
Uddybning
1. Indledningsvist bemærkes, at DANVA alene har forholdt sig til spørgsmålet, om spildevandsselskabers mulighed for at fastsætte bestemmelser om bimålere i sine betalingsvedtægter i relation til dokumentation af betalingslovens (lbk nr. 633 af 07/06/2010) § 2 a, stk. 5. Hovedmålere må ikke reguleres i spildevandsselskabers betalingsvedtægter
2. Det fremgår af betalingslovens § 2 a, stk. 5, at
” For erhvervsejendomme fastsættes vandafledningsbidraget efter vandforbruget fratrukket den vandmængde, der medgår til produktionen eller af anden grund ikke tildeles et spildevandsforsyningsselskab, jf. dog § 7 b, stk. 1.”
Bestemmelsen hjemler ikke, hvordan dokumentationen skal ske. Om bestemmelsens dokumentationskrav fremgår det af den kommenteret spildevandsbetalingslov af Moe, Mogens m.fl., 2. udgave, 1. oplag, s. 77, at der kan være taget nærmere stilling til dokumentationskravene i betalingsvedtægten. Dertil fremgår det af Vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 1. januar 2001), at
”en forudsætning for fradraget er, at erhvervsvirksomheden kan godtgøre størrelsen af den vandmængde, der ønskes fritaget, på en måde som kommunalbestyrelsen kan acceptere. Kommunens godkendelse af fradrag kan for eksempel gøres afhængig af opsættelse af en bimåler eller en nærmere dokumenterede skønsmæssig beregning”
Spildevandsselskabet kan således godt, efter DANVAs vurdering, fastsætte bestemmelser om, at dokumentationen skal ske ved en af spildevandsselskabets lejede bimåler.
Denne adgang for spildevandsselskaberne er under forudsætning af, at spildevandsselskabet ikke opnår gevinst ved udlejning af bimålerne. Dette skyldes, at spildevandsselskaber er underlagt ”hvile-i-sig-selv”-princippet, hvorefter det følger, at indtjening og udgifter skal udligne hinanden.
3. Trods krav til dokumentationsmetoden i betalingsvedtægten kan spildevandselskabet formentlig ikke afvise anden dokumentation fra virksomheden, såfremt denne er saglig.
I den forbindelse henvises til MAD 1998.643 TR, hvor forbrugeren ifølge betalingsvedtægterne blev pålagt selv, at godtgøre størrelsen af den vandmængde, som der ønskes fritagelse for. Endvidere fremgik af betalingsvedtægterne, at dokumentationen for eksempel kunne ske ved opsætning af bimåler.
I afgørelsen fastslog tilsynsrådet, at dokumentationen også kunne ske på anden vis end ved en bimåler. Tilsynsrådet begrundede dette med, at udtrykket ”for eksempel” i betalingsvedtægten forudsætter, at også anden dokumentationsmetode kan benyttes. Dertil blev kommunen pålagt, at ”… foretage en konkret vurdering af, om der i den foreliggende sag kan anses for på anden måde at foreligge den fornødne dokumentation for fritagelse”.
Dommen kan ses således, at såfremt virksomheden anvender anden dokumentationsmetode er spildevandsselskabet ikke berettiget til at afvise godtgørelse af vandafledningsbidrag, jf. betalingsloven § 2 a, stk. 5, uden at en konkret vurdering af denne. Udgør metoden et teknisk, saglig grundlag for virksomhedens dokumentation, skal spildevandselskabet acceptere denne.
Det bemærkes, at virksomheden har bevisbyrden for at kunne fører en sådan dokumentation.
Den i afgørelsen omhandlende betalingsvedtægt er, som nævnt, formuleret på en sådan måde, at dokumentionsmetoden ikke kan forstås som entydig. Selvom spildevandsselskabet formulerer sin betalingsvedtægt på en sådan måde, at der stilles et klart og tydeligt krav til dokumentationsmetoden, vurderer DANVA, at spildevandsselskabet skal acceptere anden dokumentation, hvis denne er saglig.
4. Der henvises i øvrigt til tidligere DANVA udtalelse af 9. oktober 2013, om fradrag i vandafledningsbidrag for vand, der forbruges til produktion eller andet.
Sagens omstændigheder
Spildevandsselskabet har følgende procedure, hvis en kunde vil undgå at betale fast vandafledningsbidrag:
- Kunden får en kloakmester til at fjerne eller betonfylde stikket, og kunden afholder udgiften.
- Hvis kunden senere ønsker at aflede spildevand fra ejendommen, så skal han bekoste og lade etablere et nyt stik.
Spørgsmål
Spørgsmål 1:
Har spildevandsselskabet hjemmel til at håndtere sløjfninger af ubenyttede spildevandsstik på ovennævnte måde?
Spørgsmål 2:
Kan proceduren være at betragte som kundens udtræden af spildevandsselskabet, hvorefter spildevandsselskabet skal tilbagebetale tilslutningsbidrag? Og skal spildevandsselskabet afholde udgifterne til nyt stik ved ejendommens genindtræden?
Spørgsmål 3:
Er det spildevandsselskabets ansvar og udgift at sløjfe ubenyttede stik, hvis der konstateres rotter?
DANVAs vurdering
Spørgsmål 1:
Proceduren er ikke i overensstemmelse med gældende regler. Kommunen skal godkende udtræden af kloakfællesskabet og det er spildevandsselskabet, som skal stå for at få fjernet eller betonfyldt stikket. Dertil kommer, at det jævnfør betalingsloven kun er i særlige tilfælde, at spildevandsselskabet kan kræve økonomisk kompensation ved grundejeren. Nedlæggelse/afpropning af et stik falder ikke efter DANVAs vurdering ikke ind under særlige tilfælde i betalingslovens forstand.
Spørgsmål 2:
Af spildevandsbetalingsloven § 4a, stk. 1 fremgår, at der ikke foreligger en pligt til tilbagebetaling af tilslutningsbidrag ved udtræden for spildevandsselskabet.
Ved genindtræden kan spildevandsselskabet opkræve de udgifter der har været i forbindelse med gentilslutningen, herunder etablering af nyt stik.
Spørgsmål 3:
Grundejeren har ifølge bekendtgørelse om forebyggelse og bekæmpelse af rotter forpligtelsen til sikring af stik på ejendommen mod rotter. Spildevandsselskabet er ikke pålagt en forpligtelse til sikring af selskabets del af stikket mod rotter.
Uddybende svar
På baggrund af supplerende oplysninger lægger DANVA i de følgende vurderinger til grund, dels at afpropningen/fjernelsen af stikket indebærer, at der ikke længere kan afledes spildevand fra den pågældende ejendom.
Spørgsmål 1:
Underretning til kommunen
Det fremgår ikke af spildevandsselskabets nuværende procedurer, at kommunen underrettes ved sløjfning af ubenyttede stik og en ejendoms dermed forbundne udtræden af kloakfællesskabet.
I spildevandsbekendtgørelsen (bek nr. 1468 af 12/12/2017) § 16, stk. 1, fremgår at følgende betingelser skal være opfyldt ved udtræden:
- Der er overensstemmelse med kommunalbestyrelsens plan for bortskaffelse af spildevand i kommunen, se miljøbeskyttelsesloven (lbk nr. 1121 af 03/09/2018) § 32, stk. 1.
- Der er enighed herom mellem grundejeren og kommunalbestyrelsen.
- Der sker ikke en væsentlig forringelse af spildevandsforsyningsselskabets samlede økonomi.
- Spildevandsforsyningsselskabet kan fortsat fungere teknisk forsvarligt.
Kommunen skal derfor inddrages i forbindelse med udtræden og godkende denne, herunder udtræden som følge af afpropning/nedlæggelse stik.
Det fremgår af vejledningen til spildevandsbekendtgørelsen (vejl nr. 28 af juni 2018) pkt. 8.3.3, at en aftale mellem grundejeren og kommunalbestyrelsen er en nødvendig og hensigtsmæssig forudsætning for udtræden af hensyn til den store økonomiske byrde, der kan pålægges grundejeren ved udtræden og af hensyn til spildevandsselskabets økonomi og forsvarlige funktion.
Arbejder på spildevandsselskabets del af stikledningen
Det er spildevandsselskabet, der står for anlæggelse og drift af selskabets del af stikledningen frem til en kundes ejendom, jævnfør § 12 i spildevandsbekendtgørelsen og punkt 7.2 i vejledningen til spildevandsbekendtgørelsen og punkt 1.6 i spildevandsbetalingsvejledningen (vejl nr. 12414 af 01/01/2001). Der er ikke efter gældende regler og retningslinjer muligheder for at pålægge kunder at udføre arbejde på spildevandsselskabets anlæg, herunder på selskabets stikledninger.
DANVA vurderer, at ovennævnte også gælder i forbindelse med sløjfning af stik.
Til orientering fremgår det af § 81, stk. 3 i Bekendtgørelse om bygningsreglement 2018 (BR 18) (bek. nr. 1615 af 13/12/2017), at ”Ubenyttede dele af en afløbsinstallation skal sikres mod indtrængen af rotter ved afpropning. Afpropning skal ske så tæt som muligt ved tilslutningen til den benyttede del af afløbssystemet.” Dette er altså en forpligtelse, der påhviler bygherre/grundejer og ikke spildevandsselskabet. Se også svaret på spørgsmål 3 herunder.
Omkostningsdækning ved afpropning/nedlæggelse af spildevandsselskabets del af stikledningen
Det er som udgangspunkt spildevandsselskabet, der skal bekoste arbejder på spildevandsselskabets del af stikledninger, jævnfør ovenstående henvisninger til regler og retningslinjer i forbindelse med arbejder på stikledninger.
Efter betalingslovens § 4a., stk. 1 (lbk nr. 633 af 07/06/2010) kan ”Spildevandsforsyningsselskabet … i særlige tilfælde foretage en hel eller delvis tilbagebetaling eller kræve en økonomisk kompensation ved ophævelse af en ejendoms tilslutningsret og -pligt til et spildevandsforsyningsselskab.” (DANVAs understregninger)
Det følger af lovbemærkningerne til § 4a., stk. 1 samt retningslinjerne til bestemmelsen under punkt 3.11.2.4 Økonomisk kompensation til kloakforsyningen i spildevandsbetalingsloven, at der er tænkt på det ene tilfælde, hvor spildevandsselskabet har etableret et særligt anlæg til behandling af en virksomheds spildevand, og at dette anlæg ikke er afskrevet på udtrædelsestidspunktet.
På den baggrund vurderer DANVA, at nedlæggelse/tilpropning af stik ikke vil være omfattet af de særlige tilfælde, hvor der kan kræves en økonomisk kompensation ved udtræden. Vi kender ikke til eksempler fra retspraksis om emnet.
Spørgsmål 2:
I og med at ejendommen ikke længere kan aflede spildevand, indebærer fjernelsen af stikket/afpropningen, at ejendommen udtræder af kloakfællesskabet.
Pligt til tilbagebetaling ved udtræden?
Jævnfør ovenstående citat fra betalingslovens § 4a., stk. 1 kan spildevandsselskabet foretage tilbagebetaling ved udtræden.
Med ordlyden ”kan” er der overladt et skøn til spildevandsselskabet i forbindelse med tilbagebetalingsspørgsmålet. Spildevandsselskabet er derfor ikke forpligtet til at tilbagebetale tilslutningsbidrag ved udtræden men har efter bestemmelsen mulighed for det.
I spildevandsbetalingsvejledningen fremgår det, at udgangspunktet ved udtræden er, at der ikke skal ske tilbagebetaling af tilslutningsbidrag. Årsagen hertil er, at de udgifter til anlæg, som tilslutningsbidraget skal dække, allerede er afholdt.
Vejledningens pkt. 3.11.2.1, fremhæver særligt to situationer, hvor tilbagebetaling kan blive aktuelt. De nævnte situationer omhandler tilfælde, hvor spildevandsselskabet skulle have foretage store investeringer/udgiftskrævende udbygninger, såfremt ejendommen ikke var udtrådt. Vejledningen fremhæver altså ikke tilbagebetaling ved udtræden i forbindelse med ubrugte stik.
Genindtræden
Det følger af ordlyden i betalingsloven § 2, stk. 1, at ejendomme, som udgangspunkt, kun kan pålignes tilslutningsbidrag én gang. Spildevandsbetalingsvejledningens pkt. 3.11.3 støtter op om dette.
Imidlertid er der hjemmel til påligning af tilslutningsbidrag ved genindtræden i spildevandsbetalingsloven § 4a., stk. 3, hvoraf det fremgår:
…
”En ejendom, som har fået ophævet tilslutningsretten og -pligten helt eller delvist, kan ved hel eller delvis generhvervelse af retten og pligten til at aflede spildevand pålignes et tilslutningsbidrag. Tilslutningsbidraget kan ikke overstige de af spildevandsforsyningsselskabet afholdte udgifter i forbindelse med generhvervelsen af retten og pligten til at aflede og kan maksimalt udgøre det i § 2, stk. 2 og 3, nævnte beløb. Såfremt ejendommen ved ophævelse af tilslutningsretten og -pligten har fået tilbagebetalt et beløb efter stk. 1 og 2, skal tilslutningsbidraget dog som minimum udgøre dette beløb.”
…
Om beløbets størrelse fastslår spildevandsbetalingsvejledningen pkt. 3.11.3, at spildevandsselskabet kan kræve de udgifter, det har haft i forbindelse med gentilslutning. Dertil skal en ejendom, der måtte have fået tilbagebetalt tilslutningsbidrag efter § 4a, stk. 1 og 2, som minimum betale dette beløb ved gentilslutning. Der kan altså tænkes tilfælde, hvor en ejendom ved gentilslutning både skal betale tilbagebetalt tilslutningsbidrag og omkostninger til gentilslutning – herunder ved reetablering af stik, jævnfør de følgende kommentarer.
Vedrørende udgifter til gentilslutning er de følgende retningslinjer under nævnte vejlednings punkt 3.11.3 relevante:
…
”I det omfang kloakforsyningen imidlertid har udgifter i forbindelse med gentilslutningen, f.eks. til lægning af en ny ledning eller ekstraordinær renovering/vedligeholdelse af den eksisterende ledning, kan kloakforsyningen opkræve disse udgifter, idet bidraget dog maksimalt kan andrage standardtilslutningsbidraget for en nytilslutning.”
…
DANVA vurderer på baggrund af det anførte, at spildevandsselskabet kan opkræve udgifterne til nyt stik/”propfjernelse”/renovering i forbindelse med genindtræden af grundejeren i medfør af spildevandsbetalingsloven § 4a, stk. 3, så længe der ikke er tale om små udgifter.
Spørgsmål 3:
Grundejernes pligt til at rottesikre og renholde stik
I punkt 4.2 i Miljøstyrelsens vejledning om forebyggelse og bekæmpelse af rotter fra 2015 fremgår, at
…
”Bekendtgørelsens § 3 [DANVA: nuværende § 4 i bekendtgørelse om forebyggelse og bekæmpelse af rotter, nr. 1723 af 17/12/2017] pålægger grundejere at rottesikre og renholde deres ejendomme, herunder brønde og stikledninger således, at rotters levemuligheder på ejendommene begrænses mest muligt. I bestemmelsen fastslås det eksplicit, at den enkelte grundejer også har en forpligtelse til at sikre og renholde stikledninger og brønde, der måtte være inden for skel på ejendommen.
Udtrykket ”grundejer” omfatter alle fysiske eller juridiske personer, der ejer fast ejendom, og en kommune, en region eller staten vil således også være omfattet af bestemmelsen i bekendtgørelsens § 3.”
…
Grundejeren skal således afholde udgifterne til at opfylde forpligtelsen om rottesikre og renholde stik. Se også punkt T3.7 i vejledning om forebyggelse og bekæmpelse af rotter, hvor det fremgår, at kloakrottebekæmpelse ikke er et lovkrav.
Spildevandsselskabers rottebekæmpelse
Spildevandsselskabet er ikke forpligtet til – men kan frivilligt varetage - rottebekæmpelse som tilknyttet virksomhed efter bekendtgørelse om vandselskabers deltagelse i tilknyttet virksomhed (bek nr. 1227 af 03/10/2016) § 2, stk. 2, nr. 5 og pkt. 1.1.5 i vejledning om vandselskabers deltagelse i tilknyttet virksomhed (vej nr. 9038 af 26/01/2017).
Spørgsmål
Kan et spildevandsselskab opkræve supplerende tilslutningsbidrag, når en parcel ændre anvendelse fra bolig til erhverv, og der tidligere er betalt tilslutningsbidrag for parcellen?
Svar
Af betalingslovens § 2, stk. 1, 2. pkt., fremgår direkte af ordlyden, at der ikke kan opkræve tilslutningsbidrag fra ejendomme, der én gang har betalt. Hertil fremgår af betalingsvejledningen, at dette er uanset en ændring i ejendommens anvendelse.
Spildevandsselskabet kan på baggrund heraf ikke opkræve supplerende tilslutningsbidrag for parcellen ved ændring i anvendelse fra bolig til erhverv.
Uddybende svar
Forudsætninger
Det lægges til grund for besvarelsen, at der ikke sker en tilslutning ved ændring af matriklens anvendelse, og at der ikke er tale om en udstykning i forbindelse med ændringen. Ejendommen ændrer således alene funktion.
Betalingslovens § 2, stk. 1
Adgangen for spildevandsselskaber til at opkræve tilslutningsbidrag er reguleret i spildevandsbetalingslovens (lbk nr. 633 af 07/06/2010) § 2. Af bestemmelsens stk. 1, 2. pkt. fremgår
”Der kan ikke opkræves tilslutningsbidrag fra ejendomme, der er tilsluttet eller er pålignet tilslutningsbidrag til et spildevandsforsyningsselskab, jf. dog stk. 4, 5 og 7”
Af bestemmelsens ordlyd fremgår således direkte, at der alene kan opkræves yderligere bidrag for en ejendom, der tidligere har betalt tilslutningsbidrag, i tilfælde omfattet af § 2, stk. 4, 5 og 7.
Ud fra det oplyste er der hverken er tale om en udstykning fra en boligejendom, en ændring i beregningsgrundlaget for en erhvervsejendom eller manglende tilslutning for tag- og overfladevand. DANVA finder derfor ikke grundlag for, at der kan opkræves supplerende tilslutningsbidrag i medfør af BL § 2, stk. 4, 5 og 7.
Det fremgår af vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 01/01/2001) pkt. 3.1 om hvem der kan opkræves tilslutningsbidrag fra, at
”At der ikke kan opkræves yderligere tilslutningsbidrag i disse situationer gælder uanset størrelsen af det tidligere betalte tilslutningsbidrag, ligesom det gælder for tilsluttede ejendomme, selvom der ikke er opkrævet tilslutningsbidrag i forbindelse med tilslutningen.
En ændret anvendelse af en ejendom, f.eks. opførelse af flere boligenheder eller en forøgelse af afledningen, udløser ikke et nyt tilslutningsbidrag.” (DANVA fremhævning)
En ændring i anvendelsen af en ejendommen danner således ikke grundlag for opkrævning af yderligere tilslutningsbidrag.
Om tilslutningsbidrag fremgår generelt af Karnovs Lovsamling, 2017, s. 3761, note 27 til BL § 2, stk. 1, at
”Tilslutningsbidraget er at betragte som et slags indmeldelsesgebyr for at deltage i spildevandsforsyningen, der kun skal betales én gang. Der kan således som udgangspunkt ikke opkræves yderligere tilslutningsbidrag, når ejendommen er tilsluttet eller er pålignet et bidrag, der endnu ikke er betalt”
Noten støtter således op om denne tolkning.
Retspraksis
DANVA er ikke bekendt med retspraksis om dette tilfælde.
Spørgsmål
Kan spildevandsselskab opkræve supplerende tilslutningsbidrag for en ny boligenhed, som vil blive opført i et eksisterende rækkehuskompleks?
DANVAs vurdering
Af betalingslovens § 2, stk. 1, 2. pkt., fremgår direkte af ordlyden, at der ikke kan opkræves tilslutningsbidrag fra ejendomme, der én gang har betalt. Hertil fremgår af betalingsvejledningen, at dette er uanset en ændring i ejendommens anvendelse ved opførelse af flere boligenheder.
DANVA mener herefter ikke, at spildevandsselskabet har ret til at opkræve supplerende tilslutningsbidrag for den nye boligenhed.
Uddybende svar
Forudsætninger
Det lægges til grund for besvarelsen, at der er tale om en ejendom, der tidligere har betalt tilslutningsbidrag, og at der ikke er tale om en udstykning i af ejendommen. Der er alene tale om en ændring i ejendommens funktion, der nu rummer flere boligenheder end tidligere.
Supplerende tilslutningsbidrag
Det fremgår af spildevandsbetalingslovens (LBK nr. 633 af 07/06/2010) § 2, stk. 1, 2. pkt., at
”Der kan ikke opkræves tilslutningsbidrag fra ejendomme, der er tilsluttet eller er pålignet tilslutningsbidrag til et spildevandsforsyningsselskab, jf. dog stk. 4, 5 og 7”
Det følger således direkte af ordlyden, at spildevandsselskaberne som udgangspunkt ikke har adgang til at opkræve tilslutningsbidrag fra ejendomme, der er tilsluttet. Kun i tilfælde omfattet af § 2, stk. 4, 5 og 7, har spildevandsselskaberne en adgang til at opkræve yderligere bidrag.
Da der som nævnt ikke er tale om en udstykning af boligejendommen, finder betalingslovens § 2, stk. 4, ikke anvendelse på forholdet.
Det fremgår af vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 01/01/2001) pkt. 3.1 om hvem der kan opkræves tilslutningsbidrag fra, at
”At der ikke kan opkræves yderligere tilslutningsbidrag i disse situationer gælder uanset størrelsen af det tidligere betalte tilslutningsbidrag, ligesom det gælder for tilsluttede ejendomme, selvom der ikke er opkrævet tilslutningsbidrag i forbindelse med tilslutningen.
En ændret anvendelse af en ejendom, f.eks. opførelse af flere boligenheder eller en forøgelse af afledningen, udløser ikke et nyt tilslutningsbidrag.” (DANVA fremhævning)
En ændring i anvendelsen af en ejendommen ved opførsel af flere boligenheder danner således ikke grundlag for opkrævning af yderligere tilslutningsbidrag.
Om tilslutningsbidrag fremgår generelt af Karnovs Lovsamling, 2017, s. 3761, note 27 til BL § 2, stk. 1, at
”Tilslutningsbidraget er at betragte som et slags indmeldelsesgebyr for at deltage i spildevandsforsyningen, der kun skal betales én gang. Der kan således som udgangspunkt ikke opkræves yderligere tilslutningsbidrag, når ejendommen er tilsluttet eller er pålignet et bidrag, der endnu ikke er betalt”
Noten støtter således op om denne tolkning.
Praksis på området
Miljøstyrelsen har i 2003 udtalt sig om fortolkningen af reglen i betalingslovens § 2, for opkrævning af tilslutningsbidrag for ejendommen, hvorpå der opføres flere boligenheder. Udtalelsen er vedhæftet i mail.
Miljøstyrelsen udtaler heri, ”at der ikke kan opkræves yderligere tilslutningsbidrag for en ejendom, der tidligere har betalt eller er tilsluttet. Dette gælder også, selvom der opføres flere boligenheder, end der tidligere er betalt for.” Dette støtte op om resultatet.
Spørgsmål
Hvilke regler gælder for huse, hvor husfacaden står i skel og skelbrønden derfor er nødt til at placeres uden for skel og dermed stå i offentligt areal?
DANVAs vurdering
Ifølge praksis opfattes skelbrønde ved facadebygninger som private, selvom disse er placeret uden for skelgrænsen. Heroverfor forholder Miljøstyrelsen sig tvivlsomt til denne praksis lovlighed.
Det beror på en konkret vurdering, hvorvidt facadebygningers skelbrønde placeret uden for skel, skal betragtes som offentlige eller private. DANVA kan derfor ikke besvarer spørgsmålet generelt.
DANVA anbefaler, at hvis der er mulighed for at placerer skelbrønden inden for skel, er det at foretrække, da dette er i overensstemmelse med lovgivningen, forudsat at den forvaltningsretlige lighedsgrundsætning overholdes.
Uddybende svar
Ejerskabet i praksis
Af DANVA vejledning nr. 83 om administrativ håndtering af vand- og kloakstikledninger fremgår det af bilag 3, s. B-15, at fundamentsbrønde, tagbrønde og fedtudskillere generelt opfattes som en del af det private kloaksystem, selv om de er placeret udenfor matriklen.
I praksis opfattes en skelbrønd til facadebygninger altså som en del af det private kloaksystem, selvom den er placeret uden for skel. Herved adskiller ejerskabet af skelbrønde ved facadebygninger sig ikke i praksis fra huse, hvor det er muligt at placere skelbrønden inden for skel.
Der henvises til s. B-15 i nævnte DANVA vejledning, hvoraf eksempler på tilslutning til facadebygninger fremgår.
Miljøstyrelsen
I nævnte vejledning s. B-17 vurderer Miljøstyrelsen (tidligere By- og Landsskabsstyrelsen) med støtte i miljøbeskyttelseslovens (lbk nr. 1121 af 03/09/2018) § 28, stk. 4 og spildevandsbekendtgørelsen (bek nr. 1469 af 12/12/2017) § 8, at det
”Inden for offentligt kloakopland […] som udgangspunkt [er] den kommunale kloakforsyning, der står for etablering og drift af ledninger m.v. frem til grundgrænsen, mens grundejeren står for etablering og drift på egen grund.”
Heroverfor er det Miljøstyrelsens opfattelse, at dette ikke udelukker, ”at grænsen mellem den offentlige og den private kloak i visse tilfælde lovligt kan afvige fra grundgrænsen”.
Miljøstyrelsen forholder sig herved tvivlsomt til lovligheden af gældende praksis.
Miljøstyrelsen henviser til, at udgangspunktet for vurderingen af en skelbrønds ejerskab er spildevandsplanen. Dertil påpeger Miljøstyrelsen, at dette alene er et udgangspunkt, da spildevandsplanen ikke kan stå alene i vurderingen. Miljøstyrelsen nævner, at ejerskabet
”beror på en samlet vurdering af de konkrete forhold, herunder gamle landvæsenskommisionskendelser, tinglysninger, vedtægter for fælles private spildevandsanlæg, andre dokumenter samt betalingsforholdende ved etablering, drift og vedligeholdelse. Det er i sidste ende domstolene, der kan tage stilling til sådanne spørgsmål”.
DANVAs vurdering
Den nævnte vejledning tager ikke direkte stilling til det omtvistede tilfælde. Endvidere forholder retspraksis sig – så vidt DANVA er bekendt - tavst om ejerskabet. Af disse grunde kan DANVA ikke give et konkret og entydigt svar.
Uanset dette, mener DANVA, at den forvaltningsretlige lighedsgrundsætning generelt skal iagttages i ejerskabsvurderingen. Der må således ikke ske vilkårlig forskelsbehandling af grundejerne i spildevandsselskabets praksis.
I den forbindelse er det relevant at nævne, at et privat ejerskab af en skelbrønd er særligt byrdefuldt for grundejeren.
Selvom spildevandsplanen, som nævnt ovenfor, ikke kan stå alene i vurderingen, kan den være et effektivt redskab til at få afklaret ejerskabet og gøre grundejerne indforstået med spildevandsselskabets praksis. Derfor anbefaler DANVA, at spildevandselskabet i samarbejde med kommunen forsøger at få tilfældet indarbejdet i en fremtidig spildevandsplan.
DANVA anbefaler generelt, at såfremt der er mulighed for at placere skelbrønden inde for skel, er det at foretrække.
Sagens omstændigheder
Af lokalplanen for spildevandsselskabets forsyningsområde fremgår, at der må bortledes regnvand fra den enkelte matrikel inden for lokalplanområdet svarende til en befæstelsesgrad på 1 (100 %). Dertil fremgår, at der maksimalt må afledes regnvand svarende til en befæstelsesgrad på 0,55 i lokalplanområdet. Sidstnævnte befæstelsesgrad fremgår endvidere af VVM
Spørgsmål
Når der fremgår forskellige befæstelsesgrader af henholdsvis spildevandsplanen, lokalplanen og VVM, hvilken har da forrang?
DANVAs vurdering
Ifølge planhierarkiet har lokalplaner forrang i forhold til spildevandsplaner. Endvidere følger det af VVMs karakter, at denne går forud for både lokal- og spildevandsplaner. DANVA mener, at befæstelsesgraden på 0,55 skal lægges til grund som retvisende bud.
Uddybende svar
Forrang
Lokalplaners forrang
Det følger af planhierarkiet, at lokalplaner går forud for spildevandsplaner.
I den forbindelse skal det nævnes, at spildevandsplaner alene er bindende over for borgerne i forhold til kloakopland, som følge af spildevandsselskabernes forsyningspligt og borgernes forsyningsret.
Af spildevandsvejledningen (vej nr. 28, juni 2018) pkt. 4.4 om spildevandsplanens retsvirkning fremgår, at
”En vedtaget spildevandsplan udgør det retligt bindende grundlag for en kommunalbestyrelses administration af spildevandsområdet […] En spildevandsplan forpligter således ikke kommunens borgere til alene på baggrund af planen at gennemføre konkrete tiltag.”
Heroverfor er lokalplaner bindende i sin helhed. Lokalplaner har derfor en større retskraft over for borgerne.
Dertil opremser planloven (lbk nr. 287 af 16/04/2018) § 13, stk. 1, hvad lokalplanen ikke må stride imod. I denne opremsning er spildevandsplaner ikke nævnt. Herefter kan det formentlig sluttes modsætningsvist, at lokalplaner har forrang i forhold til spildevandsplaner, eftersom det ikke er lovbestemt, at lokalplaner skal tage et særligt hensyn til disse.
Spildevandsvejledningen pkt. 3.2.1 om forholdet til kommune- og vandområdeplan støtter op om denne tolkning, idet der heraf fremgår, at det i spildevandsplanen skal sikres
”at der er overensstemmelse med de enkelte lokalplaner i det omfang, der i disse er bestemmelser, som vedrører eller indvirker på spildevandsafledningen.”
I det konkrete tilfælde er lokalplanen nyere end spildevandsplanen. Endvidere beskrives det hverken i miljøbeskyttelseslovens (lbk nr. 1121 af 03/09/2018) § 32 og spildevandsbekendtgørelsens (bek nr. 1469 af 12/12/2017) § 5, som regulerer spildevandsplanens indhold. Med andre ord er det ikke en naturlig del af spildevandsplanen, at befæstelsesgrader reguleres heri. Imidlertid fremgår det af spildevandsvejledningen pkt. 3.2.12, som eksempel, at spildevandsplaner kan indeholde oplysninger om befæstelsesgrader, men en angivelse af befæstelsesgrader i spildevandsplanen er ikke tilstrækkelig til at fastlægge befæstelsesgraden alene.
Modsat fremgår det af Vejledning om klimatilpasningsplaner og klimalokalplaner om mulige emner, der kan indgå i lokalplaner med hjemmel i planlovens § 15, stk. 2, nr. 9, at lokalplanen kan indeholde
”Fastlæggelse af en maksimal befæstelsesgrad, eller krav om at befæstede arealer anlægges med permeable belægninger for at sikre tilstrækkelige nedsivningsmuligheder for regnvand.”
Disse yderligere momenter bekræfter i den konkrete sag, at lokalplanen har forrang.
VVMs forrang
Indledningsvist skal det fastslås, at VVM er et andet redskab end spildevands- og lokalplaner, idet denne kilde er en vurdering og ikke en plan. VVM skal sikre, at der gennemføres en dybdegående analyse af projektets forskellige miljøpåvirkninger, og at konsekvenserne af alternative mulige løsninger belyses. VVM har således en forebyggende funktion.
Generelt er VVM tungtvejende, da et projekt skal forholde sig til den foretagne VVM, herunder foretage nødvendige ændringer for at imødegå mulige miljøpåvirkninger.
Det betyder eksempelvis, at såfremt en spildevandsplan skal underlægges en miljøvurdering efter lov om VVM afsnit 3 eller afsnit 4, må planen ændres ved fx tilføjelse af forebyggende foranstaltninger, således at planens miljøpåvirkninger imødegås.
På baggrund heraf går VVM forud for såvel lokalplaner som spildevandsplaner. Såfremt det modsatte var tilfældet ville VVM være uvirksom, da de korrekte oplysninger i så fald ikke (nødvendigvis) ville blive lagt til grund. Vi henviser i den forbindelse også til Miljøstyrelsens bemærkninger til VVM i forbindelse med en virksomheds ansøgning om godkendelse af et projekt – se underafsnittene ”Vil du vide mere” og ”Sammenhængen mellem reglerne”
Befæstelsesgrader
En befæstelsesgrad på 1 medfører, at der ikke foregår nedsivning af noget vand, men alene afledning.
I lokalplanen er alt udmatrikuleret bortset fra vejene og der er derfor ubebyggede arealer på matriklerne.
Af lokalplanens formål fremgår blandt andet, at lokalplanen skal sikre et grønt og attraktivt område med eksplicit mulighed for nedsivning af regnvand. Der vil ikke være nedsivning af regnvand ved en befæstelsesgrad på 1. På baggrund heraf vurderer DANVA, at lokalplanen ikke er konsistent.
DANVAs bud er, at en befæstelsesgrad på 0,55 er retvisende. DANVA mener i øvrigt, at den udarbejdede VVM støtter op herom, da lokalplanens afsnit 10.19 om befæstelsesgrad på 0,55 citeres direkte i VVM, og da VVM generelt har forrang, jf. ovenfor.
Dertil anbefaler DANVA, at spildevandsselskabet tager kontakt til kommunen for at få afklaret, hvilken befæstelsesgrad, der er retvisende.
Spørgsmål
Er der en klar definition på, hvad det betyder, at vandselskaber skal aflede ved gravitation fra stueplan? Vil der være typer af kældre, hvor vandselskaber vil have pligt til at aflede ved gravitation?
DANVAs vurdering
Vandselskaber har kun pligt til afledning ved gravitation fra stueplan. Det indebærer, at grundejer selv er forpligtet til at sørge for pumper eller tryksatte systemer i forbindelse med afledning af spildevand fra alle niveauer under stueplan og dermed fra alle typer af kældre. Stueplanet er det plan i bygningen, hvor gulvet ligger i niveau med eller umiddelbart over terræn.
Uddybende svar
- Ifølge vandselskabernes forsyningspligt påhviler det vandselskaberne at sikre afledning af spildevand ved gravitation fra stueplan, jævnfør punkt 1.6 i vejledningen til betalingsloven (nr. 12414, 2001). Er dette ikke muligt, er vandselskaber forpligtede til bekoste, anlægge og drive pumpe eller tryksat system på den pågældende ejendom.
- Det fremgår af punkt 2 i Arealvejledningen i Bygnings- og boligregistret (BBR), at stueplanet er det plan i bygningen, hvor gulvet ligger i niveau med eller umiddelbart over terræn.
Det følger endvidere af punkt 5.1 i arealvejledningen, at der er tale om en kælder, når gulvet ligger under terræn. Det afgørende for om der tale om en kælder er således, at gulvet ligger under terræn og ikke, hvor langt gulvet ligger under terræn.
Dette indebærer efter DANVAs vurdering også, at et etageplan hvor gulvet kun i den ene side er helt eller delvist under terrænniveau også er at betragte som en kælderplan. - Det følger af punkt 1 og 2, at der ikke vil være nogen typer af kældre, hvor vandselskaber er forpligtede til at aflede ved gravitation. Så for alle typer af kældre, er det grundejeren selv, der ved brug af pumpe eller tryksatte systemer må sikre, at spildevandet kan afledes til vandselskabets kloak, hvis dette ikke er muligt ved gravitation.
Spørgsmål
Spørgsmål 1:
Banedanmark leder regnvand til en af spildevandsselskabets ledning. Skal de betale vejbidrag for det?
Spørgsmål 2:
Er et spildevandsselskab forpligtet til at etablere pumpning, hvis en lovlig afledning af regnvand ikke længere kan tilledes ved gravitation, som følge af en af spildevandsselskabet foretaget ledningsomlægning? Og hvilket niveau er spildevandsselskabet forpligtede til at modtage regnvand fra – eller er det vejejer, der i alle tilfælde selskab sørge for tilslutning til spildevandsselskabets ledning?
DANVAs vurdering
Spørgsmål 1:
Da jernbaner ikke er omfattet af spildevandsbetalingsloven § 2 a, stk. 11, kan spildevandsselskabet ikke opkræve vejbidrag for det regnvand Banedanmark leder til spildevandsselskabets ledning.
Spørgsmål 2:
Som udgangspunkt er spildevandsselskabet forpligtet til at sørge for, at grundejeren kan aflede regnvand fra stueplan ved gravitation. Hvis en grundejer før ledningsomlægning har kunne aflede fra et lavere niveau, vil det bero på en konkret vurdering, om spildevandsselskabet er forpligtet til fortsat at aflede fra dette niveau.
Henset til at der i det konkrete tilfælde er tale om jernbanearealer, er det imidlertid DANVAs vurdering, at spildevandsselskabet ikke er forpligtet til at bekoste pumper, såfremt Banedanmark efter ledningsomlægningen ikke kan aflede regnvand fra samme niveau som tidligere.
Uddybende svar
Spørgsmål 1:
Vejbidrag
Spildevandsselskabet har efter spildevandsbetalingsloven (lbk nr. 633 af 07/06/2010) § 2 a, stk. 11, mulighed for at opkræve vejbidrag for kommunale veje og private fællesveje. Spørgsmålet er om jernbaner er omfattet af ”veje” i henhold til bestemmelsen.
Det følger af bestemmelsens ordlyd, at den alene vedrører veje. Endvidere er ordlyden tydelig og efterlader som udgangspunkt intet rum til fortolkning af ”veje”. Det kan derfor modsætningsvis sluttes, at jernbaner ikke er omfattet af bestemmelsen.
Dertil omtaler spildevandsbetalingsvejledningen (vejl nr. 12414 af 01/01/2018) afsnit 6 om vejbidrag ikke bestemmelsen vej-begreb, herunder hvorvidt jernbaner er omfattet heraf. Derimod skelner vejledningen flere steder mellem veje og jernbaner, se fx skema s. 70.
Da det hverken ud fra loven eller vejledningen kan tolkes, at jernbaner er omfattet af § 2 a, stk. 11, kan der altså ikke kræves vejbidrag herfor.
DANVA er i øvrigt ikke bekendt med retspraksis, som vedrører spørgsmålet.
Vandafledningsbidrag
Efter spildevandsbetalingsloven § 2 a, stk. 1, kan spildevandsselskaber opkræve vandafledningsbidrag af spildevand og vand, der kan sidestilles med spildevand. Det fremgår af BL § 2 a, stk. 2, at der ikke skal betales vandafledningsbidrag for afledning af tag- og overfladevand, der ikke kan genanvendes.
Ifølge spildevandsbekendtgørelsen (bek nr. 1469 af 12/12/2017) er tag- og overfladevand defineret i § 4, stk. 3, som regnvand fra tagarealer og andre helt eller delvist befæstede arealer, herunder jernbaner. Dertil kræves det, at regnvandet ikke indeholder andre stoffer end, hvad der sædvanligt tilføres regnvand i forbindelse med afstrømning fra sådanne arealer.
Ud fra ordlyden af spildevandsbetalingsloven § 2a, stk. 2, hvoraf ordet ”jernbaner” specifikt fremgår af ordlyden, sammenholdt med spildevandsbekendtgørelsen § 4, stk. 3, må det omhandlende regnvand anses for overfladevand, forudsat at regnvandet ikke er forurenet.
Der kan derfor ikke kræves vandafledningsbidrag af det regnvand Banedanmark leder til spildevandsselskabets ledninger.
Retspraksis støtter i øvrigt op om denne tolkning.
I dom fra 2008 afsagt af Østre Landsret gjorde Banedanmark gældende, at spildevandsselskab ikke var berettiget til at kræve Vandafledningsbidrag og spildevandsafgift for den vandmængde, der bliver afledt fra de i sagen omhandlende jernbanearealer. Østre Landsret fandt ikke, at spildevandsselskabets opkrævning var berettiget, da retten fandt, at det i sagen omhandlede regnvand skulle anses for overfladevand efter spildevandsbetalingsloven § 2 a, stk. 2, sammenholdt med spildevandsbekendtgørelsen § 4, stk. 3.
Tilslutningstilladelse
Det bemærkes, at Banedanmark principielt skal have en tilslutningstilladelse før afledning af regnvand til spildevandsselskabets ledning er lovlig. Det er kommunalbestyrelsen, der har kompetence til at give tilladelsen.
Spørgsmål 2:
Pligt til afledning ved gravitation
Ifølge miljøbeskyttelseslovens (lbk nr. 1121 af 03/09/2018) § 28, stk. 4, og spildevandsbekendtgørelsens kap. 5, gælder der for grundejerne en tilslutningsret og -pligt. Grundejeren har herefter en pligt og ret til at tilslutte sig kloaksystemet, såfremt stikledning til kloaksystemet er ført frem til grundgrænsen.
Ifølge spildevandsselskabernes forsyningspligt følger det af spildevandsvejledningens pkt. 1.6, at det
”I den administrative praksis er det fastslået, at en grundejer skal kunne aflede sit spildevand fra stueplan ved gravitation, og at det som et led i kloakforsyningens forsyningspligt er kloakforsyningen, der skal bekoste de foranstaltninger, der er nødvendige for, at grundejeren kan aflede sit spildevand fra stueplan ved gravitation.”
Det betyder modsætningsvist, at grundejeren i tilfælde, hvor der ikke kan ske afledning fra stueplan, selv er forpligtet til at få afledt spildevand herfra. Grundejeren må i den forbindelse selv bekoste og etablere en pumpe.
For den nærmere definition af stueplan se her.
Hvis spildevandsledningerne før omlægningen har været nedgravet så langt nede, at det har været muligt at aflede ved gravitation fra et lavere niveau end stueplan, må det bero på en konkret vurdering, om spildevandselskabet er forpligtet til at aflede fra dette niveau efter ledningsomlægning.
I vurderingen bør på den ene side indgå borgernes berettiget forventninger, idet grundejerne har indrettet sig efter ledningernes placering. På den anden side forekommer det ikke rimeligt, at borgerne har et retskrav på at få afledt fra et lavere niveau.
Det konkrete tilfælde
I det konkrete tilfælde er det spildevandsselskabet, der foretager en ledningsomlægning. Ud fra den betragtning, at grundejerne har indrettet sig efter ledningernes tidligere placering, kan det på den ene side anføres, at det er for byrdefuldt at pålægge grundejerne at foretage de nødvendige foranstaltninger, så regnvand stadig kan tilledes ved gravitation. Det betyder omvendt, at spildevandsselskabet skal foretage og bekoste de nødvendige foranstaltninger, så afledning stadig kan ske ved gravitation efter ledningsomlægning, herunder etablering af pumper.
På den anden side er der i det konkrete tilfælde tale om jernbanearealer. Disse er typisk under stueplan. Henset til udgangspunktet, som fremgår direkte af vejledningen, hvorefter spildevandsselskaber alene er forpligtet til at sørge for grundejers afledning ved gravitation fra stueplan, mener DANVA ikke, at spildevandsselskabet er forpligtet til at etablere pumper, såfremt det ikke længere er muligt for Banedanmark at aflede ved gravitation efter ledningsomlægningen.
Påbud
Det fremgår af vejledningens pkt. 7.5.2, at kommunalbestyrelsen kan pålægge grundejerne at bekoste de nødvendige ændringer for tilslutning til spildevandsselskabets anlæg ved ændring af fysiske forhold ved spildevandssystemer.
Spørgsmål
Er bygherre berettiget til fradrag i vandafledningsbidrag for tank tilhørende et sprinkleranlæg i bygning?
DANVAs vurdering
Såfremt bygherren kan dokumentere, at tankens volume er nødvendig for brug af tanken ved undtagelsestilfælde (ulykke eller brand), vurderer DANVA, at fradrag er berettiget. Da aktivering af et sprinkleranlæg vedrører et undtagelsestilfælde, er det alene muligt at opnå fradrag én gang. Det er derfor uden betydning om aktivering medfører afløb til kloak.
Uddybende svar
Fradrag efter § 2a, stk. 5
Det fremgår af spildevandsbetalingslovens (lbk nr. 633 af 07/06/2010) § 2a, stk. 5, at vandafledningsbidraget for erhvervsejendomme fastsættes efter ejendommens vandforbrug fratrukket den vandmængde, der medgår til produktionen eller af anden grund ikke tilledes et spildevandsselskab.
Det fremgår af lovbemærkningerne, at for at opnå fradrag efter § 2a, stk. 5, skal erhvervsejendomme ved måling eller på anden vis dokumentere, at vandet ikke afledes til kloaksystemet.
Samme krav til dokumentation fremgår af vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 01/01/2001) pkt. 4.2.2.3:
”En forudsætning for fradraget er, at erhvervsvirksomheden kan godtgøre størrelsen af den vandmængde, der ønskes fritaget, på en måde som kommunalbestyrelsen kan acceptere”
(Det bemærkes, at det i dag er spildevandsselskabet og ikke kommunen, der har kompetencen til at acceptere)
Det er således bygherren, der skal bevise, at vandet fra tanken ikke afledes til spildevandsselskabet. Spildevandsselskabet kan dog næppe stille krav til dokumentationsmetoden, såfremt denne er saglig. For yderligere herom se DANVA udtalelse.
DANVA vurderer, at såfremt der foreligger tilstrækkelig dokumentation, har bygherren et ubetinget krav på fradrag.
Det konkrete tilfælde
Eftersom der i det konkrete tilfælde er tale om en tank tilhørende et sprinkleranlæg, skal det understreges, at bygherren skal dokumentere, at tankens volume og aktivering i undtagelsessituationer har en sammenhæng. Det betyder, at bygherren skal godtgøre, at netop tankens volume er tilstrækkelig i forbindelse med brand eller ulykke, og at det alene er med dette formål, at tanken er etableret. Såfremt tanken har et yderligere formål, må der være dokumentation for omfanget af den kapacitet, der reserveres til sprinklerformål. For den resterende kapacitet må der så være en selvstændig vurdering af, om formålet med denne kapacitet er fradragsberettiget i medfør af § 2a, stk. 5.
Det fradrag, der kan opnås for tanken, kan alene opnås én gang. Såfremt der sker aktivering af sprinkleranlægget, vil der opstå to situationer: enten genopfyldes tanken eller også sker der ikke genopfyldning.
Såfremt tanken ikke genopfyldes, vurderer DANVA, at spildevandsselskabet kan kræve betaling af vandafledningsbidrag svarende til tankens volume.
Hvis tanken derimod genopfyldes er det ikke muligt at opnå fradrag for genopfyldningen, da tankens indhold jo allerede har været afledt til kloak. Dette er i øvrigt i overensstemmelse med ”forureneren betaler”-princippet.
DANVA anbefaler i øvrigt, at spildevandsselskabet får ovenstående dokumenteret og gjort klart over for bygherren. Ved dokumentation kan fremtidige problemer forebygges og spildevandsselskabet har et grundlag for at sikre, at lighedsprincippet iagttages i forhold til lignende tilfælde med andre kunder i vandselskabet.
Spørgsmål
Kan der stilles krav til, at kunden skal forsikre minirenseanlæg i kontraktsligt medlemskab? Hvis ja, hvad er baggrunden herfor?
DANVAs vurdering
I både spildevandsbetalingsvejledningen og miljøstyrelsens standardkontrakt stilles der krav til, at minirenseanlæg skal holdes forsikret. Spildevandsbetalingsloven forholder sig derimod tavs herom. På denne baggrund vurderer DANVA, at der kan stilles krav til, at kunden skal forsikre sit minirenseanlæg i kontraktsligt medlemskab, selvom et sådant krav ikke direkte fremgår af lovens ordlyd.
Uddybende svar
Krav om forsikring?
Det fremgår ikke af spildevandsbetalingsloven (lbk nr. 633 af 07/06/2010), at et krav til forsikring af minirenseanlæg skal stilles, som betingelse for indgåelse af kontraktsligt medlemskab.
Derimod fremgår det af vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 01/01/2001) pkt. 9.7.6, at
”Anlægget skal være forsikret mod brand og bør også være forsikret mod hærværk. Anlægget skal endvidere omfattes af øvrige forsikringer, der er tegnet for ejendommen”
Med ordlyden ”skal være forsikret” stilles der således et positivt krav til, at minirenseanlæg forsikres.
Modsat loven, som er bindende for spildevandsselskaber, har en vejledning alene vejledende karakter og er ikke bindende for spildevandsselskaber. Derfor kan det ikke sluttes, at det skal stilles som et krav, at minirenseanlægget forsikres. Derimod kan spildevandsselskaberne stille det som et legitimt krav i kontrakten netop, fordi et sådant krav fremgår af vejledningen.
I øvrigt fremgår det af § 11 i Miljøstyrelsens standardkontrakt om kontraktligt medlemsskab, at anlægget skal være forsikret. Standardkontrakten fremgår af bilag 2 i vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg.
På denne baggrund mener DANVA, at spildevandsselskabet kan stille krav om, at grundejeren forsikrer sit minirenseanlæg i forbindelse med indgåelse af kontraktsligt medlemskab.
DANVA vurderer, at hvis spildevandsselskabet vælger at stille krav om forsikring i forbindelse med indgåelse af kontraktsligt medlemskab, har grundejeren ikke krav på et bedre tilbud. Kunden må herefter finde sin egen løsning, hvis han ikke vil acceptere vilkåret.
Det skal i den forbindelse nævnes, at spildevandsselskabet er underlagt et lighedsprincip, hvorfor der ikke må ske vilkårlig og usaglig forskelsbehandling af spildevandsselskabets kunder. Der er med andre ord krav om konsekvens i spildevandsselskabets behandling af sine kunder.
Tegning af forsikring
I § 11 i Miljøstyrelsens standardkontrakt om kontraktligt medlemskab er der retningslinjer for processen vedrørende tegning af forsikring mv.
Baggrunden for kravet
Kravet er ikke omtalt i lovbemærkningerne. Hensynet bag er formentlig, at det er for risikofyldt for spildevandsselskabet at stå for drift og vedligeholdelse af et anlæg, som ejes af grundejeren, der ikke er forsikret. Kravet er en fordel for spildevandsselskabet, der herved holdes skadesfrit.
Sagens omstændigheder
En hovedkloakledning har et forløb over en privat ejendom. Den pågældende hovedkloakledning er beliggende under en bygning og i bygningens fulde udstrækning. Bygningens afløbsinstallationer er tilsluttet hovedkloakledningen flere steder på strækningen under bygningen.
Spildevandsselskabet ønsker den pågældende hovedkloakledning nedlagt, idet ledningens tilstand er i meget dårlig stand. Hovedkloakledningen kan ikke saneres, da den ikke har den fornødne hydrauliske kapacitet, og skal derfor nedlægges.
Hovedkloakledningen er registret som værende tinglyst, men det har ikke været muligt at skaffe akten.
Spildevandsselskabet etablerer derfor en ny stikledning frem til ejendommens grundgrænse (med en placering uden for bygningen).
Spørgsmål
Hvem skal bære omkostningerne til ændring af ejendommens afløbsinstallationer, således de mange tilslutninger på hovedkloakledningen under bygningen afbrydes, samles og føres uden for bygningen, hvor de tilsluttes den nye stikledning?
DANVAs vurdering
Det følger af spildevandsvejledningen, at kommunalbestyrelsen i medfør af miljøbeskyttelseslovens § 30, kan pålægge grundejeren at afholde omkostningerne til ændring af ejendommens afløbsinstallationer i tilfælde, hvor der sker ændringer i de fysiske forhold. DANVA mener derfor, at grundejeren må bære omkostningerne - forudsat at flytningen er nødvendig, således at betingelsen om miljømæssig uforsvarlighed er opfyldt.
Uddybende svar
Forsyningspligten og grundejerens forpligtelse
Spildevandsselskabet forsyningspligt efter miljøbeskyttelsesloven (LBK nr. 1121 af 03/09/2018) § 32 b, stk. 1, indebærer blandt andet, at spildevandsselskabet forpligtes til at føre stikledning frem til grundgrænsen, se miljøbeskyttelsesloven § 28, stk. 4.
Grundejerne er forpligtet til for egen regning at tilslutte spildevand til spildevandsanlægget gennem lukkede ledninger, når der er ført stikledning frem til grundgrænsen, jf. spildevandsbekendtgørelsen (BEK nr 1469 af 12/12/2017) § 12.
Det konkrete tilfælde er en atypisk situation. Den gamle hovedkloakledning er placeret under grundejerens bygning til fordel for grundejeren, som har haft mulighed for tilslutning flere steder på ledning. Det følger af forsyningspligten i miljøbeskyttelseslovens § 28, stk. 4, at grundejeren som udgangspunkt ikke har krav på denne placering af kloakledning. Dette er til trods for, at grundejeren har indrettet sig på ledningens placering under bygning.
Miljøbeskyttelsesloven § 30
Etableringen af kloakledning er en ændring i spildevandssystemets fysiske forhold. Om dette fremgår det af spildevandsvejledningen (vejl nr. 28 af juni 2018) pkt. 7.5.2, at
”Når fælles kloakker ændres til separatkloakering, f.eks. ved renovering af afløbssystemet, kan kommunalbestyrelsen efter lovens § 30 påbyde de nødvendige ændringer ved tilsluttede anlæg eller i øvrigt ændre vilkår for tilslutning til spildevandsanlægget. Herudover kan kommunalbestyrelsen påbyde ejere at udføre de anlægsarbejder, der er forbundet med en fysisk flytning af stikledningen for tilslutning til spildevandsforsyningsselskabets anlæg, hvis dette er hensigtsmæssigt for afledning af spildevandet i området.”
Grundejeren må således bære omkostningerne for flytning af egne stikledning, forudsat at betingelserne i miljøbeskyttelseslovens § 30 i øvrigt er opfyldt.
Det følger af miljøbeskyttelsesloven § 30, stk. 1, at
”Hvis et spildevandsanlæg ikke fungerer miljømæssigt forsvarligt, herunder ikke opfylder eller tilgodeser de krav, der er fastsat efter § 28 og § 29, samt forudsætninger fastsat efter § 32, stk. 4, kan tilsynsmyndigheden påbyde, at der foretages den nødvendige forbedring eller fornyelse af anlægget. Tilsynsmyndigheden kan endvidere ændre vilkår fastsat i en tilladelse efter § 28, hvis de tidligere fastsatte vilkår må anses for utilstrækkelige eller uhensigtsmæssige.”
Ledningen er i meget dårlig stand og skal nedlægges, idet den ikke kan saneres. Nedlæggelsen er derfor nødvendig, idet hovedkloakledningen ikke er miljømæssig forsvarlig På denne baggrund anser DANVA betingelserne for påbud efter miljøbeskyttelsesloven § 30, stk. 1, for opfyldt.
Af disse grunde vurderer DANVA, at grundejeren må bærer omkostningerne til de nødvendige ændringer af ejendommens afløbsinstallationer.
Spørgsmål
Har spildevandsselskaber en lovmæssig indberetningspligt til myndigheden ved observation af en fejlslutning i et separeret kloaksystem?
DANVAs vurdering
På baggrund af det generelle udgangspunkt for drift og vedligeholdelse af spildevandsledninger og undersøgelse af relevante retskilder, vurderer DANVA, at der ikke påhviler spildevandsselskaber en sådan lovmæssig indberetningspligt.
Uddybende svar
Det generelle ansvar for spildevandsledninger
Som udgangspunkt bærer grundejeren selv ansvaret for private stikledning inden for skel, jævnfør spildevandsbekendtgørelsen (bek nr. 1469 af 12/12/2017) § 12. Spildevandsselskabet bærer alene vedligeholdelses- og istandsættelsesansvaret for stikledninger uden for skel.
Generel lovmæssig indberetningspligt for spildevandsselskaber?
Ifølge spildevandsbekendtgørelsens § 9, stk. 1, nr. 5, påhviler der kommunalbestyrelsen at indberette digitalt til Bygnings- og Boligregistret (BBR) om ejendommes afløbsforhold.
Endvidere fremgår af selvsamme bestemmelses stk. 3, at indberetninger efter stk. 1, nr. 5, skal ske i takt med, at oplysninger fra byggesagsbehandling, miljøsagsbehandling mv. tilvejebringes, herunder modtages fra ejendomsejer. Ud fra bestemmelsens ordlyd har spildevandsselskabet således ikke en generel pligt til at medvirke til tilvejebringelse af kommunalbestyrelsens indberetninger. (For yderligere om kommunalbestyrelsens indberetningspligt se spildevandsvejledning (vejl nr. 28 af juni 2018) pkt. 5.3)
Denne ajourføringspligt fremgår endvidere af bekendtgørelse om ajourføring fra Bygnings- og Boligregistret (BBR) (bek nr. 1010 af 24/10/2012) § 19.
Efter nævnte bekendtgørelses § 24, stk. 1, kan der dog påhvile spildevandsselskabet en sådan pligt, såfremt der er indgået aftale mellem kommunalbestyrelsen og spildevandsselskabet herom.
Selv hvis en sådan aftale er indgået må det anses som tvivlsomt, at spildevandsselskabet kan ifalde fuldt erstatningsansvar ved tilsidesættelse/manglende opfyldelse af aftalen. Begrundelsen herfor er, at der netop i samme bestemmelses stk. 3, fremhæves, at eksterne parters medvirken ved registrets ajourføring ikke friholder kommunalbestyrelsen for ansvar efter bekendtgørelsen. Herved vil det formentlig følge af hensigtsmæssighedsbetragtninger, at spildevandsselskabet og kommunen ifalder solidarisk ansvar i denne situation.
Medmindre der foreligger en aftalen mellem spildevandsselskabet og kommunalbestyrelsen herom, vurderer DANVA, at der ikke foreligger en generel lovmæssig indberetningspligt for spildevandsselskaber.
Det bemærkes i øvrigt, at miljøbeskyttelsesloven (lbk nr. 1121 af 03/09/2018) forholder sig tavs herom. Ifølge loven påhviler der alene virksomheder en oplysningspligt om egne forhold, se § 72.
Bemærkning om el- og varmeforsyningers oplysningspligt til BBR
Lov om Bygnings- og boligregistret (lbk nr. 1080 af 05/09/2013) § 4, stk. 4 fremgår, at
”Virksomheder, der leverer elektricitet, fjernvarme, naturgas, bygas eller fyringsolie, skal efter regler, der fastsættes af økonomi- og erhvervsministeren, meddele oplysninger om den enkelte slutbrugers energiforbrug og installationer til brug for registerets drift”
Ifølge Karnovs note 21 er bestemmelsens formål, at synliggøre energiforbruget i bygninger ved at samle energidata om bygningens energiforsyning, om bygningers beregnede energiforbrug og energiforsyningsselskabernes opgørelser af forbrug i BBR. På baggrund heraf vurderer DANVA, at bestemmelsen ikke finder analogt anvendelse på spildevandsselskabet.
Det konkrete tilfælde
I det konkrete tilfælde har spildevandsselskabet observeret en fejlslutning ved tv-inspektion. Det er derfor ikke tale om en fejlslutning af hypotetisk karakter. Ved undersøgelsen er det tilstrækkeligt dokumenteret, at der foreligger en fejlslutning.
Spildevandsselskabet har underrettet grundejeren om dette og anbefalet, at fejlen skal rettes hurtigst muligt. Desuden har spildevandsselskabet anbefalet en gennemgående undersøgelse af ejendommens afløbssystem. Spildevandsselskabet har været af den opfattelse, at ejeren har været interesseret i at få bragt afløbssystemet i orden som følge af problemet med vand i kælderen og har derfor betragtet sagen som værende afsluttet.
Af miljøbeskyttelsesloven § 71, stk. 1, fremgår, at
”Den, som er ansvarlig for forhold eller indretninger, som kan give anledning til forurening, skal i tilfælde af væsentlig forurening eller overhængende fare for væsentlig forurening straks underrette tilsynsmyndigheden om alle relevante aspekter af situationen. Dette gælder også i tilfælde af en miljøskade eller en overhængende fare for en miljøskade”
Det konkrete kloakopland er separatkloakeret, og den konstaterede fejlslutning medfører, at der tilløber regnvand til husspildevandsledningen. Situationen giver derfor næppe anledning til væsentlig forurening.
Af spildevandsselskabets tv-inspektion fremgik det, at fejltilslutningen var inde på grundejerens ejendom og ikke ude i den del af afløbssystemet, som spildevandsselskabet har ansvar for.
Der foreligger ikke oplysninger om, at fejlslutningen påvirker spildevandselskabets drift.
Henset til fejlslutningens forureningsrisiko, påvirkning af spildevandsselskabets drift samt spildevandsselskabets underretning til grundejeren, da fejlslutningen opdages, vurderer DANVA, at der ikke påhviler spildevandsselskabet en underretningspligt til kommunalbestyrelsen om fejlkoblingen.
Spørgsmål
Skal ejendomme med kontraktligt medlemskab efter spildevandsbetalingsloven § 7a, stk. 2, betale spildevandsafgift?
DANVAs vurdering
En ejendom med kontraktligt medlemskab er enkeltudleder i spildevandsafgiftsloven § 2, stk. 1’s forstand. Afgiften overvæltes således ikke via vandafledningsbidraget, som ellers er tilfældet for vidt angår tilknyttede ejendomme. Derfor skal ejendomme med kontraktligt medlemskab betale afgift særskilt.
Uddybende svar
Spildevandsbetalingsloven (lbk nr. 633 af 07/06/2010) § 7a, stk. 2, fastslår prisen for kontraktligt medlemskab. Ejeren af ejendommen skal herefter betale standardtilslutningsbidrag og vandafledningsbidrag svarende til ejendomme, der er tilsluttet et spildevandsforsyningsselskab efter §§ 2-4. Bestemmelsens hensigt er, at kontraktligt medlemskab ligestilles økonomisk med tilsluttede ejendomme.
Efter spildevandsafgiftsloven (lbk nr. 1223 af 11/11/2016) § 2, skal afgift betales af fælles spildevandsanlæg (offentlige og private) og enkeltudleder.
For så vidt angår fælles spildevandsanlæg dækkes spildevandsselskabets udgifter til de statslige afgifter - herunder spildevandsafgiften - af bidrag fra de tilknyttede brugere, se Vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 01/01/2001) pkt. 2.1.6. Sagt på anden måde opkræves, der ikke afgift fra spildevandsselskabets tilknyttede brugere.
På samme måde overvæltes afgiften ikke via enkeltudlederes betaling af bidrag.
Hvorvidt ejendomme med kontraktligt medlemskab betragtes som enkeltudleder, nævner SKATs vejledning E.A.7.13.3 ikke direkte. Ejendomme med kontraktligt medlemskab må imidlertid betragtes som enkeltudleder, idet disse ikke er tilknyttet spildevandsselskabets renseanlæg, men har egen spildevandsløsning.
Der er altså ikke en fuldkommen økonomisk ligestilling mellem tilsluttede ejendomme og ejendomme med kontraktligt medlemskab, uanset at spildevandsbetalingsloven § 7a, stk. 2 lægger op hertil.
DANVA har været i kontakt med SKAT i april 2019, som har bekræftet dette
I det følgende gengives konklusioner fra et DANVA notat. Notatet beskriver et spildevandsselskabs og en kommunes muligheder, når en grundejer kræver kommunens overtagelse mod erstatning af areal på en ejendom, der reserveres til regnvandshåndtering på spildevands-selskabets foranledning. Spildevandsselskaber kan overtage arealer på privat ejendom til regnvandshåndtering, hvis overtagelsen er nødvendig af hensyn til håndtering af tag- og overfladevand. Overtagelsen kan ikke ses som et ekspropriationslignende indgreb. Det er efter DANVAs vurdering muligt at opnå tillæg i spildevandsselskabets økonomiske ramme for omkostningerne forbundet hermed. Det er en forudsætning for vores vurderinger, at regnvandshåndtering kan anses som værende et offentligt formål.
Kommunens overtagelsespligt
Selv om en overtagelse er mulig, vurderer DANVA, at kommunens overtagelsespligt efter planlovens § 48 ikke kan overdrages til spildevandsselskaber. Affødt heraf er det efter DANVAs opfattelse tvivlsomt, om grundejeren kan give et samtykke på forhånd, med den virkning, at kommunen bliver frigjort fra forpligtelsen. Men kommunen og spildevandsselskabet kan indgå en aftale om, at selskabet overtager arealer til regnvandshåndtering, når grundejeren kræver, at kommunen overtager arealet i medfør af planloven.
Kommunalbestyrelsens overtagelsespligt i medfør af planlovens § 48 er ikke afhængig af, at området også er udlagt til regnvandshåndtering i spildevandsplanen. Det er altså ikke en betingelse for overtagelsen, at det pågældende område er udlagt til regnvandshåndtering i spildevands-planen. Herefter er selskabets muligheder for at aftale med kommunen, at selskabet skal overtage en ejendom, hvis grundejeren i medfør af planlovens § 48 stiller krav herom, de samme, som hvis spildevands-selskabet overtager ejendommen ved en almindelig fri handel.
Spildevandsselskabet kan derfor overtage ejendommen som led i en langsigtet varetagelse af regnvandshåndtering. Dette gælder uanset om regnvandsprojektet ikke er nært forestående, og der derfor ikke er et aktuelt behov for at overtage ejendommen. Det afgørende for, om spildevandsselskabet er berettiget til at overtage en given ejendom, er om selskabet har et forholdsvist sikkert grundlag for at antage, at det vil få brug for ejendommen i forbindelse med en fremtidig håndtering af tag- og overfladevand.
Den aftalte overtagelse er dog ikke uden begrænsninger. Hvis overtag-elsen af ejendommen vil påføre spildevandsselskabet omkostninger, som ikke er nødvendige af hensyn til den langsigtede håndtering af tag- og overfladevandet, kan spildevandsselskabet ikke lovligt afholde omkost-ningen til at købe ejendommen.
Når der er tale om ekspropriation
Anderledes forholder det sig, hvis ejendommen erhverves ved ekspro-priation. Efter grundlovens § 73 følger, at ekspropriationen skal være lovlig, nødvendig og tidsmæssig aktuel for realiseringen af ekspropria-tionsformålet i den konkrete situation. Derfor vil det som altovervejende udgangspunkt ikke være muligt at overtage til senere brug eller ”nice to have”-brug ved ekspropriation, da sådanne arealer ikke har den fornødne tidsmæssige aktualitet.
Mere information
De omtalte emner er uddybet i DANVAs notat om overtagelse og ekspropriation af arealer til regnvandshåndtering.
Kontakt Jens Plesner på tlf. 8793 3560 eller e-mail jpl@danva.dk
Spørgsmål
Er det muligt for virksomheder, institutioner, foreninger mv. at opnå refusion af vandafledningsbidrag?
DANVAs vurdering
Det korte svar er ”ja”. Det er op til spildevandsselskaberne selv at beslutte, hvorvidt der kan ske refusion ved ledningsbrud.
Uddybende svar
Refusion af vandafledningsbidrag
Muligheden for at opnå refusion fremgår ikke af spildevandsbetalingsloven (lbk nr. 633 af 07/06/2010). Lovens udgangspunkt er, at der skal betales for vandforbruget.
Det følger derimod af vejledning til spildevandsbetalingsloven (vej nr. 12414 af 01/01/2001) pkt. 4.5, at spildevandsselskabet har mulighed for ud fra en konkret vurdering at give refusion i vandafledningsbidraget ved ledningsbrud. Energistyrelsens (tidligere miljøstyrelsen) holdning er, at der i den forbindelse bør stilles krav til dokumentation for ledningsbrud og dokumentation for, at vandet ikke er tilledt kloakken.
Det er altså op til spildevandsselskabet selv at vurdere, hvorvidt der skal ske refusion, se retspraksis nedenfor. Herefter er det muligt for virksomheder, institutioner, foreninger mv. at opnå refusion af vandafledningsbidrag.
Retspraksis
Som nævnt fremgår det af retspraksis, at der tilkommer spildevandsselskaberne en valgfrihed. Der skal her særligt nævnes to afgørelser:
- MAD1996.658STF – Ministerier og styrelser, 26.09.1996
En kommune var berettiget til at opkræve vandafledningsbidrag efter målt forbrug uanset væsentligt vandspild som følge af ledningsbrud.
- MAD2006.743SA – Statsamter, 31.05.2006
Statsamtet afviste at kritisere, at kommune fra ejer, hvis normale årlige vandforbrug var under 20 m3, opkrævede spildevandsgebyr for 170 m3 som følge af ledningsbrud, da loven ikke udtrykkeligt forbyder dette.
Der er tre andre afgørelser om emnet, som dog er mindre relevante: MAD1997.976STF, MAD2005.772SA, MAD2000.696.STF.
Der danner sig følgende billede ved læsning af de nævnte afgørelser:
- Der er forskellige praksisser fra kommune til kommune (i dag ville det være fra spildevandsselskab til spildevandsselskab) om – og hvordan – der refunderes vandafledningsbidrag ved ledningsbrud. Disse praksisser bliver i samtlige tilfælde vurderet til ikke at stride mod det gældende regelgrundlag.
- Praksisserne er beskrevet i betalingsvedtægterne.
- Det, at der ikke er regler for refundering af vandafledningsbidrag ved ledningsbrud men kun nogle retningslinjer (pkt. 4.5 i vejledningen til betalingsloven), lægges til grund for afgørelserne om, at det ikke er i strid med regelgrundlaget at have varierende praksisser for om – og hvordan – der refunderes vandafledningsbidrag ved ledningsbrud.
Eftertanke
DANVA anbefaler, at såfremt spildevandsselskabet vælger, at der er mulighed for refusion af vandafledningsbidrag ved ledningsbrud, skal muligheden være lige for alle spildevandsselskabets kunder. Dette synes mest rimeligt ud fra en lighedsbetragtning.
Spørgsmål
Der er på en ejendom i landzone registreret to bygninger ifølge BBR. Bygning 1 er registreret som enfamilieshus og bygning 4 som garage. Spildevandsselskabet skal spildevandskloakere og der er meget kuperet terræn ved ejendommen.
Opfylder spildevandsselskabet sine forpligtelser ved at etablere tilslutning således, at spildevand kun kan afledes ved gravitation fra stueplan i bygning 1?
DANVAs vurdering
Det korte svar er ”nej”. Idet der er tale om et eksisterende byggeri, hvor begge bygninger genererer eller må forventes at generere spildevand, er spildevandsselskabet forpligtet til at etablere tilslutning således, at spildevand kan afledes ved gravitation fra stueplan i begge bygninger.
Uddybende svar
Forsyningspligt
Spildevandsselskaber skal som følge af sin forsyningspligt sikre afledning af spildevand ved gravitation fra stueplan, se vejledning til betalingsloven (vej nr. 12414 af 01/01/2001) pkt. 1.6. Er dette ikke muligt, er vandselskaber forpligtede til at bekoste, anlægge og drive pumpe eller tryksat system på den pågældende ejendom.
Det fremgår af punkt 2 i Arealvejledningen i Bygnings- og boligregistret (BBR), at stueplanet er det plan i bygningen, hvor gulvet ligger i niveau med eller umiddelbart over terræn.
Som følge af forsyningspligten har ejeren af en ejendom, efter DANVAs opfattelse, krav på at kunne aflede fra stueplan på hele det bebyggede areal. Der skal med andre ord kunne afledes ved gravitation fra stueplan hvor som helst fra bygningens ”fodaftryk” på jorden.
Det konkrete tilfælde
Det konkrete tilfælde omhandler et eksisterende byggeri. Det er DANVAs opfattelse, at der ved eksisterende byggeri skal kunne afledes ved gravitation fra stueplan i bygninger, hvor der afledes spildevand eller kan forventes at aflede spildevand.
Ved et fysisk sammenhængende bygningskompleks, skal der kunne afledes fra stueplan i hele komplekset, såfremt en del af dette er spildevandsgenerende.
Ved selvstændige bygninger, som er placeret væk fra det resterende byggeri, må der foretages en konkret vurdering. Er bygningen eksempelvis et skur, må det ud fra indretningen forventes, at der ikke er eller må forventes at være spildevandsgenererende aktivitet. Herefter følger det af almindelig fornuft, at der ikke skal kunne afledes fra denne bygning.
I det konkrete tilfælde generere Bygning 1 spildevand, hvorimod der er uvist, om dette også er tilfældet for så vidt angår bygning 4. Det må forventes, at der i bygning 4 kan være spildevandsgenerende aktivitet, uanset at dette ikke er tilfældet på nuværende tidspunkt. På denne baggrund vurderer DANVA, at bygning 1 og 4 skal kunne aflede ved gravitation fra stueplan. Spildevandsselskabet er derfor forpligtet til at etablere tilslutning således, at spildevand kan afledes ved gravitation fra stueplan i begge bygninger.
Det bemærkes, at der ved nybyggeri skal kunne afledes fra det laveste område, hvor der må bygges på ejendommen.
DANVA mener i øvrigt, at denne betragtning gælder for både husspildevand og tag- og overfladevand.
Ved spørgsmål til ovenstående kontakt Jens Plesner på telefon +45 87 93 35 60.
Desuden henvises til DANVA udtalelse om definitioner i forbindelse med afledning fra stueplan og kældre.
Spørgsmål
En erhvervsejendom er tilsluttet kloak oprindeligt, da der ligger et parcelhus og et værksted på en del af grunden (matr. 9dh). I 1974 frastykkes matriklen, hvor huset er beliggende. Erhvervsgrunden (matr. 9e) er ikke tilsluttet efter frastykningen. Kan spildevandsselskabet opkræve tilslutningsbidrag for den anden matrikel, som er erhverv?
Der er tinglyst en deklaration om sikring og drift af kloakledningen i 2001
DANVAs vurdering
Selvom matriklen frastykkes i 1974, skal tvisten løses efter de nugældende regler.
Da matriklen ikke kan anses for tilsluttet, og da den ikke tidligere er pålignet tilslutningsbidrag, mener DANVA, at spildevandsselskabet kan opkræve tilslutningsbidrag efter betalingslovens § 2, stk. 1.
Uddybende svar
Retsgrundlag
Matr. 9e frastykkes i ca. 1974, dvs. inden spildevandsbetalingslovens (lbk nr. 633 af 07/06/2010) tilblivelse. Imidlertid er tvisten opstået efter betalingslovens vedtagelse. DANVA mener, at det er de gældende regler på tidspunktet for tvisten, der skal anvendes på forholdet. Derfor skal betalingslovens regler anvendes til løsning af tvisten.
Betalingslovens § 11, stk. 3, støtter i øvrigt op om dette. Af bestemmelsen fremgår, at
”Når en betalingsvedtægt er udarbejdet i overensstemmelse med denne lov, bortfalder alle tidligere trufne afgørelser eller vedtægter om betaling, jf. dog stk. 4.”
Det bemærkes, at stk. 4, ikke er relevant i det konkrete tilfælde, da der ikke efter tidligere regler er pålignet et tilslutningsbidrag til matr. 9e.
Adgangen til opkrævning af tilslutningsbidrag
Adgangen for spildevandsselskaber til at opkræve tilslutningsbidrag er reguleret i betalingslovens § 2. Af bestemmelsens stk. 1, 2. pkt. fremgår:
”Ved tilslutning af ejendomme, der ikke tidligere har været tilsluttet et spildevandsforsyningsselskab, pålignes et standardtilslutningsbidrag. Der kan ikke opkræves tilslutningsbidrag fra ejendomme, der er tilsluttet eller er pålignet tilslutningsbidrag til et spildevandsforsyningsselskab, jf. dog stk. 4, 5 og 7. Der kan ikke opkræves tilslutningsbidrag fra ejendomme, der før den 1. januar 2010 var tilsluttet eller var pålignet tilslutningsbidrag til et offentligt spildevandsanlæg i henhold til tidligere regler.”
Matr. 9e er ud fra det oplyste hverken pålignet eller tilsluttet. Imidlertid krydser kloakledningen fra matr. 9dh nogle meter ind på matr. 9e. Det kan her overvejes, om matr. 9e som følge heraf er tilsluttet. DANVA vurderer, at spørgsmålet skal besvares benægtende. Trods kloakledningen krydser matr. 9e er der intet tilslutningspunkt. Dertil er deklarationen på kloakledningen netop udtryk for, at der ikke er en tilslutningstilladelse til grundejeren af matr. 9e. Desuden har Energistyrelsens (tidligere Miljøstyrelsen) tidligere udtalt, at en ejendom ikke er tilsluttet i § 2, stk. 1’s forstand, såfremt en offentlig kloakledning krydser ejendommens grund. Ifølge Miljøstyrelsen skal der være etableret et kloakstik, før spildevandsselskabet lever op til forsyningspligten. Det er der ikke i det konkrete tilfælde.
På baggrund heraf vurderer DANVA derfor, at spildevandsselskabet kan opkræve tilslutningsbidrag for matr. 9e efter § 2, stk. 1, da matr. 9e hverken er tilsluttet eller pålignet i henhold til tidligere regler og den nugældende betalingslov.
Spørgsmål
Hvem der har oprydningspligten i de situationer, hvor et skybrud har medført, at en kommunal vej oversvømmes af toiletpapir, brugte toiletartikler m.v. som følge af, at spildevandsledningerne løber over?
DANVAs vurdering
Som vejmyndighed i henhold til vejloven er kommunen forpligtet til at sikre, at det kommunale vejnet er rengjort og forsvarligt vedligeholdt. Det er DANVAs vurdering, at denne renholdelses- og vedligeholdelsespligt bl.a. omfatter de situationer, hvor en kommunal vej oversvømmes af spildevand som følge af, at kloaknettet ikke har kunne håndtere store mængder nedbør i forbindelse med et skybrud.
Uagtet, at spildevandet og evt. medfølgende toiletartikler m.v. hidrører fra spildevandssystemet, er det DANVAs opfattelse, at et spildevandsselskab ikke har pligt til at oprydde, eller at bekoste en oprydning af, en kommunal vej, der oversvømmes som følge af et skybrud. Denne pligt påhviler kommunen alene som vejmyndighed i henhold til vejloven.
Denne konklusion forudsætter, at der ikke er noget at bebrejde spildevandsselskabet i forbindelse med oversvømmelsen. Skyldes oversvømmelsen f.eks. ikke skybruddet alene, men forkert dimensionering af ledninger, manglende vedligeholdelse eller andre forhold, der kan tilskrives spildevandsselskabet, vil spildevandsselskabet potentielt kunne blive pålagt at erstatte kommunens udgifter i forbindelse med oprydningen.
Uddybende svar
Forholdet til kommunen
Lov om offentlige veje m.v. (herefter ”Vejloven”) beskriver de forpligtelser og rettigheder, som påhviler staten og kommunerne som vejmyndigheder for hhv. de statslige og kommunale veje.
Det følger bl.a. af Vejlovens § 8, stk. 1, at det er vejmyndighedens ansvar ”… at holde sine offentlige veje i den stand, som trafikkens art og størrelse kræver”. Det påhviler endvidere vejmyndigheden at ”sørge for renholdelse” på offentlige veje og stier, jf. lovens § 62, stk. 1.
For så vidt angår sidstnævnte bestemmelse fremgår følgende af lovforarbejderne.
”Forslagets stk. 1 viderefører den gældende renholdelseslovs § 2, stk. 1. Bestemmelsen er udtryk for, at vejmyndigheden har ansvaret for og afholder udgifterne til snerydning, foranstaltninger mod glat føre og renholdelse af sine offentlige veje og offentlige stier.”
Den pågældende kommune har i dets regulativ for vintervedligeholdelse og renholdelse af veje, stier og pladser angivet følgende vedr. kommunens foranstaltninger til renholdelse af veje:
”Renholdelse af arealer på offentlige veje, stier og pladser foretages af kommunen efter en fastlagt plan, og i øvrigt når særlige forhold gør det påkrævet.
Der henvises til den til enhver tid foreliggende plan herfor, se bilag D.
Uden for by og bymæssig bebyggelse omfatter vejbestyrelsens renholdelsesforpligtigelse – bortset fra parkerings- og rastepladser o.l. – alene den for færdselssikkerheden nødvendige renholdelse.”
Kommunen har oplyst, at regulativet forventes opdateret i løbet af vinteren 2019.
Baseret på DANVAs forståelse af Vejloven samt kommunens eget regulativ på området, er det klare udgangspunkt således, at pligten til at foranstalte og bekoste oprydningen af kommunale veje til enhver tid påhviler kommunen alene.
Det skal i den forbindelse bemærkes, at der ikke findes særregler i spildevandslovgivningen eller i øvrigt, som taler for, at dette udgangspunkt kan fraviges for så vidt angår situationer, hvor oprydningen er nødvendiggjort af spildevandsoversvømmelser som følge af skybrud. Også i disse situationer vil det således være kommunen – og ikke spildevandsselskabet – der skal foranstalte og bekoste oprydningen på den kommunale vej.
Hvis oversvømmelsen af den kommunale vej ikke alene skyldes skybruddet, men tillige et forhold, som spildevandsselskabet er ansvarlig for, vil kommunen dog efter omstændighederne kunne rette et erstatningskrav mod spildevandsselskabet til dækning af oprydningsudgifterne. Sådanne ansvarspådragende forhold vil f.eks. kunne være forkert dimensionering af ledninger, manglende vedligeholdelse eller anden tilsidesættelse af pligter, der påhviler forsyningsselskabet i henhold til lovgivningen.
Det oplyses, at rørene er lagt i overensstemmelse med de regler og retningslinjer, der gjaldt ved rørenes nedlægning for ~50 år siden, og at de i øvrigt er tilstrækkeligt vedligeholdt. På den baggrund vurderer DANVA ikke, at der er nogen umiddelbar risiko for at ifalde et erstatningsansvar over for kommunen i den konkrete sag.
Forholdet til grundejerne
Kommunen vil som ansvarlig vejmyndighed – alt afhængig af de konkrete omstændigheder – kunne ifalde et erstatningsansvar over for trafikanter og andre, som lider skade som følge af manglende forsvarlig vedligeholdelse af kommunale veje. Dette erstatningsansvar har dog historisk ikke været udstrakt til at omfatte oversvømmelsesskader på naboejendomme som følge af forsømt renholdelsespligt.
Sådanne sager vil derfor skulle rejses med henvisning til de naboretlige regler, og her vil vejens forhold og vedligeholdelse i øvrigt indgå som en del af vurderingen. I den juridiske litteratur indgår den såkaldte ”tålegrænse” som et centralt moment i vurderingen af, om en kommune vil kunne ifalde et erstatningsansvar for oversvømmelsesskader:
”Tålegrænsen er igen central, idet ikke enhver afledning af regnvand fra vejen giver grundlag for et naboretligt krav. Det bør dog fremhæves, at tålegrænsen normalt må anses for overskredet, når der sker egentlige oversvømmelser af ejendomme med vand fra vejen. Man skal som grundejer med andre ord ikke tåle at blive oversvømmet med overfladevand fra den nærliggende vej.
I fravær af egentlige oversvømmelsesskader med dertil knyttede tab vil målet med en naboretlig sag typisk være at gennemtvinge, at der udføres sådanne tiltag, at generne ved vandafledningen reduceres eller fjernes” (Malene Hannibal m.fl., Klimaændringer i juridisk perspektiv, 2011, s. 183)
DANVA har ikke kendskab til praksis fra Vejdirektoratet eller domstolene, som vedrører problemstillingen. Dog er det DANVAs vurdering, at en borger, som måtte mene at have et naboretligt krav på enten erstatning eller gennemtvingelse af foranstaltninger, under alle omstændigheder vil skulle rette sådant krav mod kommunen som vejmyndighed.
Hvis oversvømmelsen helt eller delvist kan tilskrives forhold, som spildevandsselskabet er ansvarlig for (jf. ovenfor), vil spildevandsselskabet dog potentielt kunne blive mødt med (i) et erstatningskrav direkte fra grundejeren eller (ii) et regreskrav fra kommunen, i det omfang kommunen har kompenseret grundejeren.
Som nævnt ovenfor er der imidlertid intet i det beskrevne hændelsesforløb, der indikerer en risiko for, at I vil kunne ifalde hverken et direkte eller indirekte erstatningsansvar i dette tilfælde.
En mulig langsigtet løsning til generel forebyggelse af problemet kunne være – som det også fremgår af en pressemeddelelse fra DANVA fra 12. juli 2019 – at separatkloakere i de særligt udsatte områder.
Spørgsmål
Er det problematisk, når spildevandsselskabet ”rydder op” i forbindelse med separatkloakering, således at der kun etableres én spildevandsskelbrønd og én regnvandsskelbrønd, og ejendomme, der tidligere havde flere stik til fællesledningen, nu er pålagt alene at have ét stik?
DANVAs vurdering
I forbindelse med separatkloakering skal grundejerne selv bekoste og forestå de nødvendige ændringer af ledninger på egen grund. Det fremgår direkte af Vejledning til spildevandsbekendtgørelsen, at dette kan påbydes af kommunalbestyrelsen i medfør af miljøbeskyttelseslovens § 30. På den baggrund vurderer DANVA, at en oprydning – med undtagelse af helt særlige tilfælde - er uproblematisk.
Uddybende svar
I Vejledning til spildevandsbekendtgørelsen (vej nr. 28, juni 2018) pkt. 7.5.2 fremgår følgende om ændringer af fysiske forhold ved spildevandssystemer:
”Når fælles kloakker ændres til separatkloakering, f.eks. ved renovering af afløbssystemet, kan kommunalbestyrelsen efter lovens § 30 påbyde de nødvendige ændringer ved tilsluttede anlæg eller i øvrigt ændre vilkår for tilslutning til spildevandsanlægget. Herudover kan kommunalbestyrelsen påbyde ejere at udføre de anlægsarbejder, der er forbundet med en fysisk flytning af stikledningen for tilslutning til spildevandsforsyningsselskabets anlæg, hvis dette er hensigtsmæssigt for afledning af spildevandet i området.”
Når spildevandsselskabet separatkloakerer er det således grundejerne, der skal foretage og bekoste de nødvendige ændringer af egne stikledninger på grunden. Konkret kan dette blive omkostningsfuldt for grundejeren. DANVA vurderer på baggrund af den nævnte vejledning, at grundejeren må tåle de udgifter han påføres i denne forbindelse.
DANVA kan dog ikke udelukke, at der kan forekomme særlige tilfælde, hvor spildevandsselskabet - helt undtagelsesvist - på grund af forholdenes beskaffenhed, må acceptere to stikledninger. I denne sammenhæng skal det bemærkes, at der gælder et lighedsprincip for spildevandsselskaber, hvorefter lige forhold skal behandles lige. Hvis spildevandsselskabet accepterer flere stikledninger til en ejendom på grund af særlige omstændigheder, skal det altså accepteres, at ejendomme med samme omstændigheder har flere stikledninger. Det må bero på en konkret vurdering.
Spørgsmål
Spildevandsselskabet vil separatkloakere et område og ønsker at nedlægge gamle spildevandsanlæg, som består af en fællesledning og en pumpestation. Spildevandsselskabet kan ikke nedlægge hele fællesledningen, da en del af fællesledningen samt pumpestationen stadig ønskes i funktion til afledning af drænvand.
Kommunen/den daværende kommunale kloakforsyning har tilbage i 1963 jævnfør en landvæsenskommissionskendelse påtaget sig at bortskaffe drænvand fra området via en del af kloaksystemet og ved pumpning.
Spildevandsselskabet ønsker at udtræde af den vedligeholdelse, der dels vil være for den del af fællesledningen, der fremover over alene skal aflede drænvand og dels vedligeholdelse af pumpen, der fremover udelukkende skal tjener til afledning af drænvand.
Hvordan vil proceduren være for dette?
DANVAs vurdering
Grundejerne har i det konkrete tilfælde en gammel dræningsret efter vandløbslovens § 3, stk. 1 og 2. På grund af de lokale forholds beskaffenhed må drænvandet fremover bortledes via regnvandsledningen i det kommende separatsystem.
Den del af den gamle fællesledning samt pumpestation, der fremover udelukkende tjener til afledning af drænvand fra området bør fremover overgå til status som privat vandløb.
Kommunalbestyrelsen har hjemmel efter vandløbsloven til at påbyde, at anlæggene skifter status fra at være ejet og drevet af spildevandsselskabet til at være et privat vandløb, der vedligeholdes af de berørte interessenter/grundejere.
Uddybende svar
Landvæsenskommissionskendelse af 1963
I kendelsen indgik kommune og grundejere et forlig, hvorefter kommunen skulle tillade afledning af drænvand via kloaksystemet samt drive en pumpestation. Efter kendelsen har kommunen altså ansvar for kloaksystemet herunder at der også afledes drænvand via kloaksystemet. Kommunen fik ikke ejerskab eller vedligeholdelsesansvar for selve drænsystemet (altså til ledninger, der udelukkende afledte drænvand).
Statusændring fra kloakledning til privat vandløb
Spildevandsselskabet ønsker, at trykledning og pumpestation nedlægges og bliver til et rørlagt vandløb. Dette rørlagte vandløb vil være omfattet af vandløbsloven (lbk nr. 127 af 26/01/2017) efter lovens § 2, stk. 1 og 2.
I den konkrete sag vurderer vi, at kommunen som vandløbsmyndighed har ret til at træffe afgørelse om, at den omtalte kloakledning (fællesledning) og pumpestation overgår til de berørte grundejere/interessenters ejerskab og drift som et privat vandløb. Vi henviser til Natur- og Miljøklagenævnets afgørelse i sag om vedligeholdelse af tidligere spildevandsledning i Middelfart Kommune (se NMK-43-00216). Vi mener også, at der i den konkrete tilfælde vil være tale om et privat vandløb og ikke et offentligt vandløb, jævnfør Natur- og Miljøklagenævnets afgørelse i sag om nedklassificering af Dalby Møllebæk på strækningen st. 0 til st. 1626 (se NMK-43-00362).
En statusændring vil være en afgørelse, der skal træffes af kommunen som vandløbsmyndighed, se vandløbslovens § 7, stk. 1. Det betyder, at de forvaltningsretlige sagsbehandlingsregler skal overholdes, herunder parthøring af de berørte parter og lighedsprincippet, hvorefter lige forhold behandles lige. Spildevandsplanen (eventuelt et kortbilag) bør desuden rettes til, således at den tidligere kloakledning og pumpestation ikke længere fremstår som spildevandsselskabets ejendom og ansvar.
Når den gamle kloakledning ændrer status til et privat rørlagt vandløb, vil det være op til hver enkelt interessenterne/grundejer at finde ud af, i hvilket omfang man vil benytte vandløbet og derved være med til at finansiere det.
Grundejernes ret til fortsat at aflede drænvand til regnvandsledning i nyt separatsystem
Der er oplyst, at der tidligere i området har været et åbent, naturligt privat vandløb, som ikke har været rørlagt, hvortil dræn har løbet til, og at dette er blevet nedlagt i forbindelse med kloakering (fællessystem) af området. Derfor kan DANVA ikke udelukke, at de berørte grundejere fortsat kan støtte ret på dræning efter vandløbslovens § 3.
Vi henviser i den forbindelse til vejledning til spildevandsbekendtgørelse pkt. 2.1.8:
” Som nævnt i kapitel 2.1.1 anses drænvand generelt ikke for at være spildevand og bør derfor som udgangspunkt ikke ledes til spildevandsledninger, bortset fra omfangsdræn ved bygninger. Der findes dog mange kloakopland, hvor drænvand i henhold til f.eks. tidligere landvæsenskommissionskendelser er tilsluttet kloakker. Det vil særligt være steder, hvor der reelt ikke har været andre nærliggende muligheder for tilslutning af dræn eller hvor der er kloakeret vandløb. Hvis kommunalbestyrelsen ønsker at optage et vandløb i spildevandsplanen, vil det være i overensstemmelse med god forvaltningsskik, at evt. eksisterende drænrettigheder bliver afviklet. Det kan f.eks. ske ved, at den eksisterende lovlige drænledning afkobles ved gennemførelse af en reguleringssag efter vandløbslovens § 17 samtidig med anlæg af et nyt vandløb/dræn efter vandløbslovens § 21. Det kan ikke udelukkes, at kommunalbestyrelsen pådrager sig et erstatningsansvar, hvis det ikke sker.”
Se også punkt 1.3 Afgrænsning af spildevandsanlæg i forhold til vandløb og drænledninger i vejledning til betalingsloven.
Spørgsmål
Skal almene vandforsyninger have betaling for videregivelse af oplysninger om vandforbrug til spildevandsselskaber, når disse oplysninger skal bruges til beregning af spildevandsafgift for ejendomme udenfor kloakopland?
DANVAs vurdering
Nej. Kommunen kan kræve, at de almene vandforsyninger skal udlevere oplysninger til brug for beregning af spildevandsafgift, vederlagsfrit. Kommunen har endvidere mulighed for at delegere kompetencen til at opkræve spildevandsafgift og dermed kræve oplysning, til spildevandsselskaberne, som de almene vandforsyninger herefter vil være oplysningspligtige overfor.
Uddybende svar
Det fremgår af 15, stk. 2 i spildevandsafgiftsloven (LBK nr 478 af 14/04/2020) at spildevandsafgifter, der skal betales af andre end registrerede spildevandsafledere (spildevandsselskaber) opkræves af den kommune, hvori ejendommen er beliggende samt at kommunen fastsætter de nærmere regler for indbetaling af afgiften. Det fremgår herefter af § 15 stk. 3 i loven, at skatteministeren kan fastsætte regler for afregning til told- og skatteforvaltningen af afgift opkrævet efter § 15 stk. 2. Denne bemyndigelse er udnyttet og kommer til udtryk i bekendtgørelse om måling af spildevand mv. (bek. nr. 529 af 29/05/2016). Kompetence til at opkræve spildevandsafgiften kan i medfør af bekendtgørelsens § 7 delegeres til ” […] den, som på vegne af kommunen varetager opgaven […]”, dvs. spildevandsselskabet.
Det kan udledes af § 7 stk. 10 i spildevandsafgiftsloven, at almene vandforsyninger har pligt til at oplyse kommunen, herunder i medfør af muligheden for delegation, evt. spildevandsselskabet, om den afgiftspligtige mængde vand. Bestemmelsen lyder:
"Almene vandforsyninger skal efter anmodning fra de kommunale myndigheder eller fra den, som på vegne af de kommunale myndigheder varetager opgaven med opkrævning af afgifter efter denne lov, mindst én gang årligt afgive oplysninger om fordelingen af den mængde vand, hvoraf der betales afgift efter lov om afgift af ledningsført vand, på de enkelte ejendomme."
Det fremgår af bemærkningerne til bestemmelsen, at den oplyste mængde sammen med oplysninger om rensemetoden, danner grundlag for opkrævningen af spildevandsafgift udenfor kloakopland.
Østre Landsret har i dom af 29. juni 2015, sag B-1236-14, fortolket § 7, stk. 10 således, at reglen pålægger vandforsyningen at videregive målerdata for ejendomme i ikke-kloakerede områder uden betaling. Landsretten udtaler, at:
”en sådan pligtmæssig afgivelse af oplysninger til brug for det offentliges opkrævning af en afgift – i overensstemmelse med det i Miljøstyrelsens betænkning fra 1999 om ”principper for beregning af vandafledningsbidrag” anførte – skal ske vederlagsfrit. Det forhold, at myndighedsopgaven efter lov om vandsektorens organisering og økonomiske forhold § 15 er overdraget til et af kommunen ejet aktieselskab, ændrer ikke herved.”
Konklusion
De almene vandforsyninger har pligt til, vederlagsfrit, at oplyse kommunen om vandforbruget for de ejendomme der ligger udenfor kloakopland. Såfremt kommune har delegeret kompetencen til spildevandsforsyningsselskabet efter bekendtgørelse om måling af spildevand, har de ligeledes pligt til at give oplysningen vederlagsfrit til spildevandsselskabet.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Kan vandafledningsbidrag opkræves af lejer af en ejendom?
DANVAs vurdering
Spildevandsselskabet kan opkræve vandafledningsbidraget direkte af lejer.
Imidlertid hæfter lejer ikke for gæld til spildevandsselskabet. Påligner spildevandsselskabet lejeren at betale vandafledningsbidrag, anbefaler DANVA derfor, at spildevandsselskabet indgår en klar og tydelig aftale med ejendommens ejer gående på, at afgiften kan pålignes denne, hvis lejer ikke betaler rettidigt.
Uddybende svar
Vandafledningsbidrag opkræves med hjemmel i spildevandsbetalingslovens (lbk nr. 633 af 07/06/2010) § 2a, stk. 1, der lyder som følger:
”For afledning til et spildevandsforsyningsselskab af spildevand, herunder filterskyllevand, kølevand og genanvendt tagvand, betales et årligt vandafledningsbidrag, jf. dog stk. 2 og § 2 b. Der betales endvidere vandafledningsbidrag for afledning af vand, der kan sidestilles med spildevand, herunder afværgevand, jf. dog § 2 b.”
I spildevandsvejledningen (vej nr. 12414 af 01/01/2001) pkt. 2.1.7 fremgår, at
”Bidrag til spildevandsanlæg omfattet af loven påhviler som udgangspunkt den til enhver tid værende ejer af en fast ejendom, der tilleder til det offentlige spildevandsanlæg, eller som er kontraktligt tilknyttet kloakforsyningen, jf. lovens § 1, stk. 2, og § 10.”
Vandafledningsbidraget påhviler altså som udgangspunkt ejeren af en fast ejendom.
Der er imidlertid intet forbud imod, at vandafledningsbidrag opkræves af lejeren. Spildevandsselskabet har med andre ord valgfrihed mellem at opkræve hos ejer eller lejer af fast ejendom. Hæftelsen over for spildevandsselskabet er derimod ikke den samme for ejer og lejer. Af omtalte punkt i spildevandsvejledningen fremgår:
”Det er således som udgangspunkt alene ejeren af den faste ejendom, der hæfter for gæld til kloakforsyningen, også selvom ejeren af den faste ejendom har udlejet sin ubebyggede grund eller grund med tilhørende bygninger.”
Ejer af ejendommen er altså den eneste, der hæfter for gæld til spildevandsselskabet.
På baggrund heraf anbefaler DANVA, at spildevandsselskabet har en klar og utvetydig aftale med ejer om, at vandafledningsbidraget kan opkræves af denne, hvis lejer ikke betaler, såfremt vandafledningsbidraget pålignes lejer.
I forbindelse med aftaleindgåelsen kan spildevandsselskabet i øvrigt gøre ejer opmærksom på, at konstruktionen er til gunst for ejer. I forholdet mellem ejer og lejer fremgår det af lejeloven, at bidraget skal betales af lejer. Ved spildevandsselskabets opkrævning direkte af lejer undgår ejer – forudsat at lejer betaler – at opkræve vandafledningsbidraget af lejer.
Spørgsmål
Er vandselskaber underlagt samme arkivregler som kommunerne/fælleskommunale selskaber og dermed arkivloven, bek. nr. 1201 af 28/09/2016?
Svar
Med mindre vandselskabet skulle være et fælleskommunalt selskab, er det DANVA’s bedste vurdering, at vandselskaberne ikke er omfattet af arkivloven og de med hjemmel heri udstedte bekendtgørelser.
DANVAs vurdering
Arkivloven finder jf. lovens § 1 stk. 1. anvendelse på al virksomhed, der udøves af den offentlige forvaltning og domstolene.
Bestemmelsen finder således anvendelse på offentlig forvaltning. (begrebet offentlig forvaltning anvendes også i offentlighedsloven og forvaltningsloven). Uden for loven falder som udgangspunkt institutioner, foreninger og lignende, der er organiseret på privatretligt grundlag. Et aktieselskab er, selv om det er kommunalt ejet, således ikke som udgangspunkt omfattet af begrebet den offentlige forvaltning.
Med hensyn til henvisningen til § 1 stk.3 i arkivloven, så kan kulturministeren ifølge denne bestemmelse bestemme, at reglerne i lovens kap 3-10 helt eller delvist skal gælde for nærmere angivne selskaber, institutioner, foreninger mv., som ikke kan henregnes til den offentlige forvaltning.
Muligheden gælder dog kun hvis:
- udgifterne til deres virksomhed overvejende dækkes af statslige eller kommunale midler, eller
- I det omfang de ved eller i henhold til lov har fået tillagt beføjelser til at træffe afgørelse på staten eller en kommunes vegne.
Anvendelsen af denne bestemmelse kræver som angivet at der træffes beslutning om, at reglerne skal finde anvendelse. En sådan beslutning foreligger efter DANVAs oplysninger ikke.
Endelig er der i arkivlovens § 1 stk. 4. givet hjemmel til, at kulturministeren kan bestemme at reglerne i kapitel 3-10 helt eller delvist skal gælde for privatretlige organiserede selskaber eller institutioner, hvori staten eller kommunerne indgår som ejere. Hvis en bevaring af de pågældende selskabers og institutioners arkivalier må anses som væsentlige under hensyn til at sikre bevaringen af akvivalier, der har historisk værdi eller tjener til dokumentation af forhold af væsentlig administrativ eller retlig betydning for borgere og myndigheder. Igen er der med hensyn til § 1 stk.4 tale om, der skal træffes bestemmelse om, at bestemmelsen skal anvendes på den pågældende institution/selskab. Efter DANVA’s oplysninger foreligger der heller ikke her en sådan beslutning.
Vandselskaber er omfattet af offentlighedsloven. Det følger af vandsektorloven, LOV nr. 469 af 12/06/2009, § 14 stk.1, som ændret ved § 1, nr. 27 i Lov nr. 132 af 16/02/2016. Derudover er vandselskaber omfattet af lov om aktindsigt i miljøoplysninger jf. vandsektorlovens § 14 stk. 2. Det betyder at borgerne har adgang til aktindsigt, uden nærmere begrundelse, i vandselskabernes dokumenter. Se uddybende om aktindsigt her. Spørgsmålet er herefter hvilken betydning det har i relation til arkivloven og om vandselskaberne dermed har en journaliseringspligt. Arkivloven gælder ikke for kommunalt ejede selskaber og selskaberne er heller ikke omfattet af forvaltningslovens princip om god forvaltningsskik, som bl.a. betyder at kommunerne har en pligt til at have et effektivt arkivsystem, således at borgere der anmoder om aktindsigt, let kan få adgang hertil. Derfor er vandselskaber ikke underlagt krav til arkivering og journalisering af deres dokumenter. Det er dog anbefalelsesværdigt at vandselskaberne indretter deres arkiveringspraksis således at de kan leve op til deres forpligtelser efter offentlighedsloven, således at det er muligt at finde de dokumenter frem, som der evt. begæres aktindsigt i.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
To selvstændige ejendomme (nr. 13 og 15) beliggende i landzone forsynes af én privat boring tilhørende ejendom nr. 15. Ejendommene har ikke egne vandmålere eller et kontraktligt medlemskab af vandselskabet på spildevandsområdet. Der afledes kun spildevand fra boligenheder på de to ejendomme.
På ejendom nr. 13 som er ejet af kommunen, er der en lejebolig. Det fremgår af lejekontrakten, at alt vedrørende forsyning er udlejer/kommunen uvedkommende, og at afgifter skal betales til nr. 15. Nr. 15 er ikke ejet af kommunen.
På ejendom nr. 13 er der endvidere en boring, der udelukkende bruges til vandforsyning til husdyr. Ud fra det oplyste lægges det til grund, at det er lejeren på nr. 13, der har husdyrholdet i erhvervsmæssigt øjemed.
Kan vandselskabet opkræve statsafgifter for vand og spildevand særskilt for de to ejendomme eller skal afgiften alene opkræves af nr. 15?
Og hvor meget skal der betales i afgifter?
DANVAs vurdering
Afgifterne pålægges på ejendomsniveau. Dette fremgår direkte af loven. Derfor vurderer DANVA, at vandselskabet kan opkræve størstedelen af afgifterne af de respektive ejere af ejendommene. Det er med andre ord vandselskabet uvedkommende, hvad der er aftalt i lejeforholdet i nr. 13. Se dog særskilt vurdering i forhold til husdyrholdet herunder.
For så vidt angår afgift på ledningsført vand kan vandselskabet opkræve afgift for et vandforbrug på 170 m3 for begge ejendomme – altså både fra nr. 13 og nr. 15.
I det omfang der skal opkræves afgift for vandforbruget til husdyrholdet på nr. 13, skal denne opkræves hos lejeren og ikke kommunen, eftersom det er lejeren, der har virksomheden med husdyrholdet.
Med hensyn til beregning af spildevandsafgiften skal der lægges et vandforbrug på mindst 170 m3 til grund for begge ejendomme.
Uddybende svar
Afgift for ledningsført vand
Ifølge lov om afgift af ledningsført vand (lbk nr. 962 af 27/06/2013) § 1, betales der afgift af forbruget af ledningsført vand. Udgangspunktet er altså forbruget og ikke indvindingen.
Ejendommene er afgiftspligtige efter lovens § 2, stk. 2, da de forsynes med ledningsført vand, men ikke får leveret vand fra et alment vandforsyningsanlæg. Endvidere fremgår det direkte af bestemmelsen, at afgiften påhviler ejeren af ejendommen. Ifølge lovens § 7, stk. 6, kan vandselskabet som udgangspunkt opkræve 170 m3 årligt pr. ejendom, som den afgiftspligtige mængde. Det fremgår af Karnovs Lovsamling 2018, s. 2887, note 9, at der ved boligenhed forstås en bolig med selvstændigt køkken.
Da ejendommene ud fra det oplyste ikke har opsat målere, skal vandselskabet opkræve en afgiftspligtig mængde efter lovens § 7, stk. 6. På den baggrund vurderer DANVA, at vandselskabet - uanset lejekontraktens bestemmelser - skal opkræve 170 m3 årligt direkte af de to ejendommes respektive ejere.
Erhvervsmæssig boring
Det oplyses endvidere, at nr. 13 har en erhvervsmæssig boring til husdyr. For så vidt angår afgiften, der kan opkræves for denne boring, er det DANVAs umiddelbare vurdering, at forbruget til disse falder inder under lovens § 4, stk. 2 – 4 samt § 9. Det følger af de nævnte bestemmelser, at det vil være op til en konkret vurdering, hvor vidt der skal betales afgift, samt om der kan gives fritagelse for afgiftsbetaling.
Det det er lejeren på ejendommen, som har den erhvervsmæssige aktivitet, vil det være lejeren, som er i givet fald vil være afgiftspligtig jævnfør note 6 til loven i Karnovs lovsamling 2018, s. 2887.
Om afgiftens størrelse fremgår det af punkt E.A.7.5.5 i SKATs vejledning om ledningsført vand (vedhæftet), at
”Afgiftsbeløbet forhøjes med 25 pct. for ejere af ejendomme, der forsynes med vand fra lokale boringer/brønde samt for virksomheder og institutioner mv., der er registreringspligtige efter VANDAL § 4, stk. 2. Se VANDAL § 14, stk. 2.”
Spildevandsafgift
Ifølge spildevandsafgiftslovens (lbk nr. 1323 af 11/11/2016) § 2, stk. 2, er ejendommene inden for lovens afgiftspligtige område, idet ejendommene har afløb, der udleder uden om spildevandsanlæg, hvortil der er tilsluttet mere end en ejendom. Af bestemmelsen fremgår direkte, at afgiften påhviler ejendommens ejer.
Ud fra det oplyste er ejendommene ikke-registrerede spildevandsudledere, se hertil punkt E.A.7.13.3 i SKATs vejledning om spildevandsafgiften (vedhæftet).
Lovens § 15, stk. 2, om opkrævning af afgift for ikke-registrerede spildevandsudledere støtter med sin ordlyd op herom:
”Afgift, der skal betales efter § 2, stk. 2, af andre end registrerede spildevandsudledere, opkræves af den kommune, hvori ejendommen er beliggende. Kommunerne fastsætter de nærmere regler for indbetalingen af afgiften. Kommunen kan bestemme, at almene forsyningsselskaber kan opkræve afgiften. Sker betaling ikke senest på en af kommunen fastsat dato efter forfaldsdagen, er kommunen eller den, som på vegne af kommunen varetager opgaven, berettiget til at fordre afgiftsbeløbet forrentet efter reglerne i § 7 i lov om opkrævning af skatter og afgifter m.v. Kommunerne kan fastsætte et minimumsgebyr på indtil 50 kr. ved forsinket indbetaling”
Med sin ordlyd ”ejendommen” må det udledes, at afgiften påhviler den enkelte ejendom.
DANVA vurderer derfor, at vandselskabet kan opkræve spildevandsafgift direkte hos de respektive ejere af ejendommene, uanset at andet fremgår af nr. 13’s lejekontrakt.
Da der er tale om boligenheder uden for kloakeret område, hvor der kun bliver udledt husspildevand, følger det af lovens § 7, stk. 5, at spildevandsmængden er mindst den samme mængde, som der betales vandafgift af efter lov om ledningsført vand.
Vi bemærker, at både afgift på ledningsført vand og spildevandsafgift skal betales af såvel kommunalt som privatejede ejendomme.
Spørgsmål
Er vandselskaber, der selv producerer el, omfattet af den nye EU-forordning, som lægger et loft over de realiserede markedsindtægter, ved salg af overskydende el?
Svar
Nej, vandselskaberne, dvs. både vandforsyning og spildevand, er ikke omfattet af de nye regler, og skal derfor ikke indberette eller betale eventuelle markedsindtægter over indtægtsloftet, så længe elproduktionen lever op til visse regler. Det gælder både elproduktion fra solceller og biogas, og uanset om elproduktionen foregår i et datterselskab.
Uddybende svar
Den nye EU-forordning, samt den danske følgelovgivning, lægger et loft over indtægter fra salg af el på markedet med virkning fra 1. december 2022 til 30. juni 2023.
I den danske følgelov, Lov om et loft over indtægter fra elproduktion (Lov nr. 456, 2023), fremgår det i § 9, nr. 4 (om spildevandsselskaber) og 5 (om vandforsyningsselskaber), at produktionen af el i vandselskaberne er undtaget fra betalingsforpligtelsen, hvilket vil sige, at de ikke er omfattet af de nye regler. Det fremgår modsætningsvis af § 11, stk. 2, at selskaberne derfor heller ikke skal indberette oplysninger om produktionen til skatteforvaltningen, fordi de ikke er omfattet af betalingsforpligtelsen.
Efter følgelovens § 9, nr. 4 og 5 er der yderligere krav om, at vandselskabets elproduktion er omfattet af henholdsvis betalingslovens (LBK nr. 1775, 2021) § 1, stk. 4 eller vandforsyningslovens (LBK nr. 602 af 10/05/2022) § 52 a, for at være fritaget. Det betyder, at vandselskabets elproduktion skal være i overensstemmelse med hvile i sig selv-princippet. Denne opfattelse fremgår også af forarbejderne til lovforslaget.
Hermed er der et krav om, at elproduktionen er en del af vandselskabets såkaldte hovedvirksomhed. Hvad der falder ind under vandselskabernes hovedvirksomhed, fremgår bl.a. af Bekendtgørelse om vandselskabers deltagelse i tilknyttet virksomhed (BEK nr. 1227, 2016) § 1, stk. 2. Nr. 3 i denne bestemmelse omhandler ”Udnyttelse eller salg af energi, der hidrører fra vandselskabets hovedvirksomhed”, og dette omfatter altså elproduktion, fx ved opsætning af solceller eller ved udnyttelse af biogas. Reglerne er nærmere beskrevet i Klima-, Energi og Forsyningsministeriets Vejledning om vandselskabers deltagelse i tilknyttet virksomhed (VEJ nr. 9038, 2017), afsnit 8. Se også Bekendtgørelse om vandselskabers udnyttelse af egne energiressource (BEK nr. 1592, 2016).
Kravet, om at elproduktionen skal være tilknyttet vandselskabets hovedvirksomhed, betyder bl.a., at solceller skal opstilles på selskabets eksisterende anlæg, og at der ikke for eksempel kan ske opkøb af et tilstødende jordareal, alene med det formål at opsætte solceller.
Endelig bemærkes det, at der ikke er nogen lovgivningsmæssige hindringer for, at vandselskabet udskiller elproduktionen i et separat datterselskab, der kun har til formål at varetage elproduktionen.
DANVA har været i dialog med Energistyrelsen, som er enig i ovenstående vurderinger.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Spørgsmål 1
I hvilket omfang overtager spildevandsselskabet i forbindelse med indgåelse af kontraktligt medlemskab drifts- og vedligeholdelsesansvaret fra lodsejeren for så vidt angår den del af afløbsledningen, der går fra renseløsningen og frem til recipienten (drænledningen)?
Spørgsmål 2
Hvorvidt bevirker spildevandsselskabets evt. drifts- og vedligeholdelsesansvar, at spildevandsselskabet skal betale bidrag i henhold til vandløbsloven?
Spørgsmål 3
Kan spildevandsselskabet kræve, at lodsejerens afløbsledning er i god stand inden den decentrale renseløsning etableres?
DANVAs vurdering
Spørgsmål 1
På baggrund af betalingslovens § 7, stk. 4, og vejledningen til spildevandsbetalingslovens pkt. 9.2.1 vurderer DANVA, at drifts- og vedligeholdelsesansvaret efter den valgte renseløsning påhviler spildevandsselskabet, mens drifts- og vedligeholdelsesansvaret før den valgte renseløsning påhviler ejeren.
Spildevandsselskabet har derfor i det konkrete tilfælde drifts- og vedligeholdelsespligten for selve minirensningsanlægget samt de ledninger, der går fra anlægget og frem til drænledningen.
Spørgsmål 2
Efter vandløbslovens bestemmelser om bidragspligt, kan bidragspligt alene pålægges henholdsvis ”grundejere”, ”bredsejere” og ”ejendomsejere”. Af den grund medfører spildevandsselskabets drifts- og vedligeholdelsespligt i henhold til betalingsloven derfor ikke, at spildevandsselskabet skal betale bidrag i henhold til vandløbsloven.
Spørgsmål 3
I henhold til drifts- og vedligeholdelsesansvaret som fastslået besvarelsen af spørgsmål 1, afhænger svaret af, hvilken ledningsdel, der er tale om.
Hvis der henvises til ledningen fra selve ejendommen og frem til minirensningsanlægget, kan spildevandsselskabet godt påpege evt. mangler over for grundejeren og anmode om, at disse udbedres for hans regning, således at anlægget kan fungere optimalt. Da spildevandsselskabet ikke er en myndighed, kan det dog ikke udstede et egentligt påbud, hvis grundejeren nægter at foretage udbedringsforanstaltninger. Afhængig af manglernes omfang og karakter vil kommunalbestyrelsen i disse tilfælde kunne udstede et nyt påbud i henhold til miljøbeskyttelseslovens § 30.
Hvis der henvises til ledningen fra anlægget og frem til recipienten, vil det omvendt være spildevandsselskabet, der skal bekoste de evt. istandsættelsestiltag, der måtte være nødvendige for denne ledningsdel.
Uddybende svar
Spørgsmål 1
Lov om Betalingsregler for Spildevandsforsyningsselskaber m.v. (lbk nr. 633 af 07/06/2010) (”betalingsloven”) indeholder de grundlæggende betalingsregler, som regulerer borgeres og virksomheders betaling for spildevandselskabernes håndtering af deres spildevand.
I medfør af § 30 i Lov om Miljøbeskyttelse (lbk nr. 681 af 02/07/2019) kan en kommunalbestyrelse give påbud om, at et spildevandsanlæg, der ikke fungerer miljømæssigt forsvarligt, eller ikke opfylder lovgivningens krav i øvrigt, skal forbedres eller erstattes af en bedre decentral renseløsning. Påbuddet skal ledsages af et tilbud om indgåelse af kontraktligt medlemskab i henhold til betalingslovens § 7 a, se hertil dennes stk. 1.
Kontraktligt medlemskab indebærer, at spildevandsforsyningsselskabet skal forestå udførelse, drift og vedligeholdelse på ejerens vegne af en spildevandsløsning, der rensemæssigt opfylder påbuddet, mod at ejeren af ejendommen betaler standardtilslutningsbidrag og vandafledningsbidrag svarende til en ejendom, der er tilsluttet et spildevandsforsyningsselskab. Ejeren skal altså i økonomiske henseende stilles, som var han tilsluttet det fælles kloaksystem.
I forhold til udgiftsfordelingen til drift og vedligeholdelse af den decentrale renseløsning fremgår følgende af betalingslovens § 7 a, stk. 4: ”Ejeren af ejendommen afholder udgifter til ledninger på egen grund frem til den valgte spildevandsløsning. Ejeren af ejendommen afholder endvidere udgifter til elektricitet og vandforsyningsvand til den valgte spildevandsløsning samt udgifter til etablering og drift af bundfældningstank.” (DANVAs fremhævning)
Efter bestemmelsens ordlyd omfatter grundejerens drifts- og vedligeholdelsespligt dermed alene de ledninger, der løber frem til den decentrale renseløsning. Modsætningsvist kan det altså sluttes, at det påhviler spildevandsselskabet at varetage drift og vedligeholdelse af de ledninger, der ligger efter renseanlægget.
Denne fortolkning i overensstemmelse med Miljøstyrelsens praksis på området, se pkt. 9.2.1 i Vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg:
” 9.2.1 Spildevandsledninger
Det er ikke i loven præciseret, hvor snittet mellem grundejerens spildevandsledninger og den valgte spildevandsløsning skal lægges.
For at lave et administrativt enkelt snit bør dette snit lægges umiddelbart efter bundfældningstanken. Det er således kloakforsyningen, der skal afholde udgifter til etablering, drift og vedligeholdelse af eventuelle ledninger efter bundfældningstanken, uanset hvor langt fra tanken anlægget placeres, og uanset om anlægget placeres på fremmed ejendom. Grundejeren skal således alene afholde udgifter til kloakledninger frem til bundfældningstanken.
Hvis bundfældningstank ikke er nødvendig for ejendommens tilkobling til anlægget, afholder grundejeren udgifter til etablering, drift og vedligeholdelse af ledningen frem til renseløsningen.”
DANVA vurderer på baggrund heraf, at drifts- og vedligeholdelsesansvaret efter den valgte renseløsning påhviler spildevandsselskabet, mens drifts- og vedligeholdelsesansvaret før den valgte renseløsning påhviler ejeren.
I det konkrete tilfælde betyder dette, at spildevandsselskabet har drifts- og vedligeholdelsespligten for selve minirensningsanlægget samt de ledninger, der går fra anlægget og frem til drænledningen.
Spørgsmål 2
Ved indgåelse af det kontraktlige medlemskab får spildevandsselskabet alene et drifts- og vedligeholdelsesansvar for selve minirensningsanlægget og de ledninger, der løber frem til drænledningen, se straks ovenfor. Spildevandsselskabet får derfor hverken helt eller delvist ejerskab til anlægget, recipienten eller ejendommen.
Vandløbsloven (lbk nr. 127 af 26/01/2017) foreskriver i § 24, at udgifterne i forbindelse med regulering, tørlægning eller sænkning af vandløb ”… afholdes af de grundejere, der skønnes at have nytte af foranstaltningerne. Udgifterne fordeles mellem grundejerne efter den nytte, foranstaltningerne har for den enkelte ejendom.” (DANVAs fremhævning)
For så vidt angår den generelle vedligeholdelse af private vandløb påhviler udgifterne hertil som udgangspunkt bredejerne, se lovens § 35, stk. 1. Vedligeholdelsen af offentlige vandløb bekostes af vandløbsmyndigheden (kommunalbestyrelsen). Som undtagelse til disse to hovedregler gælder, at kommunalbestyrelsen i særlige tilfælde kan pålægge en ejer af en ejendom, der som udgangspunkt ikke er bidragspligtig, at betale et forholdsmæssigt bidrag, hvis afløbsmængden fra ejendommen forøges i en sådan grad, at arbejdet med vandløbets vedligeholdelse forøges i nævneværdig grad, se lovens § 68.
Generelt for bidragspligten efter disse bestemmelser gælder, at bidragspligt kun kan pålægges henholdsvis ”grundejere”, ”bredsejere” og ”ejendomsejere”. Spildevandsselskabets drifts- og vedligeholdelsespligt i henhold til betalingsloven medfører derfor ikke, at spildevandsselskabet skal betale bidrag i henhold til vandløbsloven, al den stund at spildevandsselskabet ikke som følge af dette ansvar er at anse for hverken grund-, breds- eller ejendomsejer i vandløbslovens forstand.
Spørgsmål 3
Besvarelsen af dette spørgsmål afhænger af, hvilken ledningsdel der med ”afløbsledning” refereres til.
I overensstemmelse med besvarelsen af spørgsmål 1 ovenfor må det efter DANVAs vurdering forholde sig således, at drift- og vedligeholdelsespligten før minirensningsanlægget påhviler grundejeren, mens drifts- og vedligeholdelsespligten efter påhviler spildevandsselskabet.
Hvis der med ”afløbsledning” henvises til ledningen fra selve ejendommen og frem til minirensningsanlægget, vil det således være grundejeren, der er forpligtet til at vedligeholde ledningen, herunder sørge for, at ledningen stedse er i en stand, der muliggør forsvarlig tilslutning til anlægget.
Spildevandsselskabet kan således godt påpege evt. mangler over for grundejeren og anmode om, at disse udbedres for hans regning, således at anlægget kan fungere optimalt. Eftersom spildevandsselskabet ikke er en myndighed, kan det dog ikke udstede et egentligt påbud, hvis grundejeren nægter at foretage udbedringsforanstaltninger. Alt afhængig af manglernes omfang og karakter vil kommunalbestyrelsen kunne udstede et nyt påbud i henhold til miljøbeskyttelseslovens § 30.
Hvis der henvises til ledningen fra anlægget og frem til recipienten vil det omvendt være spildevandsselskabet, der skal bekoste de evt. istandsættelsestiltag, der måtte være nødvendige for denne ledningsdel. Betalingslovens § 7 a indeholder en udtømmende oplistning af de vilkår, der knytter sig til det kontraktlige medlemskab, og krav om forudgående istandsættelsesarbejder e.l. indgår ikke som en del heraf. Det er på denne baggrund DANVAs vurdering, at der ikke fra spildevandsselskabets side vil kunne stilles vilkår om, at grundejeren skal istandsætte denne ledningsdel forud for indgåelsen af det kontraktlige medlemskab.
Spørgsmål
Er et spildevandsselskab ansvarlig for skader på privat ejendom som følge af opstuvning af spildevand fra kloaksystemet på terræn efter skybrud?
DANVAs vurdering
Hvis kloaksystemet er dimensioneret i overensstemmelse med gældende regler og praksis, vil spildevandsselskabet som udgangspunkt ikke være erstatningsansvarligt for skader på privat ejendom som følge af opstuvning af spildevand på terræn i forbindelse med skybrud. Dette gælder også i det tilfælde, hvor oversvømmelsen skyldes overløb fra kloak på kommunal vej.
Uddybende svar
Opstuvning på ejendommen
De følgende vurderinger er foretaget med afsæt i bogen ”Klimaændringer i juridisk perspektiv”, DJØFs Forlag, 2011, se fra side 159 og frem.
Det er som udgangspunkt en grundejers eget ansvar at sørge for afledning af spildevand fra kælderen, mens spildevandsselskabet har pligt til at bortlede spildevandet fra og med stueplan.
I forhold til spørgsmålet om, hvorvidt et spildevandsselskab kan pålægges erstatningspligt for opstuvninger, er den ledende dom på området Østre Landsret afgørelse i U 1987.258 H.
I sagen var en række kældre blevet oversvømmet, idet et meget kraftigt regnskyl havde medført, at et spildevandsanlæg ikke på tilstrækkelig vis var i stand til at bortlede vandet. Grundejernes forsikringsselskab anlagde efterfølgende sag mod Greve Kommune med påstand om, at kommunen som følge af et utilstrækkeligt dimensioneret kloaksystem skulle erstatte forsikringsselskabet dets udgifter for vandskader til de berørte ejere.
Landsretten flertal frifandt Greve Kommune med følgende begrundelse:
”Som nævnt i [landsrettens dom] må det lægges til grund, at kloaksystemet var dimensioneret i overensstemmelse med sædvanlig praksis, og at området i 1981 var udbygget i et mindre omfang og på en anden måde, end det var forudsat ved landvæsenskommissionens behandling af sagen, om hvilken der i øvrigt intet nærmere er oplyst for Højesteret. Efter de beregninger, det nu er blevet muligt at foretage, må det antages, at navnlig regnbassin G ville have forhindret oversvømmelsen, hvis det havde været opført som oprindeligt planlagt. Den omstændighed, at kommunen under de ændrede forudsætninger med hensyn til bebyggelsen skønnede, at opførelsen af bassinet kunne udskydes nogle år, findes imidlertid ikke at kunne anses som en fejl eller forsømmelse, der kan pådrage kommunen ansvar for oversvømmelsen, som ubestridt var forårsaget af det kraftige og usædvanligt langvarige regnskyl.”
I en skriftlig tilkendegivelse af 14. april 1992 har Østre Landsret (4. afd. nr. 16/1984) med udgangspunkt i Greve Kommune-sagen udtalt følgende om det generelle ansvar for dimensionering af afløbsledninger:
”Indledningsvist bemærkes, at en kommune som udgangspunkt må være ansvarlig for, at et kommunalt afløbssystem er konstrueret og fungerer forsvarligt, således at det ikke kan give anledning til oversvømmelse af f.eks. beboelsesområder. Det kan ikke kræves, at et afløbssystem er dimensioneret således, at oversvømmelser er udelukket under alle tænkelige forhold. Men et afløbssystem må dog være dimensioneret efter sædvanlig praksis, dvs. i overensstemmelse med de normer, der er almindeligt anerkendt efter en samfundsøkonomisk afvejning af anlægsomkostningerne på den ene side og risikoen for overbelastning af afløbssystemet på den anden side. Indtræffer en oversvømmelse, der alene kan tilskrives, at et sædvanligt dimensioneret afløbssystem som helhed ikke har været tilstrækkeligt rummeligt til at aflede vandet fra et kraftigt regnskyl, er kommunen heller ikke ansvarlig herfor, jf. U 1987.258 H.”
Opsummerende konstaterer Hannibal m.fl. (side 159), at et spildevandsselskab som udgangspunkt er ansvarlig for, at dets spildevandsanlæg er korrekt dimensioneret og fungerer på en forsvarlig måde, således at der ikke sker oversvømmelser fra anlægget. På den anden side kan det ikke kræves, at et spildevandsanlæg skal dimensioneres således, at oversvømmelser under enhver tænkelig situation er udelukket.
Lidt længere fremme (side 162) anfører forfatterne i forlængelse heraf, at et spildevandsanlæg som minimum skal være dimensioneret efter sædvanlig praksis på tidspunktet for anlæggets etablering. Hvis spildevandsanlægget pga. fejl ved projekteringen ikke er dimensioneret korrekt, vil spildevandsselskabet som udgangspunkt være erstatningsansvarlig for skader forvoldt som følge heraf.
I U 1987.258 H var der kun sket oversvømmelser på kælderplanet, dvs. under terræn. Flere steder i dommen er der dog henvisninger til oversvømmelser over terræn. Lidt forsimplet mener DANVA på denne baggrund (og uden holdepunkter for andet i øvrig retspraksis), at der er gode holdepunkter for at antage, at retsstillingen er den samme for opstuvninger i kælderplan som for opstuvninger over terræn: hvis kloaksystemet er dimensioneret efter de på etableringstidspunktet gængse normer, vil spildevandsselskabet som altovervejende udgangspunkt ikke kunne pålægges at erstatte udgifter til rengøring efter oversvømmelser.
Når der er tale om skader som følge af materialesvigt/ledningsbrud, vil det dog efter den hidtidige domspraksis sandsynligvis være spildevandsselskabet som pålægges erstatningsansvaret, jævnfør side 167 – 168 i den nævnte bog.
Oversvømmelse forårsaget af overløb fra kloak i vejen
Det forekommer også, at ejendommen oversvømmes som følge af overløb fra kloak.
Kommunen vil som ansvarlig vejmyndighed – alt afhængig af de konkrete omstændigheder – kunne ifalde et erstatningsansvar over for trafikanter og andre, som lider skade som følge af manglende forsvarlig vedligeholdelse af kommunale veje. Dette erstatningsansvar har dog historisk ikke været udstrakt til at omfatte oversvømmelsesskader på naboejendomme som følge af forsømt renholdelsespligt.
Sådanne sager vil derfor skulle rejses med henvisning til de naboretlige regler, og her vil vejens forhold og vedligeholdelse i øvrigt indgå som en del af vurderingen. I den juridiske litteratur indgår den såkaldte ”tålegrænse” som et centralt moment i vurderingen af, om en kommune vil kunne ifalde et erstatningsansvar for oversvømmelsesskader:
”Tålegrænsen er igen central, idet ikke enhver afledning af regnvand fra vejen giver grundlag for et naboretligt krav. Det bør dog fremhæves, at tålegrænsen normalt må anses for overskredet, når der sker egentlige oversvømmelser af ejendomme med vand fra vejen. Man skal som grundejer med andre ord ikke tåle at blive oversvømmet med overfladevand fra den nærliggende vej.
I fravær af egentlige oversvømmelsesskader med dertil knyttede tab vil målet med en naboretlig sag typisk være at gennemtvinge, at der udføres sådanne tiltag, at generne ved vandafledningen reduceres eller fjernes” (Malene Hannibal m.fl., Klimaændringer i juridisk perspektiv, 2011, s. 183)
DANVA har ikke kendskab til praksis fra Vejdirektoratet eller domstolene, som vedrører problemstillingen. Dog er det DANVAs vurdering, at en borger, som måtte mene at have et naboretligt krav på enten erstatning eller gennemtvingelse af foranstaltninger, under alle omstændigheder vil skulle rette sådant krav mod kommunen som vejmyndighed.
Hvis oversvømmelsen helt eller delvist kan tilskrives forhold, som spildevandsselskabet er ansvarlig for (jf. ovenfor), vil spildevandsselskabet dog potentielt kunne blive mødt med (i) et erstatningskrav direkte fra grundejeren eller (ii) et regreskrav fra kommunen, i det omfang kommunen har kompenseret grundejeren.
I øvrigt
Til inspiration vil vi i øvrigt henvise til DANVA pressemeddelelse af 12. juli 2019: Husejere kan selv være med til at sikre sig mod skybrud
Spørgsmål
Et vandselskab har oplevet at placeringen af et lokalt vandværks drikkevandsledning har været vanskelig at fastlægge, dels fordi den pågældende lednings faktiske placering har været anderledes end det kunne forventes ud fra det til LER (ledningsejerregistret) angivne interesseområde og dels fordi vandværket ikke ved påvisning på lokalitet eller på kort har givet nærmere oplysning om placeringen af drikkevandsledningen. Desuden har vandværket indberettet ledninger, der ikke findes. Dette har bevirket, at vandselskabet har pådraget sig en række ekstraomkostninger, fordi entreprenøren har måttet omplacere nye ledninger, grave ledningstracé osv.
Kan det lokale vandværk pålægges et erstatningsansvar for mangelfuld eller forkert oplysning til LER-registret og/eller manglende orientering til vandselskabet om ledningernes beliggenhed?
Svar
DANVA har taget til kontakt til Henrik Suadicani der sidder i LER support (4171 7759) og er godt inde i både LER loven og den tilhørende bekendtgørelse. Ifølge Henrik er det krævende at afgøre, hvornår der foreligger muligheder for at pålægge en ledningsejer et erstatningsansvar. Dette skyldes flere forhold:
1. Reglerne vedrørende erstatningsansvar er ikke beskrevet i love eller vejledninger. Derfor finder dansk rets almindelige regler om erstatning uden for kontrakt anvendelse.
2. I forhold til graveskader er der opstået en selvstændig retspraksis, som man skal have et godt kendskab til for at vurdere mulighederne for at pålægge erstatningsansvar i en konkret sag.
3. Det er nødvendigt med et indgående kendskab til de konkrete omstændigheder i en sag for at kunne vurdere, om der kan pålignes et erstatningsansvar.
DANVA har et rimeligt godt kendskab til dansk rets almindelige regler om erstatning uden for kontrakt anvendelse (punkt 1) men har begrænset viden om den omfattende retspraksis vedrørende graveskader (punkt 2) og få oplysninger om omstændighederne i jeres konkrete sag (punkt 3). Derfor kan DANVA ikke i jeres tilfælde vurdere, om der er grundlag for at pålægge vandværket erstatningsansvar.
Foreningen håber dog, at det følgende afsnit med uddybende kommentarer til punkterne 1 – 3 kan hjælpe jer videre og anbefaler jer i øvrigt at tage kontakt til en rådgiver med kompetencer inden for området, hvis I måtte have behov for det.
Uddybende kommentarer til punkterne 1 – 3
1. Reglerne vedrørende erstatningsansvar og 2. Retspraksis vedrørende graveskader
De almindelige regler om erstatning uden for kontrakt omtales flere steder i den juridiske litteratur, f.eks. side 153 – 157 i bogen ”Klimaændringer i juridisk perspektiv”, skrevet af Marlene Hannibal, Søren Stenderup Jensen, Peter Holm Larsen & Ellen Skodborggaard og udkommet på Jurist- og Økonomiforbundets Forlag i 2011.
I forhold til den retspraksis og retshistorie, der gælder vedrørende graveskader, henvises til bogen ”Ansvar for graveskader” af Bo von Eyben, udgivet af FULS i 1990 samt artiklen ”Erstatnings- og forsikringsretlige problemstillinger ved graveskader”, af advokat Christian Werenberg, som har været bragt i Ugeskrift for retsvæsen, Årg. 144, nr. 38, 2010. Artiklen gennemgår nyere retspraksis op til 2010 omkring graveskader og konkluderer, at retspraksis omkring 2010 svarer til den retspraksis, der beskrives i von Eybens bog fra 1990. Artiklen har følgende sammenfatning under punkt 2.8:
- at ansvarsvurderingen fortsat foretages på baggrund af en skærpet culpanorm,
- at en entreprenør fortsat skal indhente ledningsoplysninger forud for et gravearbejde,
- at der er en formodning for, at en ledningsejer udleverer de relevante planer, som er nødvendige for en entreprenørs arbejde,
- at gravearbejdet skal planlægges i overensstemmelse med de indhentede ledningsoplysninger, samt
- at udgangspunktet, hvorefter der kun gives erstatning til den umiddelbar skadelidte, fortsat gælder.
For så vidt angår forholdet mellem LER loven (lbk. nr. 578 af 06/06/2011) og retspraksis vedrørende graveskader, fremgår det af både den nævnte artikel og af lovbemærkningerne til LER loven, at loven ikke har til formål at ændre retspraksis omkring graveskader. Af nyere retspraksis efter 2010 vedrørende graveskader kender DANVA til en Vestre Landsrets dom fra 2011 (U.2011.2154V), hvor en entreprenør blev dømt til at være erstatningsansvarlig over for en kommune for beskadigelse af fjernvarmeledning i forbindelse med gravearbejde og en Højesterets dom fra 2014 (U.2014.925H), hvor en kommune ikke blev dømt erstatningsansvarlig for overrivning af fiberkabel under gravearbejde.
DANVA har ikke i hverken den nævnte bog, nævnte artikel eller i retspraksis kunnet finde en dom eller afgørelse af en sag lignende jeres, hvor problemstillingen er, om der kan pålignes et erstatningsansvar alene på grundlag af, at en part har høje omkostninger til gravearbejde og etablering af sine ledninger, fordi en anden part ikke har påvist med tilstrækkelig præcision, hvor sidstnævnte part har ledninger beliggende. Umiddelbart er det foreningens opfattelse, at dommene næsten altid omfatter sager, hvor der er sket en form for skade. Det nævnte materiale vil dog stadig kunne give et godt kendskab til retspraksis vedrørende graveskader.
Til orientering er der i det følgende en kort beskrivelse af dansk rets almindelige regler om erstatning uden for kontrakt gengivet fra ovennævnte bog ”Klimaændringer i juridisk perspektiv”. Generelt kan der opstilles fire betingelser, som alle skal være opfyldte, førend der kan pålægges et erstatningsansvar uden for kontrakt: Et økonomisk tab(1), ansvarsgrundlag(2), en årsagsforbindelse(3), påregnelighed(4) og en erstatningsretlig værnet interesse.
(1) Økonomisk tab
Den første erstatningsretlige betingelse er, at en part har lidt et økonomisk tab.
(2) Ansvarsgrundlag
Udover betingelsen om et økonomisk tab, er et eventuelt erstatningsansvar også betinget af, om vandselskabet har handlet ansvarspådragende/culpøst. I forhold til graveskader er det således ikke retspraksis, at der kan pålægges en erstatningspligt på grundlag af et objektivt ansvar. Ved culpøs adfærd skal forstås adfærd, som kan tilregnes den handlende som forsætlig eller uagtsom. Efter den klassiske culpadefinition har en person handlet uagtsomt, hvis han har undladt at udvise den forsigtighed og omhu – den agtsomhed – som en god og fornuftig person plejer at udvise i tilsvarende situation. I forhold til LER loven kan det tale for, at det er culpøs adfærd, hvis en part ikke følger lovens bestemmelser. Lovens bestemmelser er udmøntede i bekendtgørelse om registrering af ledningsejere (bkg. nr. 1011 af 25/10/2012). Det følger blandt andet af bekendtgørelsens § 7 og § 17, at ledningsejere er forpligtet til at indberette kontaktoplysninger og interesseområder til LER, samt at ledningsejeren skal fremsende det nødvendige ledningsoplysninger til forespørgeren eller indgå aftale med sidstnævnte om påvisning på stedet snarest muligt og inden for senest 5 hverdage.
(3) Årsagsforbindelse
Betingelsen om årsagssammenhæng er et krav om, at den indtrådte skade er en følge af ledningsejerens handling eller undladelse.
(4) Påregnelighed
Betingelsen om påregnelighed stiller krav til at skadens følger er påregnelige i forhold til ledningsejerens handling/ undladelse. Det vil sige at der stilles krav til, at risikoen for den skade der faktisk indtræder, er blevet forøget ved den uagtsomme eller forsætlige handling.
(5) Erstatningsretlig værnet interesse
Herom står der følgende side 156 i bogen: Spørgsmålet om, hvorvidt der er tale om en erstatningsretligt værnet interesse formuleres ofte således, at den individuelle interesse, der begrunder et erstatningskrav, skal indgå blandt de interesser, som den pågældende lovgivning har til formål at varetage.
3. Kendskab til de konkrete omstændigheder i en sag
Det er i jeres konkrete sag oplyst, at oplysningerne fra vandværket om drikkevandsledningerne er upræcise, idet ledningen ligger 4 – 5 m. forkert eller i et slalom forløb. Det gøres gældende, at en ledning efter vandselskabets opfattelse skal være angivet i LER, således at ledningen ligger inden for et interesseområde på 1 m fra ledningen. DANVA bemærker til dette, at det fremgår af § 7 i bekendtgørelse om registrering af ledningsejere, at det af ledningsejerne til LER indberettede interesseområde skal fastlægges i en afstand af mindst 1 m fra ledningen på begge sider af denne (DANVAs understregning). Ledningens placering i interesseområdet skal altså ikke være angivet med 1 meters præcision. På den baggrund er det ikke ud fra det oplyste sandsynliggjort, at vandværket har lavet en angivelse af deres interesseområde, der er i strid med § 7 i bekendtgørelsen.
Endvidere er det oplyst, at vandselskabet har afholdt møde med ledningsejere – herunder vandværket – forud for vandselskabets gravearbejder og at vandværket ikke på dette møde eller efter mødet gav oplysninger om den mere præcise beliggenhed af vandværkets drikkevandsledninger. Dette kunne måske være et problem i forhold til bestemmelserne i bekendtgørelsens § 17. Men det er ikke oplyst, hvorfor vandværket ikke har oplyst placeringen af drikkevandsledningen nærmere. Det fremgår således ikke, om det er fordi vandværket ikke har vilje til at give de pågældende oplysninger, om det fordi vandværket ikke har præcise oplysninger eller om der eventuelt er en anden årsag til de manglende oplysninger. Samme betragtning gør sig gældende i forhold til, at vandværket efter det oplyste har indberettet ledninger til LER, der ikke findes. Det er således vanskeligt at vurdere, hvor vidt vandværket ikke har levet op til forpligtelserne efter § 17.
På baggrund af de ovenstående og uddybende kommentarer til punkterne 1 – 3 er det altså ikke muligt for DANVA at vurdere, om vandværket i den aktuelle sag kan pådrage sig et erstatningsansvar over for vandselskabet.
Afslutningsvis gør DANVA opmærksom på, at det efter bekendtgørelsens § 18, stk. 1, nr. 1 er muligt at med bøde at straffe den, der forsætligt eller groft uagtsomt overtræder en eller flere af bekendtgørelsens bestemmelser herunder § 7 og § 17. Henrik Suadicani fra LER support har oplyst til DANVA, at bestemmelsen endnu ikke har været i brug og at der efter Henriks opfattelse skal være tale om en sag af meget grov karakter, førend en sådan bødestraf pålægges.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
En grundejer i et spildevandskloakeret opland kommer i forbindelse med en langvarig regn over flere dage ud for, at toilet og andre afløb ikke kunne bruges over en periode på omkring 3 dage, fordi kloaksystemet var helt fyldt op med vand. Der er efter det oplyste tale om afløb i stueplan for den pågældende ejendom.
Er spildevandsselskabet i denne situation forpligtet til at stille en toiletvogn med toilet og vaskefaciliteter til rådighed?
DANVAs vurdering
Spildevandsselskabet er efter DANVAs bedste vurdering ikke forpligtet til at stille en toiletvogn til rådighed, da dette ikke er en del af selskabets forsyningsforpligtelse efter miljøbeskyttelseslovens § 32 b., stk. 1.
Dette svar er under forudsætning af, at spildevandsselskabets kloaksystem er etablereret i overensstemmelse med gældende regler og praksis, samt at selskabet ikke har handlet ansvarspådragende.
Uddybende svar
Det er oplyst følgende:
- At den pågældende ejendom flere gange i løbet af 2019 har oplevet, at den ikke kunne komme af med spildevandet grundet opstuvning i kloaknettet.
- At der er tale om et spildevandskloakeret opland. Dvs. der er tale om opland, hvor der ikke må tilledes tag- og overfladevand til kloakken.
- At kloaksystemet i det spildevandskloakerede opland er etableret efter gældende regler og god praksis på etableringstidspunktet.
- At kloaksystemet har en tendens til at blive vandfyldt under skybrud eller langvarig nedbør som følge af fejlkoblinger, samt at folk i det pågældende opland letter på kloakdæksler for at bortlede regnvand fra vandlidende arealer.
1. En nærmere uddybning af spildevandsselskabers forsyningsforpligt fremgår af lovbemærkningerne til miljøbeskyttelseslovens § 32 b. samt afsnit 4.4.1 Forsyningspligt i vejledningen til spildevandsbekendtgørelsen fra juni 2018.
Det fremgår begge steder at forsyningspligten indebærer, at spildevandsselskabets forpligtes til at føre en ledning frem til grundgrænsen, modtage spildevandet fra ejendommen og transportere det videre til behandling samt at spildevandet skal kunne afledes ved gravitation fra stueplan under normale forhold. Hvis ikke spildevandsselskabet kan afledes ved gravitation, er spildevandsselskabet forpligtet til at sørge for afledning ved pumpe eller tryksat ledning.
Efter forsyningspligten er spildevandsselskabet altså forpligtet til at bortskaffe husspildevand, jævnfør spildevandsbekendtgørelsens § 4, stk. 2 fra ejendomme via ledninger/kloaksystemet. Og ikke på anden vis – f.eks. ved opstilling af en toiletvogn. Der er heller ikke i bekendtgørelsen om vandselskabers tilknyttede virksomhed med tilhørende vejledning eller andre regelsæt givet adgang til, at spildevandsselskaber kan bortskaffe husspildevand på anden vis fra ejendomme end via kloaksystemet med undtagelse af de følgende nævnte situationer. De eneste situationer, hvor et spildevandsselskab kan bortskaffe husspildevand fra ejendomme på anden vis end via kloaksystemet er ved bortskaffelse fra bundfældningstanke og samletanke, jævnfør punkt 18 i vejledningen til spildevandsbekendtgørelsen. Disse situationer er ikke relevante i forhold til vurderingen af den aktuelle sag.
På baggrund af ovenstående er det vores opfattelse, at opstilling af en toiletvogn ikke er omfattet af et spildevandsselskabs forsyningspligt.
2. Hvis kloaksystemet er etableret efter gældende regler på etableringstidspunktet og efter god praksis, og spildevandsselskabet ikke har handlet ansvarspådragende, kan selskabet ikke forpligtes til at bekoste afledning på anden vis end gennem kloaksystemet. For de tilfælde, hvor et spildevandsselskab ikke måtte leve op til de nævnte forhold, henviser vi til punkt 4 herunder.
Til perspektivering henviser vi til DANVAs udtalelse i en anden sag: Opstuvning af spildevand på eller over terræn efter skybrud
Vi kan ikke svare på, om kommunen i den aktuelle sag har et juridisk ansvar for at stille en toiletvogn til rådighed for grundejeren.
3. I den konkrete, akutte situation hvor en grundejer ikke kan bruge toilet og andre afløb grundet langvarig regn og et vandfyldt kloaksystem, bør selskabet dog tage ud hurtigst muligt og undersøge kloaksystemet for at se, om der kan foretages afhjælpende foranstaltninger i forhold til kloaksystemet. Det kunne være f.eks. være, hvis der er sket en tilpropning. Dette vil være en ansvarlig handlemåde fra selskabets side og mindske risikoen for, at selskabet pådrager sig et eventuelt erstatningsansvar, jævnfør punkt 4. Desuden kan et sådan tiltag også ses som at være en del af selskabets forsyningspligt, jævnfør punkt 1.
På lidt længere sigt – altså snarest muligt efter den akutte situation – bør spildevandsselskabet og kommunen sammen finde ud af, hvorledes problemet løses. Den gode løsning vil være teknisk hensigtsmæssig, kunne gennemføres med færrest mulige omkostninger og være i overensstemmelse med det offentligretlige proportionalitetsprincip; dvs. den er ikke er unødigt ressourcekrævende og omkostningstung i forhold til det formål, der søges opfyldt. Afhængigt af de konkrete omstændigheder kan følgende tiltag overvejes:
- Etablering af grøfte eller render til bortledning af regnvand efter vandløbslovens bestemmelser. Dette kunne være et privat eller offentligt vandløb og dermed finansieret af grundejerne eller af kommunen. Dette tiltag vil alt andet lige være meget billigere end at lave en separatkloakering.
- Information – eventuelt med påbud som opfølgning – til grundejerne om udbedring af eventuelle fejlkoblinger af regnvand til spildevandskloakken samt at det både er uhensigtsmæssigt og ulovligt at tillede regnvand til en spildevandskloak ved at lette dæksler mv. Den ulovlige tilledning kan give opstuvninger hos naboer, besværliggøre brug af toilet og andre afløb, samt give risiko for sundhedsfare og forurening af miljøet. Spildevandsselskabet kan deltage i informationsarbejdet. Hvis påbud bliver nødvendige, skal disse gives af kommunen. For så vidt angår fejlkoblinger vil et påbud kunne gives efter miljøbeskyttelseslovens § 30, stk. 1, se MAD 2005.733.
Måske vil information og påbud kunne medføre en tilstrækkeligt mindre belastning af kloaksystemet under langvaring regn eller ekstrem regn. - Hvis det er få ejendomme, der er belastede, kan en løsning også være at etablere en pumpe eller trykledning på de berørte ejendomme, således at spildevandet rent teknisk hindres fra at stuve op på ejendommene.
- Endelig kunne det være en mulighed at lade det spildevandskloakerede opland overgå til at være et separatkloakeret opland. Dette vil dog være en dyr og ressourcekrævende løsning. I den forbindelse skal vi nævne, at en kommune ikke har hjemmel til at påbyde et spildevandsselskab at skifte og udføre et nyt kloakeringsprincip for at allerede eksisterende kloakopland, f.eks. fra spildevandskloakeret til separatkloakeret. Vi henviser til de specifikke lovbemærkninger til miljøbeskyttelseslovens § 32 b. (bemærkningerne til § 4, nr. 5 i lovforslaget), hvor det også fremgår at påbuddene ikke må unødigt bebyrdende for et spildevandsselskab.
4. Hvis et spildevandsselskab har handlet ansvarspådragende ved at underdimensionere sine kloakker, ved utilstrækkelig vedligeholdelse eller på anden vis, vil selskabet måske kunne blive forpligtet til at dække omkostninger til bortskaffelse af spildevandet på anden vis end gennem kloaksystemet, f.eks. ved brug af en toiletvogn.
Situationen kunne være den, at grundejeren i det spildevandskloakerede opland i flere dage ikke kunne bruge sit toilet (og eventuelle andre afløb) og kloaksystemet ikke kan aflede grundet spildevandsselskabets manglende vedligehold af kloaksystemet og grundejeren selv bekoster en toiletvogn. I en sådan situation kan det hævdes, at spildevandsselskabet har handlet ansvarspådragende (culpøst), at grundejeren har lidt et økonomisk tab (omkostninger til toiletvognen), samt at der er en årsagssammenhæng mellem spildevandsselskabets utilstrækkelige vedligehold og grundejerens økonomiske tab. Dermed ville betingelserne muligvis kunne anses for at være opfyldte for, at spildevandsselskabet skulle dække omkostningerne til en toiletvogn. Se også DANVAs udtalelse i en anden sag: Spildevandsforsyningens erstatningsansvar for skader på sommerhuse udløst af ulovlig tilledt overfladevand
Efter det oplyste svarer den beskrevne situation ikke til situationen i den aktuelle sag. Blandt andet er det som tidligere nævnt i den aktuelle lagt til grund, at spildevandssystemet overfyldt med vand grundet fejlkoblinger og ulovlig tilledning af regnvand på/fra privat ejendom.
Ud over at de nævnte ansvarspådragende handlinger kan medføre et erstatningsansvar ville de nævnte handlinger også være kunne siges at indebære, at selskabet ikke – eller højst delvist – opfylder sin forsyningspligt, jævnfør punkt 1.
I forlængelse heraf skal selskabet efter vores vurdering snarest muligt gøre det nødvendige for at rette op på de problematiske forhold, f.eks. ved at øge vedligeholdelsesfrekvensen eller om nødvendigt øge kapaciteten i kloaksystemet, hvis det ikke er dimensioneret efter gældende regler eller god praksis.
Bemærk, at alle ovenstående vurderinger alene er juridiske. Hvor vidt kommunen eller vandselskabet som en service måtte vælge at stille en toiletvogn til rådighed for grundejeren i denne situation, kan vi ikke gå nærmere ind i her.
Spørgsmål
To boliger – 5A og 5B - på samme matrikel har separeret deres afløbssystem og er tilsluttet en fælles kloakledning tilhørende vandselskabet, som går forbi ejendommene, ind over privat grund. Området skal separatkloakeres ved anlæggelse af ledninger, der løber i vejen. Er vandselskabet forpligtet til at sørge for en ledning op til boligerne eller kan selskabet nøjes med, at føre et stik ind på ejendommens grundgrænse nede ved vejen? Hvordan skal omkostningerne fordeles ved separatkloakering af de pågældende ejendomme?
DANVAs vurdering
Vores umiddelbare vurdering med afsæt i oplysningerne i den konkrete sag er, at vandselskabet bør holdes skadesløst, enten ved at selskabet kan føre stik frem til matriklen nede fra vejen – og altså ikke ved at føre et længere stik frem over privat ejendom – eller ved at selskabet kompenseres for den meromkostning, der er ved at føre stik frem til de to boliger over privat ejendom.
Uddybende svar
Den aktuelle sag er både juridisk kompleks og karakteriseret ved, at de givne faktuelle omstændigheder kan have stor håndtering for, hvorledes sagen håndteres bedst muligt. De faktuelle omstændigheder DANVA har fået oplyst, er ikke nødvendigvis fyldestgørende i forhold til en vurdering af den optimale håndtering af sagen. Derfor skal det følgende læses som inspiration til håndtering af sagen.
Det er over for DANVA oplyst, at kommunen i år 2016 har givet afgørelse til to boliger om, at ”ejendommene er total separatkloakeret” og at ”når vandselskabet separatkloakerer og etablerer stik ved ejendommene, vil deres entreprenør tilslutte regnvandsledning og spildevandsledning til de nye stik.” Kommunens afgørelse må forstås således, at den fastslår, at de to boliger (nr. 5A og 5B) ikke behøver foretage sig yderligere ved separatkloakering af området, for at opfylde deres tilslutningspligt efter spildevandsbekendtgørelsens (BEK nr. 1317 af 04/12/2019) § 12, stk. 1.
Det kan gøres gældende, at kommunens afgørelse er ugyldig på grund af væsentlige retlige mangler. Der er således ikke foretaget partshøring af vandselskabet, jf. forvaltningslovens (LBK nr. 433 af 22/04/2014) § 19, stk. 1. Partshøring er en garantiforskrift, dvs. at det er en garanti for, at afgørelsen er lovlig og rigtig i sit indhold, hvorfor tilsidesættelse heraf kan føre til ugyldighed. I den aktuelle sag vil formodningen være, at det have ført til en anden afgørelse, hvis vandselskabet var blevet hørt som part. Vi henviser til retspraksis på området.
Kommunalbestyrelsen har i medfør af miljøbeskyttelseslovens (LBK nr. 1218 af 25/11/2019) § 30, mulighed for, at påbyde ejere at udføre anlægsarbejder, der er forbundet med en fysisk flytning af stikledningen for tilslutning til spildevandsselskabets anlæg, hvis dette er hensigtsmæssigt for afledning af spildevandet i området. Der henvises til spildevandsvejledningen pkt. 7.5.2 (vejl. nr. 28 af juni 2018). Hvis kommunalbestyrelsen ikke vil gøre bruge af denne mulighed i den konkrete sag grundet den fejlbehæftede afgørelse fra 2016 – jævnfør ovenstående – kan dette påføre vandselskabet en meromkostning på ca. 400.000 kr., jævnfør oplysningerne i sagen. Da der således både vil være et økonomisk tab, kommunen har handlet uagtsomt/culpøst og der er en årsagsforbindelse mellem kommunens fejl og vandselskabets tab, kan vandselskabet muligvis drage kommunen til erstatning for dette.
Hvis kommunen afgør, at vandselskabet skal føre stik til tilslutningspunktet til den gamle fællesledning for de to boliger, ville dette være også være juridisk problematisk i yderligere henseender end det, der allerede fremgår af ovennævnte. Hvis vandselskabet skal føre regnvands- og spildevandsstikledning frem over tredjemands grund til de to boliger efter stort set samme ledningsplacering som den gamle fællesledning, vil dette være til gene for nævnte tredjemand. Skal vandselskabet i stedet lægge stikledninger ind fra vejen og hen over matriklen, hvor de to boliger er beliggende, ville dette stride mod spildevandsbekendtgørelsens § 12, stk. 1 og desuden være en usaglig begunstigelse af ejerne af de to boliger i forhold til andre ejere.
Hvis kommunen i den konkrete sag afgør, at vandselskabet ikke skal holdes skadesløst ved enten at lade vandselskabet føre stik frem til matriklen fra vejen – i stedet for til de to boliger – eller ved at alternativt at nægte at kompensere vandselskabet for de angivelige ekstraomkostninger på 400.000 kr., hvis kommunen påbyder vandselskabet at føre stik frem til de eksisterende tilslutningspunker for de to boliger, skal kommunen begrunde dette overfor vandselskaber, herunder hvori hjemmelen for kommunes afgørelse/påbud består jævnfør forvaltningslovens § 22 - 24.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Er det tilladt at lede vand fra omfangsdræn til spildevandskloak?
DANVAs vurdering
Det er ikke tilladt at lede vand fra omfangsdræn til spildevandskloak.
Uddybende svar
Vand fra et omfangsdræn anses som hørende til samme kategori som tag- og overfladevand og ikke hus- eller industrispildevand.
Dette fremgår bl.a. af spildevandsbetalingslovens § 2a, stk. 1, jf. stk. 2:
”For afledning til et spildevandsforsyningsselskab af spildevand, herunder filterskyllevand, kølevand og genanvendt tagvand, betales et årligt vandafledningsbidrag, jf. dog stk. 2 og § 2 b. Der betales endvidere vandafledningsbidrag for afledning af vand, der kan sidestilles med spildevand, herunder afværgevand, jf. dog § 2 b.
Stk. 2. For afledning af tag- og overfladevand, der ikke genanvendes, og vand fra omfangsdræn betales ikke vandafledningsbidrag.”
Ved fælleskloakering er spørgsmålet ikke relevant, da al spildevand afledes via det samme ledningssystem. Ved separatkloakering er der ingen praktisk årsag til at aflede vand fra omfangsdrænet via husspildevandsledningen fremfor regnvandsledningen.
I et opland, hvor der alene er spildevandskloakeret, må omfangsdræn ikke tilsluttes kloakken. Dette skal ses på baggrund af, at spildevandskloakering sker i oplande, hvor kommunen har vurderet at tag- og overfladevand, herunder vand fra omfangsdræn skal og kan håndteres af borgerne selv og ikke af spildevandsselskabet. Det kan f.eks. være sommerhusområder. I og med at spildevandsselskabet ikke skal modtage tag- og overfladevand i spildevandskloakerede oplande, er etablering og drift af kloaksystemet væsentligt billigere i disse oplande end i fælles- og separatkloakerede oplande, hvor der jo også skal håndteres tag- og overfladevand.
Ovenstående udelukker ikke teoretisk muligheden for, at en kommune og et spildevandsselskab lokalt i fællesskab kunne blive enige om, at et opland blev kloakeret således, at det udover hus- og industrispildevand også afledte vand fra omfangsdræn og ingen andre former for tag- og overfladevand.
Umiddelbart kender DANVA ikke til spildevandsselskaber, der har etableret en sådan form for kloakering i praksis. Hvis en kommune og et spildevandsselskab måtte vedtage en sådan kloakering, mener vi den skal fremgå meget klart i spildevandsplanen. Den vil jo ikke være i overensstemmelse med gængs praksis og det vil være vanskeligt for borgerne/kunderne at forholde sig til, hvad de må tillede og ikke tillede. At dette vil være vanskeligt for kunder at forholde sig til, er tydeligt efter det usædvanligt våde vejr dette efterår, der flere steder har medført, at kunder ulovligt har tilsluttet tag- og overfladevand til spildevandskloakker.
En sådan praksis ville også rejse spørgsmål om, hvad der vil skulle opkræves i tilslutningsbidrag, jævnfør betalingslovens § 2, stk. 6 og stk. 7.
Spørgsmål
En privat udstykker køber et areal af kommunen til udstykning, hvor der efter godkendt lokalplan skal placeres et regnvandsbassin i udstykningsområdet. Regnvandsbassinet skal placeres i et areal omfattet af naturbeskyttelseslovens § 3. Kommunen stiller krav om erstatningsnatur, hvis § 3-natur fjernes. Hvem skal betale for erstatningsnaturen?
DANVAs vurdering
Naturbeskyttelsesloven forholdet sig ikke til, hvem der skal bekoste etableringen af erstatningsnatur. Afgørende for betalingsspørgsmålet bliver derfor den konkrete kommunes dispensationspraksis. Det fremgår i øvrigt eksplicit Miljø- og Fødevareklagenævnets praksis, at det er ansøgeren, der skal bekoste udgifterne til etablering af erstatningsnaturen.
Uddybende svar
Det følger af § 65, stk. 2, i Lov om Naturbeskyttelse (lbk nr. 240 af 13/03/2019), at kommunalbestyrelsen i særlige tilfælde kan gøre undtagelse fra det generelle forbud mod at foretage ændringer i § 3-natur.
Det er helt sædvanligt i kommunal dispensationspraksis, at der i dispensationstilfældene stilles vilkår om etablering af erstatningsnatur. Det fremgår imidlertid ikke af naturbeskyttelsesloven, hvem der skal bekoste etableringen af denne erstatningsnatur.
Der må herefter ses på den konkrete kommunes dispensationspraksis.
DANVA har i den forbindelse været i kontakt med den konkrete kommunes Teknik og Miljø-udvalg for at få et indblik i kommunens dispensationspraksis. Udvalget oplyste, at eftersom det er vandselskabet, der skal etablere regnvandsbassinet og dermed søge om dispensation, vil det også være vandselskabet, der skal bekoste etableringen af erstatningsnaturen.
Denne praksis – at det er ansøgeren, der betaler – er i tråd med de afgørelser, som DANVA er bekendt med i Miljø- og Fødevareklagenævnets afgørelsesportal. Afgørelserne forholder sig ikke eksplicit til, hvem der skal betale, men flere steder fremgår det indirekte, se eksempelvis NMK-510-00918.
Det er i den forbindelse – efter DANVAs oplysninger – ikke afgørende, om lodsejeren har erhvervet arealet velvidende, at arealet i lokalplanen er udlagt til regnvandsbassin.
Spørgsmål
Et spildevandselskab oplever, at de får mange henvendelser fra et rådgivningsfirma, som er repræsentant for en række boligselskaber og i den forbindelse ønsker at få fremsendt bekræftelse og dokumentation på, at boligselskabet har betalt tilslutningsbidrag. I øvrigt ønsker rådgivningsfirmaet oplysninger om, hvornår ledningsnettet på ejendommen er etableret. Dokumentation skal anvendes i forbindelse med en skattesag.
Hvad er baggrunden for, at spildevandsselskabet oplever et stort antal forespørgsler om oplysninger vedr. et tilslutningsbidrag, som er betalt for mange år siden?
I hvilket omfang er spildevandsselskabet forpligtet til at udlevere disse oplysninger?
DANVAs vurdering
Spildevandsselskabet er omfattet af offentlighedslovens regler om aktindsigt og er derfor, som udgangspunkt, forpligtet til at udlevere oplysningerne. Ud fra det oplyste, er det dog ikke muligt for DANVA at vurdere, om der måtte være faktuelle eller juridiske forhold, der gør, at spildevandsselskabet i nogle af sagerne kan afvise at udlevere oplysningerne.
Uddybende svar
Det er ikke muligt, at afdække den præcise årsag til, at der i øjeblikket opleves stor efterspørgsel på dokumentation på at tilslutningsbidrag er betalt for boligselskaber er betalt for år tilbage. Dette er ikke muligt idet det ikke er nærmere konkretiseret hvorfor vedkommende rådgivningsfirma ønsker oplysningerne udleveret udover, at det er til brug for en verserende skattesag.
Et bud er dog, at der er opstået denne interesse for hvorvidt der er betalt tilslutningsbidrag af det pågældende boligselskab og at der ønskes dokumentation herfor, fordi boligselskaberne kan få genoptaget deres skatteansættelse med tilbagevirkende kraft i lyset af at SKAT i 2010 erkendte at mere end 100.000 sager om grundforbedringer ikke er behandlet korrekt. I disse sager er det særligt boligselskaber, som har afholdt udgifter til kloakering i forbindelse med byggemodning, og som ikke har fået det korrekte fradrag i grundværdien, som de var berettiget til efter den tidligere vurderingslovs § 17. Praksis fra SKAT viser nu, at hvis boligselskabet kan dokumentere, at det er dem der har afholdt udgiften, har de mulighed for at få ændret skatteansættelsen og dermed få en lavere ejendomsskat for årene med det forkerte fradrag (se SKM2014.875, SKM2013.680 og SKM2013.829). Det kan betyde, at boligselskaberne potentielt har store summer til gode hos SKAT. I forbindelse med at de nye ejendomsvurderinger for 2016, kommer i foråret har boligselskaberne igen mulighed for, at klage over fastsættelsen af grundværdien med tilbagevirkende kraft. Se artiklen ”Baggrund: Skats fejl er ved at vælge systemet” i Politikken fra d. 16. august 2014. Artiklen giver en god indikation på hvorfor, der opleves et stort antal forespørgsler af den pågældende karakter i øjeblikket. Vi har kan ikke svare på, om fradragsmulighederne angår både tilslutningsbidrag og omkostninger til afløbsinstallationer på privat grund eller kun en af delene.
Spørgsmålet er herefter i hvilket omfang spildevandsselskabet har pligt til, at udlevere oplysningerne og i hvilket omfang udleveringen kan begrænses. Det spørgsmål må besvares ved at kigge på reglerne for aktindsigt i offentlighedsloven. Spildevandsselskaber er omfattet af offentlighedsloven jævnfør vandsektorlovens § 14, som ændret ved § 1, nr. 27 i lov nr. 132, 2016
Nedenfor er indsat DANVAs generelle redegørelse for de relevante aktindsigtsregler.
Udgangspunktet i offentlighedsloven er, at enhver kan forlange at blive gjort bekendt med dokumenter, der er indgået til eller oprettet af en myndighed m.v. som led i administrativ sagsbehandling, se lovens § 7, stk. 1.Retten til aktindsigt omfatter alle dokumenter, der vedrører den pågældende sag og indførelser i journaler, registre og andre fortegnelser vedrørende den pågældende sags dokumenter (se § 7, stk. 2, nr. 1 og 2).
Lovens § 9, stk. 1 fastsætter et identifikationskrav, hvilket bevirker, at en anmodning om aktindsigt skal indeholde oplysninger, som er nødvendige for, at den sag eller de dokumenter, der ønskes aktindsigt i, kan identificeres og angive det tema, sagen eller dokumentet vedrører.
Hvis en anmodning derimod ikke opfylder identifikationskravet, kan en sådan anmodning afslås.
Uforholdsmæssigt ressourceforbrug
Hvis behandlingen af en anmodning om aktindsigt vil nødvendiggøre et uforholdsmæssigt tidsforbrug (ressourceforbrug) eller anmodningen må antages at skulle tjene et retsstridigt forhold, har vandselskabet mulighed for at afslå anmodningen efter offentlighedslovens § 9, stk. 2, nr. 1 og 2.
Begrebet ”uforholdsmæssigt ressourceforbrug” er ikke defineret i loven.
Efter lovforarbejdernes pkt. 4.4.2.2 (lovforslag nr. L144 af den 07/02/13) kan der, ved vurderingen af om der er tale om et uforholdsmæssigt ressourceforbrug, lægges vægt på:
”hvor mange sager eller dokumenter anmodningen om aktindsigt vedrører, ligesom der må lægges vægt på, om aktindsigten på grund af dokumenternes og sagernes indhold vil være kompliceret at behandle.
Det afgørende vil således være det forventede tidsforbrug i forbindelse med behandling af aktindsigtsanmodning.
I den forbindelse er det Justitsministeriets opfattelse, at adgangen til at afslå at behandle en anmodning om aktindsigt vil forudsætte, at det vurderes, at det samlede tidsforbrug for myndighederne i forbindelse med behandlingen af anmodningen – det vil sige såvel fremsøgningen af sagerne eller dokumenterne samt myndighedens vurdering af, om der kan meddeles aktindsigt heri – må forventes at overstige ca. 25 timer(svarende til mere end tre fulde arbejdsdage).”
I ordet ”uforholdsmæssigt” ligger der et krav om en interesseafvejning, det er således ikke spildevandsselskabets interesser der alene skal afgøre, om sagen kan afvises efter § 9, stk. 2, nr. 1.
Om interesseafvejningen er der i forarbejdernes pkt. 4.4.2.2 angivet følgende:
”Kravet om, at det skal påvises, at behandlingen af anmodningen vil nødvendiggøre et uforholdsmæssigt ressourceforbrug, indebærer, at såfremt den, der har søgt om aktindsigt, godtgør en særlig interesse i sagerne eller dokumenterne, vil myndigheden m.v. være forpligtet til i almindelighed – og således uanset sagens eller dokumenternes omfang – at behandle anmodningen. En myndighed vil i den forbindelse kun sjældent kunne undlade at behandle en anmodning om aktindsigt, der er fremsat af et massemedie eller en forsker tilknyttet et anerkendt forskningsinstitut, da sådanne medier og forskere i almindelighed må antages at have en særlig interesse i aktindsigten”
Det er således konkrete omstændigheder vedrørende vandselskabets forventede ressourceforbrug og aktindsigtssøgendes særlige interesse, der skal lægge til grund for en konkret vurdering af, om aktindsigtsanmodningen kan afvises eller ej.
Der skal dog gøres opmærksom på, at der i forarbejderne er forudsat, at der inden et afslag på baggrund af betragtning om ressourceforbrug, indledes en dialog med aktindsigtssøgeren.
Dialogen skal bevirke til, at parterne i første omgang, forsøger at få afgrænset og konkretiseret anmodningen, således at et eventuelt ressourceforbrug ikke længere foreligger.
Ud fra ovenstående kan det konkluderes, at vandselskabet kan afslå en aktindsigtssøgers anmodning, hvis det forventes at behandlingen af en sådan anmodning vil resultere i et uforholdsmæssigt ressourceforbrug, herunder et samlet tidsforbrug på mere end 25 timer.
Vandselskabet skal dog tage aktindsigtssøgerens interesser med i sine overvejelser. Og selskabet som minimum være positivt indstillet på at give aktindsigtssøgeren en begrænset del af materialet, såfremt dette kan konkretiseres og ikke er for ressourcekrævende.
Undtagelser til retten til aktindsigt
Offentlighedslovens §§19-35 indeholder undtagelser til udgangspunktet i § 7. Nedenfor er der redegjort for nogle af disse bestemmelser.
Indsigt i ansættelsesforhold
Sager vedrørende ansættelsesforhold er som udgangspunkt undtaget retten til aktindsigt offentlighedslovens § 21, stk. 1. Der skal imidlertid, i overensstemmelse med lovens almindelige regler, meddeles aktindsigt i oplysninger om den ansattes navn, stilling, uddannelse, arbejdsopgaver, lønmæssige forhold og tjenesterejser, se § 2, stk. 3, 1. pkt.
Undtagelse af specifikke oplysninger
Offentlighedslovens §§ 30-33 giver mulighed for at undtage specifikke oplysninger fra aktindsigt.
Oplysninger om enkeltpersoners private forhold, herunder økonomiske, kan dermed undtages, hvis det ud fra en konkret vurdering kan anses at være tale om oplysninger, som efter den almindelige opfattelse i samfundet bør kunne forlanges unddraget offentlighedens kendskab, se § 30, nr. 1.
I forhold til oplysninger om økonomiske forhold vil der kunne undtages, hvis disse giver informationer om den pågældendes privatøkonomi.
Samme bestemmelse giver i nr. 2 også mulighed for at drifts- eller forretningsforhold el. lign. kan undtages fra retten til aktindsigt, for så vidt det er af væsentlig økonomisk betydning for den person eller virksomhed, som oplysningerne angår.
Hvis de pågældende hensyn kun gør sig gældende for en del af et dokument, skal der efter offentlighedslovens § 34 gives aktindsigt i dokumentets øvrige indhold, medmindre det vil medføre en prisgivelse af hensynene i §§ 30-33, eller at det vil indebære, at der gives klart vildledende information, eller at det resterende indhold i dokumentet ikke har et forståeligt/sammenhængende meningsindhold.
Vurderingen af om ovennævnte undtagelsesbestemmelser kan anvendes, beror på en meget konkret vurdering af alle sagens faktiske omstændigheder.
Svar- og ekspeditionstid
I offentlighedslovens § 36, stk. 2 er der anført, at der snarest muligt og senest inden for 7 arbejdsdage efter modtagelse skal træffes afgørelse om, hvorvidt en aktindsigtsbegæring kan imødekommes.
Dette betyder imidlertid ikke, at selve ekspeditionen af aktindsigtssagen skal være gennemført inden for 7 arbejdsdage.
Det bør dog tilstræbes, at ekspeditionstiden er så kort som muligt.
Hvis sagens omfang og kompleksitet bevirker, at det undtagelsesvist ikke er muligt at overholde svarfristen på 7 arbejdsdage, skal den, der har anmodet om aktindsigt, underrettes om grunden for fristoverskridelsen og om, hvornår anmodningen forventes færdigbehandlet.
Papirkopi eller elektronisk form?
Udgangspunktet er, at dokumenterne skal udleveres i den form, som den, der har fremsat anmodningen, ønsker, se offentlighedslovens § 40, stk. 1.
Ovenstående udgangspunkt gælder dog ikke, hvis 1) det er umuligt eller meget vanskeligt eller der foreligger andre tungtvejende modhensyn, eller 2) hvis materialet er offentligt tilgængeligt.
Betaling for udlevering af dokumenter
I bekendtgørelse om betaling for udlevering af dokumenter mv. efter offentlighedsloven er der angivet en mulighed for, at der kan opkræves betaling for udlevering af dokumenter i forbindelse med en sag om aktindsigt.
Hvis dokumenterne udleveres i papirkopi, kan forsyningsselskabet opkræve 10 kr. for første side og 1 kr. for hver påbegyndt følgende side, se bekendtgørelsens § 1, stk. 1.
Hvis dokumenterne derimod udleveres elektronisk, har vandselskabet kun mulighed for at opkræve maksimum 100 kr., hvis der udleveres mere end 100 sider, se § 1, stk. 2.
Vandselskabet skal dog også være opmærksom på bekendtgørelsens § 2. I denne bestemmelse er det fastsat, at der ikke kan kræves betaling første gang, der udleveres dokumenter til den pågældende ansøger, når enten 1) betalingen for udleveringen er mindre end 100 kr., eller når 2) den, der får udleveret dokumenterne, anmodes om en udtalelse til brug ved sagens behandling.
Bekendtgørelsens § 2, stk. 2 udelukker krav om betaling for udlevering af dokumenter, hvis disse er blevet udeleveret i henhold til offentlighedslovens § 8 vedr. egenacces (når ansøgerens personlige forhold er omtalt i et dokument).
Klagevejledning
Afslutningsvist skal der gøres opmærksom på, at hvis der fremsendes et afslag på anmodningen om aktindsigt, skal den, der har fremsendt anmodningen, oplyses om muligheden for at klage over vandselskabets afgørelse, se vandsektorlovens § 26, stk. 3.
Konklusion
Ovenstående tyder på, at den stigende efterspørgsel på dokumentation for betalte tilslutningsbidrag og information om ledningsnettet, har baggrund i, at boligselskaberne ønsker, at få genoptaget deres skatteansættelse således, at de kan opnå korrekt skattemæssigt fradrag for de foregående år.
Dernæst kan det konkluderes at spildevandsselskabet er forpligtet til at udlevere oplysningerne på baggrund af reglerne i offentlighedsloven. Medmindre anmodningen om aktindsigt kan afvises på baggrund af en af de i loven fastsatte undtagelser.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Hvordan skal man behandle en husbåd på et havneareal med hensyn til tilslutningsbidrag for spildevand?
DANVAs vurdering
Spildevandsbetalingslovens § 2 hjemler opkrævning af tilslutningsbidrag for ”ejendomme”. En husbåd er ikke en ejendom i spildevandsbetalingslovens forstand, hvorfor der ikke kan opkræves tilslutningsbidrag herfor. I henhold til forsyningspligten er spildevandsselskabet herefter alene forpligtet til at føre stik frem til grundgrænsen af havnearealet.
Uddybende svar
Det lægges til grund i det følgende, at husbådene er beliggende på et havneareal.
Spildevandsbetalingslovens (lbk nr. 633 af 07/06/2010) § 2, stk. 1 fastslår, hvornår der kan opkræves tilslutningsbidrag. Bestemmelsen lyder som følger:
”Ved tilslutning af ejendomme, der ikke tidligere har været tilsluttet et spildevandsforsyningsselskab, pålignes et standardtilslutningsbidrag. Der kan ikke opkræves tilslutningsbidrag fra ejendomme, der er tilsluttet eller er pålignet tilslutningsbidrag til et spildevandsforsyningsselskab, jf. dog stk. 4, 5 og 7. Der kan ikke opkræves tilslutningsbidrag fra ejendomme, der før den 1. januar 2010 var tilsluttet eller var pålignet tilslutningsbidrag til et offentligt spildevandsanlæg i henhold til tidligere regler.” (DANVA fremhævning)
Tilslutningsbidrag opkræves altså for ejendomme.
En ”ejendom” i spildevandsbetalingsloven forstås i overensstemmelse med udstykningslovens (lbk nr. 769 af 07/06/2018) ejendomsbegreb. En ”ejendom” er således ét matrikelnummer eller flere matrikelnumre, der ifølge notering i matriklen skal holdes forenet, se udstykningslovens § 2, stk. 1.
En husbåd har intet matrikelnummer, da saltede vande ikke kan udstykkes som fast ejendom. En husbåd er derfor ikke er en ejendom i udstykningslovens § 2, stk. 1’s – og dermed også spildevandsbetalingslovens - forstand.
På baggrund af ovenstående er det DANVAs vurdering, at der ikke kan opkræves tilslutningsbidrag for husbåde beliggende på et udmatrikuleret havneareal. Spildevandsselskabet kan således alene opkræve tilslutningsbidrag for selve havnearealet.
Det betyder omvendt, at spildevandsselskabet ikke er forpligtet til at etablere afledning fra husbådene til spildevandsanlægget. Havnen har ansvaret for at have faciliteter til at betjene bådene, hvorfor havnen, efter DANVAs opfattelse, har ansvaret for etablering heraf.
I det tilfælde hvor et vandselskabs kloakledning går gennem havnearealet, kan der ske tilslutning til ledningen, der er beliggende på den private grund. Spildevandsselskabet kan i den forbindelse vælge at etablere et grenrør eller påhug, således at der kan ske tilslutning, se hertil DANVA vejledning ”Administrativ håndtering af vand- og kloakledninger” (vejledning nr. 83) s. B-11. Havnen må således selv stå for etablering af stikledning hen til bådene.
Det skal understreges, at dette alene er en service spildevandsselskabet kan vælge at yde. Er der blot ledt stik frem til grundgrænsen ét sted på ejendommen (havnematriklen) har spildevandsselskabet opfyldt sin forsyningsforpligtelse.
Vandafledningsbidrag
En husbåd udgør ikke en permanent placering og er således ikke permanent tilsluttet spildevandsanlægget. Derfor opstår spørgsmålet om, hvorvidt spildevandsselskabet kan opkræve vandafledningsbidrag af den enkelte husbåd.
Om opkrævning af vandafledningsbidrag i disse tilfælde fremgår det af Vejledning til om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 01/01/2001) pkt. 4.1, at
” Der skal endvidere betales vandafledningsbidrag i situationer, hvor der ikke er tale om en permanent tilslutning til det offentlige spildevandsanlæg, men hvor der sker tilledning lejlighedsvis eller i tidsmæssigt afgrænsede perioder. Der kan f.eks. være tale om tilledning fra mobile slagtebusser eller fiskebiler eller ikke permanent tilsluttede afværgepumpninger.
Vandafledningsbidraget betales i ovennævnte situationer, uanset om der er tale om tilledning til ledning i fællessystem eller til regnvandsledning i separatsystem, da begge ledningssystemer er dele af det offentlige spildevandsanlæg.”
For beregning af vandafledningsbidrag i tilfælde som det foreliggende, se den omtalte vejlednings bilag 1, kapital 3, afsnit B.
Spørgsmålet behandles ikke yderligere her.
Spørgsmål
- Er der krav om, at et vandselskab ved udbud af anlægsopgaver, skal indhente tro og love erklæring om der ikke foreligger gæld til det offentlige på mere end 100.000 kr.?
- Og i så fald – hvilken lovgivning skal der henvises til
DANVAs vurdering
Alle vandselskaber, der er omfattet af udbudslovens § 135, stk. 3 er forpligtet til at indhente dokumentation eller evt. tro og love erklæring om, at tilbudsgiver ikke har gæld til det offentlige der overstiger 100.000 kr.
Vandforsyningsselskaber er omfattet af forsyningsvirksomhedsdirektivet, som er underlagt reglerne i udbudsloven om udelukkelsesgrunde og reglerne om dokumentation herfor. Derfor er vandforsyningsselskaber som udgangspunkt forpligtet til at indhente dokumentation for at en tilbudsgiver kan leve op til ESPD dokumentets indhold om udelukkelsesgrunde og dette kan fx gøres via tro og love erklæringer. Det samme gælder for kombinerede selskaber med vand og spildevand, da de er underlagt de samme regler. Spildevandsselskaber, er direkte underlagt udbudslovens regler og derfor også omfattet af pligten.
Pligten må dog ses i sammenhæng med hvilken kontrakt der udbydes og hvilken værdi kontrakten har, hvilket der redegøres nærmere for herunder.
Det skal indledningsvist bemærkes, at de nye udbudsregler har medført, at anvendelsen af tro og love erklæringer formodes at have ændret betydning pga. nye regler for den serviceattest ordregiver rekvirerer fra erhvervsstyrelsen. Fremover vil det heri fremgå eksplicit om virksomheden/tilbudsgiver har gæld til det offentlige og i så fald om denne er over eller under 100.000 kr. Serviceattesten kan i den forbindelse bruges til at dokumentere at tilbudsgiver har opfyldt sine forpligtelser til at betale skatter, afgifter mv.
1.Vandforsyningsselskaber
Aktiviteter, der udøves af vandforsyningsselskabet er omfattet af forsyningsvirksomhedsdirektivet (se art. 10 i direktiv 2014/25/EU af 26/02/2014) som er implementeret i dansk ret via bekendtgørelse om fremgangsmåderne ved indgåelse af kontrakter inden for vand- og energiforsyning, transport samt posttjenester (bkg. nr. 1624 af 15/12/2015).
Et vandselskab kan, efter forsyningsvirksomhedsdirektivets art. 4, defineres som et ”offentligretligt organ”, fordi selskaber er oprettet specielt med henblik på at imødekomme almenhedens behov, har status som en juridisk person, og er underlagt kommunernes ledelsesmæssige kontrol. Artikel 3, stk. 1 i forsyningsvirksomhedsdirektivet angiver at ”ordregivende myndigheder” skal forstås som ”staten, regionale og lokale myndigheder, offentligretlige organer og sammenslutninger bestående af en eller flere af disse myndigheder eller et eller flere af sådanne offentligretlige organer”. Et vandforsyningsselskab opfattes derfor som ”ordregivende myndighed” i forsyningsdirektivets forstand. Forsyningsvirksomhedsdirektivet finder endvidere anvendelse når opgaven overstiger de angivne tærskelværdier i direktivet. For bygge- og anlægskontrakter er tærskelværdien godt 39 mil. Kr. For vare- og tjenesteydelseskontrakter er tærsklen ca. 3,1 mil. Kr. Efter det ovenfor anførte kan man konstatere at forsyningsvirksomhedsdirektivet finde anvendelse på offentligretlige organer, herunder vandforsyningsselskaber når de udbyder en kontrakt der overstiger tærskelværdierne i forsyningsvirksomhedsdirektivet.
Når forsyningsvirksomhedsdirektivet finder anvendelse gælder visse dele af udbudsloven tillige for udbuddet. Af implementeringsbekendtgørelsen, fremgår det i § 10, stk. 1, nr. 1 er, at en ordregivende myndighed omfattet af forsyningsdirektivet er underlagt bestemmelserne om udelukkelse i udbudslovens (lov nr. 1564 af 15/12/15) kapitel 11. Her sondres mellem frivillige og obligatoriske udelukkelsesgrunde.
Reglen for indhentning af tro- og love erklæringer i udbudsloven vedrører ordregivers pligt til at kræve dokumentation for at tilbudsgiveren i forbindelse med tildeling ikke er omfattet af en obligatorisk udelukkelsesgrund i medfør af udbudslovens § 135 stk. 3 om forfalden ubetalt gæld til det offentlige på mere end 100.000 kr. eller en frivillig udelukkelsesgrund efter § 137 stk. 1 nr. 7 om ubetalt forfalden gæld til det offentlige på under 100.000 kr.
Hvis ordregiver ønsker at gøre brug af en frivillig udelukkelsesgrund skal dette angives i udbudsmaterialet modsat de obligatoriske som finder anvendelse uanset at de er offentliggjort eller ej.
For både den frivillige og den obligatoriske udelukkelsesgrund vedr. gæld til det offentlige gælder at ordregiver ikke er forpligtet til at udelukke hvis en af følgende tre undtagelser er til stede:
- Alle tilbudsgivere har gæld til det offentlige
- Der stilles sikkerhed for betaling af gælden
- Eller der er indgået en aftale om en afviklingsordning.
Når et vandforsyningsselskab er forpligtet til at udelukke en ansøger eller tilbudsgiver, som er omfattet af en udelukkelsesgrund, følger det at ordregiver i forbindelse med tildelingen, skal kræve dokumentation for at tilbudsgiverne ikke er omfattet af en udelukkelsesgrund, som de i forbindelse med udvælgelsen har erklæret i ESPD dokumentet, ikke at være omfattet af.
I den forbindelse fremgår det af udbudslovens § 153 stk. 2 at ordregiver kan indhente en tro og love erklæring som dokumentation på at tilbudsgiver ikke har ubetalt forfalden gæld til det offentlige på mere end 100.000 kr. Det skal dog i den forbindelse, fremhæves, at det fremgår af bemærkningerne til udbudsloven at bestemmelsen om tro- og love erklæringer ikke er relevant for danske tilbudsgivere, idet en serviceattest fra Erhvervsstyrelsen eller lign. I sig selv opfylder dokumentationskravet i § 152 og § 153 i udbudsloven. Forudsat at denne dokumentation i øvrigt er fyldestgørende.
Det vil altid være relevant for danske ordregivere at modtage tro- og love erklæringer fra ansøgere i andre medlemslande, når der ikke kan gives anden dokumentation fx i form af et certifikat fra en kompetent national myndighed i det pågældende land. Tro og love erklæringen skal i så fald gives overfor en kompetent retslig eller administrativ myndighed, notar mv. i det pågældende land, hvorefter denne myndigheds dokumentation anses for fyldestgørende.
Hvis kontraktens værdi er under tærskelværdierne i forsyningsvirksomhedsdirektivet, finder direktivet som udgangspunkt ikke anvendelse. Her skal man bemærke, at når der er tale om en vare- eller tjenesteydelseskontrakt der har en værdi som er mindre end tærskelværdien i forsyningsvirksomhedsdirektivet, men en værdi der er større end tærskelværdien i udbudsloven, så vil forsyningsvirksomhedsdirektivet alligevel finde anvendelse.
En bygge- og anlægskontrakt under tærskelværdien vil, for vandforsyningsselskaber være omfattet af Tilbudsloven da de er omfattet af denne lovs definition af offentligretlige organer. I tilbudsloven findes der ikke noget krav om indhentning af tro og love erklæringer om gæld til det offentlige.
2.Spildevandsforsyningsselskaber
Spildevandsforsyninger er modsat vandforsyningsselskaber ikke omfattet af forsyningsvirksomhedsdirektivet, men i stedet udbudsloven. Spildevandsaktiviteterne er omfattet af udbudsdirektivet, nr. 2004/18/EU, som er implementeret i dansk ret via udbudsloven.
Spildevandsforsyningsselskaber er dermed omfattet af udbudslovens begreb ”ordregivende myndighed”, fordi et sådant selskab kan defineres som et ”offentligt organ” der er oprettet specielt med henblik på at imødekomme almenhedens behov, har status som en juridisk person, og er underlagt kommunernes ledelsesmæssige kontrol (se udbudslovens § 24,nr. 27 og nr. 28).
Da spildevandsselskaber således følger tærskelværdierne i udbudslovens § 6 som er hhv. godt 39 millioner for bygge- og anlægsopgaver og ca. 1,6 millioner for vare- og tjenesteydelsesindkøb, bliver det afgørende, først fremmest at se på om udbuddet overstiger disse værdier. Da der er tale om en anlægsopgave er vi omfattet af tærskelværdien på knap. 39 millioner. En anlægsopgaven med en anført værdi under tærsklen vil være omfattet af tilbudsloven. Tilbudsloven anvender den samme definition som udbudsloven, og derfor er et spildevandsselskab, som et offentligretligt organ omfattet af tilbudsloven jf. dennes § 1 stk. 2 nr. 1.
Ved indhentning af tilbud gælder således at dette kan ske ved tre procedurer efter lovens § 2. Tilbud indhentes ved offentlig eller begrænset licitation eller ved underhåndsbud. Ordregiveren, i tilbudsloven nævnt som udbyderen, skal udnytte alle muligheder for at skabe tilstrækkelig konkurrence og skal endvidere sikre sig at udvælgelse og tildeling sker på baggrund af objektive, saglige og ikke diskriminerende kriterier, og at der ikke finder forskelsbehandling sted mellem tilbudsgiverne, dette fremgår af § 2 stk. 2 og 3.
Reglen om indhentning af tro og love erklæringer er ikke nævnt i tilbudsloven, og kan heller ikke udledes af de krav til udvælgelsen og tildelingen der fremgår af tilbudslovens § 2 stk. 2 og 3.
For varer- og tjenesteydelser der har en værdi under tærskelværdierne i udbudsloven, gælder udbudslovens afsnit 5. Her sondrer man imellem hvorvidt kontrakten har en klar grænseoverskridende interesse eller ej. Såfremt kontrakten ikke har en klar grænseoverskridende interesse, gælder der ikke noget krav om indhentning af tro og love erklæringer. Her gælder alene et krav om at indkøbet skal ske på markedsmæssige vilkår, samt at principperne om proportionalitet og ligebehandling og reglerne og om saglig forvaltning overholdes.
3.Selskaber der både forestår vand- og spildevandsforsyningsvirksomhed
Når ét juridisk selskab varetager såvel vand og spildevandsaktiviteter er dette omfattet forsyningsvirksomhedsdirektivet og følger reglerne for udbud, beskrevet i pkt. 1.
4.Serviceselskaber
Er der tale om et serviceselskab, der forestår udbud for flere forsyningsarter og evt. sig selv, så består vurderingen i at finde ud af, hvad udbuddets hovedgenstand, formål eller delelementernes værdier mv. er, før de rette regler kan identificeres. Dette følger af udbudslovens § 26 stk. 4 samt lovens regler om blandende kontrakter.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Skal der svares afgift efter vandafgiftsloven for skyllevand forbrugt til rensning af et ledningssystem?
DANVAs vurdering
Udgangspunktet efter vandafgiftslovens § 1 er, at der skal betales afgift af vand, der bliver ført gennem et ledningsnet fra vandboringer, lokale boringer/brønde. Da skyllevand forbrugt til rensning af et ledningssystem ikke positivt er undtaget afgiften i loven eller praksis, mener DANVA ikke, at dette kan undtages fra det afgiftspligtige vandforbrug.
Uddybende svar
Vi forudsætter, at der er tale om rensning af ledningssystem som led i den daglige drift af vandforsyning i et vandselskab.
Ifølge bekendtgørelse af lov om afgift på ledningsført vand (lbk nr. 926 af 27/06/2013) § 1 skal der betales afgift for ledningsført vand, der forbruges her i landet.
Lovens formål er at tilskynde vandværker og borgere at spare på vandet, se SKATs juridiske vejledning om ledningsført vand, punkt E.A.7.5.1.
Ledningsført vand omfattet af afgiften er ifølge SKATs juridiske vejledning om ledningsført vand, punkt E.A.7.5.3 vand, der bliver ført gennem et ledningsnet fra vandboringer, lokale boringer/brønde. Det fremgår endvidere, at regnvand eller drænvand opsamlet i bassiner eller lignende er undtaget afgiftspligten, selv om det bliver ført til en ejendom gennem en ledning. Afgørende for, om der skal svares afgift af vandforbruget er, at vandet bruges her i landet, og at vandet er ledningsført.
Loven efterlader ikke et spillerum til vandselskabet i forhold til, hvilke vandforbrug, der skal svares afgift for. På den baggrund mener DANVA, at der efter lovens ordlyd, må kræves positiv lovhjemmel for, at der ikke skal svares afgift for vand inden for det afgiftspligtige område.
En sådan hjemmel fremgår af lovens § 24, stk. 1 om vand forbrugt ved ledningsbrud. Derimod findes ikke en tilsvarende hjemmel for så vidt angår skyllevand forbrugt til rensning af et ledningssystem.
Praksis synes at være restriktiv i forhold til den afgiftspligtige vandmængde (”forbrugt”). I oversigten over afgørelser, domme mv. i den omtalte vejledning, står der følgende:
Momsnævnet traf afgørelse om, at der ikke skulle betales afgift af vand brugt til gennemskylning af et vandværks ledningsnet efter en forurening af nettet med spildevand. Nævnet fandt, at der var tale om en helt ekstraordinær situation, der ikke var forudset ved udformningen af VANDAL 7, stk. 2. …
Dertil fremgår det af lovens § 14, stk. 1 om opkrævning af afgiften, at
”kommunen fastsætter de nærmere regler for indbetalingen af afgiften. Kommunen kan bestemme af almene forsyningsselskaber kan opkræve afgiften”
Denne passus specificerer, hvor der efterlades et spillerum til opkræveren.
Sammenholdt med lovens § 1, som klart og tydeligt angiver hvilket vand, der skal svares afgift af, lovens § 24, stk. 1, som ligeledes klart og tydeligt afgiftsfritager vand forbrugt ved ledningsbrud, og lovens formål, er det næppe hjemmel til, at skyllevand forbrugt til rensning af ledningssystem er afgiftsfritaget, eller at det lokalt besluttes, at der ikke skal svares afgift af sådant vand.
Vandselskabet kan derfor ikke fritage skyllevand forbrugt til rensning af et ledningssystem fra afgift efter vandafgiftsloven.
Spørgsmål
Anser tv-overvågningsloven de kommunalt ejede vand- og spildevandsforsyningsselskaber som private, hvorfor de er omfattet af forbuddet i lovens § 1?
Det korte svar
De kommunalt ejede vand- og spildevandsforsyninger organiseret som kapitalselskaber, vurderer DANVA, skal anses som private i tv-overvågningens perspektiv.
Det er DANVAs bedste vurdering, at der i lovens tilblivelse og de efterfølgende beskrivelser er anvendt et ”private” begreb, hvor de ”private” sættes op mod offentlige myndigheder/forvaltning.
De kommunalt ejede forsyningsselskaber er ikke at opfatte som myndigheder/forvaltning. Dette gælder uanset, at vandsektorlovens § 14 fastslår, at vand- og spildevandsforsyninger (vandselskaber), der er omfattet af vandsektorlovens § 2 nr. 2 i øvrigt er omfattet af offentlighedsloven. Det, at forsyningerne i visse situationer skal efterleve nogle af reglerne i offentlighedsloven, gør ikke de nævnte forsyninger til myndighed eller forvaltning.
Uddybning
TV overvågningsloven er fra starten af 80érne, L 278/1982, og baseret på lovforslag 151/1982. Aktuelt er der en lovbekendtgørelse, der opsamler hovedloven og ændringslove, se L 1982/2023.
Det kendetegnende ved den vedtagne lov er forbuddet i § 1, som der dog er undtagelser til i § 2. Forbuddet, der angår ”private” lyder: ”§ 1. Private må ikke foretage tv-overvågning af gade, vej, plads eller lignende område, som benyttes til almindelig færdsel.”
Det skal bemærkes, at formuleringen af § 1 afspejler, at der i forbindelse med hovedlovens tilblivelse i Folketinget skete der en ændring, således at reglerne om tv-overvågning alene skulle angå private.
”På baggrund af udtalelserne under lovforslagets 1. behandling har justitsministeren fundet det hensigtsmæssigt at begrænse de foreslåede regler til TV-overvågning, der foretages af private. Dette begreb omfatter såvel private enkeltpersoner som private juridiske personer, f.eks. aktieselskaber, anpartsselskaber, andelsselskaber eller lignende. Ændringsforslaget medfører således, at TV-overvågning, der forestås af offentlige myndigheder, falder uden for lovens område.” Se 19812_L151_betaenkning.pdf (folketingstidende.dk)
Bemærk at begrebet ”private” omtales som private personer og private juridiske personer, f.eks. aktieselskaber, anpartsselskaber, andelsselskaber eller lignende. Modpolen hertil er ”offentlige myndigheder”. I forhold til det private lægges der med andre ord vægt på den privatretlige organisering, når det ikke angår fysisk privatpersoner.
Den samme form for opdeling og omtale kan ses i andet materiale fra Justitsministeriet; Betænkning om tv-overvågning, 1483/2006, side 23: ”Begrebet ”private” omfatter ifølge bemærkningerne til loven såvel private enkeltpersoner som private juridiske personer, f.eks. aktieselskaber, anpartsselskaber, andelsselskaber eller lignende. Forbuddet omfatter derimod ikke tv-overvågning, der foretages af myndigheder, som er omfattet af den offentlige forvaltning. For sådan tv-overvågning gælder alene – ligesom for anden myndighedsudøvelse – de almindelige forvaltningsregler, herunder kravet om saglighed, proportionalitet m.v. Tilsvarende gælder for domstolene.”
Det interessante er dernæst, hvad er afgræsningen af offentlige myndigheder/offentlige forvaltning, hvor de almindelige forvaltningsretlige regler gælder.
Det er helt gængs, at aktieselskaber ikke anses som en del af den offentlige forvaltning, og dette gælder uanset om selskaberne er 100 % ejet af staten eller kommunerne. Dette kobler sig til forståelse af dels forvaltningsloven dels § 2 i offentlighedsloven. § 2 lyder: ”Loven finder anvendelse på al virksomhed, der udøves af myndigheder inden for den offentlige forvaltning.”
I DLAP-notatet fra 2020 om ”Vandselskaber og forvaltningsretlige principper”, der kan findes på DANVAs hjemmeside, står: ”Aktie- og anpartsselskaber anses normalt ikke som en del af den offentlige forvaltning. Til illustration har Justitsministeriet udtalt følgende i forarbejderne til en ændring af forvaltningsloven og retsplejeloven: ”Organer, der er organiseret i selskabsform – f.eks. som et aktieselskab – er som udgangspunkt ikke en del af den offentlige forvaltning, og det gælder uanset, om institutionen er 100 pct. ejet af det offentlige. Sådanne organer er således ikke umiddelbart omfattet af forvaltningsloven.” Aktie- og anpartsselskaber er således ikke omfattet af forvaltningsloven.”
Der refereres til Justitsministeriets svar på spørgsmål 2 til lovforslag nr. 91 af 8. december 2012.
DANVA plæderer altid for, at kommunalt ejet vand- og spildevandsforsyningsselskaber ikke er myndigheder/forvaltning og dermed omfattet af forvaltningsretlige principper og forvaltningsloven.
Ovenstående gennemgang af forståelsen af ”private” kan i øvrigt genfindes i Karnov-noterne til tv-overvågningsloven.
”Begrebet private omfatter såvel private enkeltpersoner som private juridiske personer, f.eks. aktieselskaber, anpartsselskaber, andelsselskaber eller lignende. Tv-overvågning, der forestås af offentlige myndigheder, dvs. den offentlige forvaltning som fastlagt i forvaltningsloven og offentlighedsloven, domstolene og Folketinget, falder således uden for forbuddet i § 1 og er ikke begrænset ved udformningen af undtagelserne i § 2, ligesom offentlige myndigheders aktiviteter også i øvrigt som hovedregel falder uden for lovens regulering. Offentlige myndigheder skal dog foretage skiltning i forbindelse med tv-overvågning af steder eller lokaler, hvortil der er almindelig adgang, eller af arbejdspladser efter samme regler som dem, der gælder for private, jf. om offentlige myndigheders skiltning § 3 a, stk. 1, der er formuleret på samme måde som § 3, stk. 1, om privates skiltning.”
Det er således DANVAs bedste vurdering, at der i lovens tilblivelse og de efterfølgende beskrivelser er anvendt et ”private” begreb, hvor de ”private” sættes op mod offentlige myndigheder/forvaltning.
De kommunalt ejede forsyningsselskaber er ikke at opfatte som myndigheder. Dette gælder uanset, at vandsektorlovens § 14 fastslår, at vand- og spildevandsforsyninger (vandselskaber), der er omfattet af vandsektorlovens § 2 nr. 2 i øvrigt er omfattet af offentlighedsloven. Det, at forsyningerne i visse situationer skal efterleve nogle af reglerne i offentlighedsloven, gør ikke de nævnte forsyninger til myndighed.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Vi gør opmærksom på, at vi i nedenstående giver vores bedste bud på nogle regelområder, der ligger uden for vores kernekompetencer.
Spørgsmål
Bortfalder spildevandsselskabets krav på tilslutningsbidrag, når ejer af ejendommen er gået konkurs eller ejendommen er begæret solgt på tvangsauktion?
DANVAs vurdering
Spildevandsselskabers anlægsudgifter, herunder tilslutningsbidrag, har som udgangspunkt ingen fortrinsret i forhold til en ejendoms tvangsauktion eller ejers konkursbo.
Kravet er ikke bortfaldet i disse tilfælde, men må anmeldes som et simpelt krav efter konkurslovens § 97, såfremt spildevandsselskabet ikke har sikret sit krav ved en tinglyst panterettighed.
Uddybende svar
Retsstillingen ved konkurs
Tidligere havde spildevandsselskabernes krav efter spildevandsbetalingsloven – herunder tilslutningsbidrag - fortrinsret i dagældende spildevandsbetalingslovs § 10 (ophævet ved L 2009 460). Efter bestemmelsen havde krav efter spildevandsbetalingsloven pante- og fortrinsret som de kommunale skatter, der påhviler fast ejendom.
Ved bestemmelsens ophævelse er spildevandsselskaber henvist til at inddrive skyldige bidrag efter samme regler som alle andre selskaber. Det betyder, at såfremt selskabet ikke har sikret sit krav ved en panteret, må kravet som udgangspunkt anmeldes i ejerens konkursbo som et simpelt krav efter konkurslovens (lbk nr. 11 af 06/01/2014) § 97.
Tinglysningslovens (lbk nr. 1075 af 30/09/2014) § 4, stk. 2 hjemler imidlertid, at visse krav har gyldig fortrinsret uden tingslysning. Bestemmelsen lyder som følger:
”Gyldige uden tinglysning er endvidere ydelser hidrørende fra foranstaltninger, der tjener til at sikre ejendommens forsyning med vand, lys, varme o.lign., dens forbindelse med omverdenen, afledning eller fjernelse fra ejendommen af vand eller andet, under forudsætning af, at nævnte foranstaltninger foretages af det offentlige selv eller efter en af det offentlige givet bemyndigelse. Anlægsbidrag til de nævnte foranstaltninger skal dog altid tinglyses.”
De fortrinsberettigede krav er vedligeholdelsesudgifter. Anlægsbidrag skal derimod som udgangspunkt tinglyses for at opnå fortrinsret. I Karnovs kommentarer til bestemmelsen 2. pkt. er det anført, at begrebet ”anlægsbidrag” skal forstås som udgiften til etablering af selve anlægget og udvidelser heraf samt forrentningen af disse beløb. Det betyder, at tilslutningsbidrag er et anlægsbidrag i tinglysningslovens forstand og det dermed ikke er en gyldig panterettighed på trods af manglende tinglysning.
Det anførte om, at tilslutningsbidrag som udgangspunkt ikke er et fortrinsberettiget krav fremgår i øvrigt også af SKATs vejledning G.A.3.7.3 om ejendomsskatter og andre fortrinsberettigede krav.
Påligning af fremtidig ejer?
Ved ejendommens afhændelse giver ejerskiftet anledning til at overveje, om tilslutningsbidraget kan pålignes en fremtidig ejer af ejendommen.
Efter spildevandsbetalingslovens (lbk nr. 633 af 07/06/2010) § 2, stk. 1 opkræves der et standardtilslutningsbidrag ved tilslutning af såvel boliger som erhvervsejendomme i by- og landzone til det offentlige kloaksystem.
I miljøstyrelsens vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 01/01/2001) er det i pkt. 3.1, afs. 4 anført at tilslutningsbidraget skal opkræves fra ejendomme, der ligger inden for et kloakopland i kommunens spildevandsplan og som ikke tidligere har været tilsluttet eller er pålignet et tilslutningsbidrag til et offentligt spildevandsanlæg.
I ovennævnte lov og vejledning findes der ingen eksplicit angivelse af, hvorvidt betalingspligten påhviler den (juridiske/fysiske) person, der er ejer af ejendommen på tidspunktet for påligningen af tilslutningsbidraget, eller det i stedet påhviler den til enhver tid værende ejer af ejendommen.
DANVAs vurdering er derfor udarbejdet på baggrund af en fortolkning af de gældende regler og øvrige omstændigheder:
I ovenstående uddrag fra vejledning nr. 12414/2001 er det anført, at tilslutningsbidraget skal opkræves fra ejendomme, der ikke tidligere har været tilsluttet eller er pålignet et tilslutningsbidrag til et offentligt spildevandsanlæg. Det nærmere tidspunkt for påligning af tilslutningsbidraget skal fastsættes i spildevandsselskabernes betalingsvedtægter.
Når tilslutningsbidraget er blevet pålignet ejeren, kan det ikke opkræves hos de ejere som overtager ejendommen– medmindre spildevandsselskabet har opnået pant i ejendommen, se pkt. 3.1, afs. 4 i vejl. nr. 12414/2001. Dette begrundes med ordlyden i pkt. 3.1, afs. 4 i vejledning nr. 12414/2001, hvorefter tilslutningsbidrag kun kan opkræves fra ejendomme, der ikke tidligere er blevet pålignet tilslutningsbidrag til et offentligt spildevand.
På baggrund heraf mener DANVA, at såfremt tilslutningsbidraget er blevet pålignet en tidligere ejer, kan en fremtidig ejer af ejendommen ikke pålignes tilslutningsbidraget, medmindre der er tingyst pant i ejendommen for dette bidrag.
Bemærkning
Efter vedtagelsen af ændringsloven til inddrivelsesloven (lov nr. 1575 af 27/12/2019) er det blevet muligt for kommunale vandforsyninger at lade private forestå inddrivelse på forsyningens vegne og lade den ikke-betalende kunde betale for omkostningerne forbundet med den private inddrivelse. Såfremt en kommunal forsyning ønsker at gøre brug af det nye inddrivelsesredskab, kræver det et aktivt valg fra forsyningens side inden 01.07.2020.
Spørgsmål
På en matrikel er tinglyst en deklaration, der forbyder byggerier m.v. i et bælte på 2 m til hver side af en kloaklednings midterlinje. Kloakledningen ligger dog ikke placeret på det sted, som er angivet i det tinglyste dokument. Der er opført et skur ind over kloakledningen. Hvad er retsstillingen?
Svar
Servitutdokumentet skal angive servituttens geografiske udstrækning rimeligt præcist. Ledningen er placeret så langt fra den angivne placering i servitutten, at det er DANVAs vurdering, at ledningen ikke berører servitutbæltet og at der derfor ikke sket en krænkelse af servitutten. Skuret vil derfor ikke kunne forlanges fjernet.
Uddybende svar
Det fremgår af den tilsendte deklaration fra 1982, at Nørager kommune har fået tinglyst en servitut på matrikel nr. 18 m, hvorefter det er forbudt, uden forud indhentet tilladelse hos kommunalbestyrelsen, ”på et på tegningen nærmere angivet bælte i en bredde af 2 m til hver side af ledningens midtlinie over ledninger med brønd at bygge eller iværksætte noget, der kan være til skade for ledningen eller til hinder eller skade for eftersyn-, reparations-eller vedligeholdelsesarbejder.”
Det rids, der er tinglyst sammen med servitutten, viser at kloakledningen går tæt forbi matrikel nr. 24 a, men ifølge den fremsendte situationsplan fra år 2021, ligger kloakledningen noget længere væk fra matrikel nr. 24 a og dermed længere inde på matrikel nr. 18 m. Ifølge den fremsendte situationsplan, er skuret placeret således, at det går delvist ind over ledningen.
Spørgsmålet er, om deklarationsbæltet følger den faktiske placering af ledningen (som angivet ved situationsplanen) eller det mere upræcise tinglyste rids.
Ifølge tinglysningslovens (LBK nr. 1075 af 30/09/2014) § 10, stk. 2, 1. pkt., skal indholdet i et tinglyst dokument være endeligt fastsat. Dette indebærer, at det skal være klart, hvilke rettigheder over den pågældende ejendom, senere erhververe af ejendommen skal respektere.
Derudover følger det bl.a. af § 10, stk. 5, at et servitutdokument altid skal angive servituttens geografiske udstrækning. Ifølge Karnovs bemærkninger (af Peter Mortensen, professor, dr. jur., Københavns Universitet Juridisk Fakultet) angives dette ved et rids, der viser servitutrettens placering på et matrikelkort. Som eksempel nævnes, at hvis der er en vejret over ejendommen, så skal det fremgå, hvor på grunden servitutten giver den eller de berettigede adgang til at færdes.
Pkt. 4.7 i lovforarbejderne til § 10, stk. 5 (L 199, 2006) skriver:
”[…] en sådan nærmere geografisk stedfæstelse af rettigheder vil sikre bedre muligheder for at identificere de rettigheder og indskrænkninger, der hviler på en fast ejendom. Geografisk stedfæstelse af servitutter om f.eks. nedgravede spildevandsledninger, lyslederkabler og højspændingsledninger vil kunne give relevant viden om den nærmere placering af sådanne anlæg, hvilket kan have stor betydning, idet ukendskab hertil kan føre til skader, f.eks. i forbindelse med gravearbejde. Også i forhold til vejrettigheder kan en stedfæstelse være af væsentlig betydning. Det gælder ikke blot ved udøvelse eller respekt af vejretten, men også i forbindelse med udstykning eller arealoverførsel, hvor det vil være relevant på en enkel måde at kunne konstatere, om vejretten hviler på den udskilte del af grunden eller på det resterende grundstykke”
Lovforarbejderne støtter således det resultat, at det må fremgå rimelig klart, hvilket geografisk område, den tinglyste ret vedrører. I det konkrete tilfælde, foreligger der ikke en præcis angivelse af ledningens faktiske placering. Ledningen er således placeret ca. 4 m fra den tinglyste placering. Da servitutten udtrykkeligt henviser til denne tegning, er det DANVAs vurdering, at ledningen ikke berører servitutbæltet og at der derfor ikke sket en krænkelse af servitutten. Skuret vil derfor ikke kunne forlanges fjernet.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
- Er der i ”Aftalen om pesticidforbruget på offentlige områder” fra 2007mellem Miljøministeren KL og Danske Regioner fastsat specifikke begrænsninger for brugen af plantebeskyttelsesmidler?
- Kan der anvendes plantebeskyttelsesmidler på et areal omkring en kirke og på arealer, som kirken forpagter, fx kirkens p-plads?
- Kan AMU-centre bruge plantebeskyttelsesmidler på deres arealer?
DANVAs vurdering
Aftalen indeholder ikke direkte forbudsbestemmelser.
Der bliver blot fastslået, at formålet med aftalen er at afvikle brugen af plantebeskyttelsesmidler på offentlige arealer.
Definitionen på ”offentlige arealer” i denne aftale er ifølge punkt 7 arealer der ejes, vedligeholdes eller drives af kommuner, regioner eller staten.
Da størstedelen af Danamarks kirker og AMU-centre er selvejende institutioner vil disse som udgangspunkt ikke være omfattet af aftalen.
Uddybende svar
Spørgsmål 1
Miljøministeren, KL og Danske regioner indgik i år 2007 en aftale om pesticidforbruget på offentlige områder.
I aftalens 7. punkt fastsættes det, at aftalen vedrører arealer, der ejes, vedligeholdes eller drives af kommuner, regioner eller staten.
Aftalen indeholder ikke direkte forbudsbestemmelser. Der bliver blot fastslået, at formålet med aftalen er at afvikle brugen af plantebeskyttelsesmidler på offentlige arealer.
I punkt 10 er der imidlertid givet adgang til midlertidig anvendelse af plantebeskyttelsesmidler på begrænsede områder, hvor det er påkrævet for at undgå væsentlige sikkerhedsmæssige eller driftsmæssige problemer, forudsat at der foreligger en plan for afviklingen af brugen.
Efter punkt 12 skal myndighederne, på anmodning fra en følgegruppe, afgive en årlig indberetning med oplysninger om forbruget og overvejede alternativer.
Følgegruppen består af repræsentanter fra Miljøstyrelsen, Danske Regioner, KL samt Skov & Landskab på København Universitet.
Miljøministeren, KL og Danske Regioner har i punkt 17 aftalt, at de vil sikre, at regionerne, kommunerne og de statslige institutioner har adgang til information om aftalen, herunder de alternative metoder til bekæmpelse af ukrudt og skadevoldere, der er udviklet, og hvilke hjælpemidler der i øvrigt findes.
Spørgsmål 2
Kirken er en selvejende institution og tilhører de pågældende menighedsråd.
Det er kirkens menighedsråd, der har det grundlæggende ansvar for sognets kirke samt de dertilhørende bygninger og arealer, se § 41 i bekendtgørelse af lov om folkekirkens kirkebygninger og kirkegårde (bkg. nr. 329 af 29/03/2014)og punkt 2 i kirkeministeriets vejledning fra år 2001.
Dette betyder, at kirkens arealer ikke kan karakteriseres som offentlige arealer, der er omfattet af aftalen mellem Miljøministeren, KL og Danske Regioner af 29. marts år 2007.
Der er i § 18 i bekendtgørelse om folkekirkens kirkebygninger og kirkegårde (bkg. nr. 338 af 29/03/2014) fastsat et forbud mod brug af kemiske midler til bekæmpelse af ukrudt på folkekirkens kirkegårde, se dog undtagelse i stk. 2 der anvendes når begravelsesvæsnet bestyres af kommunen.
Det fremgår af Kirkeministeriets vejledning, at Kirkeministeriet opfordrer til at anvendelse af kemiske bekæmpelsesmidler på ejendomme tilhørende folkekirkens menighedsråd og præsteembeder begrænses mest muligt – dette er blot en vejledning og ikke et påbud som kirken er tvunget til at følge.
Ved kirkens forpagtning er det afgørende, om kirken forpagter et areal, der er ejet af staten, kommunen eller regionen. Hvis dette er tilfældet vil arealet være omfattet aftalen qua ejerskabet.
Hvis kirken derimod bortforpagter dens arealer, fx præstegårdsjorde, vil det bortforpagtede areal kun være omfattet af aftalen, hvis arealet er bortforpagtet til staten, en kommune eller region som ifølge af deres forpagtning varetager drift eller vedligeholdelse af arealet.
Spørgsmål 3
AMU-centeret er en selvejende institution som hører under Undervisningsministeriet.
Undervisningsministeren har det overordnede parlamentariske, økonomiske og retslige ansvar for arbejdsmarkedsuddannelserne.
Efter punkt 7 i aftalen er det afgørende dog om staten ejer, vedligeholder eller driver det pågældende areal.
Da AMU-centeret er en selvejende institution, er det dette center der ejer uddannelsesinstitutionens arealer.
Selvom staten finansierer uddannelsesinstitutionen og har det overordnede ansvar for selve uddannelsen, er det vores bedste vurdering ikke staten, der vedligeholder eller driver det pågældende areal.
Det vil altså sige, at AMU-centeret ikke er underlagt aftalen mellem Miljøministeren, KL og Danske Regioner.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Har spildevandsselskaberne ret til at kræve a conto betalinger for det statslige vejbidrag? Og kan Vejdirektoratet nægte at betale med henvisning til, at Vejdirektoratet ikke har adgang til at fortage sådanne forudbetalinger?
DANVAs vurdering
Vejdirektoratet ses ikke at have juridisk grundlag for at kunne bestemme betalingsvilkårene for det statslige vejbidrag (og i den forbindelse meddele, at vejbidraget fremover vil blive betalt bagudrettet). Det er derfor DANVAs vurdering, at spildevandsselskaberne fortsat har ret til at kræve a conto betalinger for det statslige vejbidrag.
Uddybende svar
Vejdirektoratet henviser til Budgetvejledningens pkt. 2.2.13 som argument for, at Vejdirektoratet ikke har adgang til at foretage forudbetalinger, i form af a conto opkrævninger for det statslige vejbidrag.
Budgetvejledningen er udarbejdet af Finansministeriet, der ligesom Vejdirektoratet er en del af den danske stat. Budgetvejledningen har karakter af en intern instruks for staten, som ikke er juridisk bindende for spildevandsselskaber. Ligeledes har ordlyden af Budgetvejledningen pkt. 2.2.13, om at det ”bør … tilstræbes, at der ikke er væsentlige tidsmæssige forskydninger” mere karakter af en henstilling, end et forbud.
Det er på denne baggrund DANVAs opfattelse, at Vejdirektoratet ikke er afskåret fra at betale a conto vejbidrag, som følge af Budgetvejledningens pkt. 2.2.13.
Det følger af betalingslovens § 3, stk. 2, at spildevandsselskaberne fastsætter de nærmere regler om betalingsordningen i en betalingsvedtægt. Det er således op til spildevandsselskaberne at afgøre hvilke betalingsvilkår, der skal gælde. Efter DANVAs vurdering gælder dette også betalingsvilkårene for vejbidrag, selvom disse ofte ikke skrives ind i betalingsvedtægten.
At der kan fastsættes vilkår om a conto betalinger for vandafledningsbidraget, er omtalt i Miljøstyrelsens vejledning nr. 11/1990, side 97. Det er meget almindeligt, at spildevandsselskaber benytter sig af muligheden for at opkræve a conto betalinger for vandafledningsbidraget.
Vejdirektoratet ses ikke at have juridisk grundlag for at kunne bestemme betalingsvilkårene for det statslige vejbidrag (og i den forbindelse meddele, at vejbidraget fremover vil blive betalt bagudrettet). Det er derfor DANVAs vurdering, at spildevandsselskaberne fortsat har ret til at kræve a conto betalinger for det statslige vejbidrag.
Spørgsmål
DANVA har vurderet diverse juridiske forhold i forbindelse med frakobling af dræn fra kloaksystemet.
DANVAs vurdering
Nedenstående er DANVAs vurderinger i hovedtræk. For uddybende vurderinger se her.
- Kommunen har kompetencen til at afgøre, om drænvand skal tilkobles eller frakobles et kloaksystem.
- Drænvand må som udgangspunkt ikke afledes til et kloaksystem.
- Det er omtvistet, om der må opkræves vandafledningsbidrag for afledning af vand fra markdræn.
- Ved kommunal afgørelse om afkobling af drænvand fra kloaksystemet er spildevandsselskabet hverken forpligtet til at bekoste et alternativ eller til at dække omkostningerne for drænejerne.
- Under visse omstændigheder kan spildevandsselskabet bekoste nye vandløb mv.
Spørgsmål
Kan et spildevandsselskab vedtage i sin betalingsvedtægt, at ejendomme med blandet bolig og erhverv pålignes tilslutningsbidrag som erhverv, dog mindst et standardbidrag pr. boligenhed på ejendommen?
DANVAs vurdering
Det følger indirekte af spildevandsbetalingsloven, at der ikke er hjemmel til at påligne en ejendom tilslutningsbidrag som både bolig og erhverv. Da betalingsvedtægter ikke må være i strid med spildevandsbetalingsloven, kan spildevandsselskabet ikke vedtage en sådan bestemmelse.
Uddybende svar
Der gælder et dobbelt hjemmelskrav for et spildevandsselskabs betalingsvedtægt. Heri ligger, at de regninger som spildevandsselskabet sender til sine kunder, skal have hjemmel i betalingsvedtægten, og at betalingsvedtægten skal have hjemmel i spildevandsbetalingslovens (lbk nr. 633 af 07/06/2010).
Det er derfor afgørende for vedtægtens lovlighed, om denne er i overensstemmelse med spildevandsbetalingsloven.
Reglerne om tilslutningsbidrag fremgår af spildevandsbetalingslovens § 2. Bestemmelsen sondre mellem bolig- og erhvervsejendomme i beregningsgrundlaget i forbindelse med påligning af tilslutningsbidrag, se lovens § 2, stk. 2 og stk. 3. Det fremgår således indirekte af loven, at der enten pålignes tilslutningsbidrag som boligenhed eller som erhvervsejendom.
Dertil mener DANVA, at vejledning til spildevandsbetalingslovens (vej nr. 3, 2001) definition af ”boligenhed” og ”erhvervsejendom” støtter op om denne tolkning. I vejledningens pkt. 2.2.1 fremgår følgende:
” En boligenhed defineres som en énfamiliesbolig med selvstændigt køkken, og definitionen en boligenhed vil således bl.a. omfatte et parcelhus, et rækkehus, et stuehus til en landbrugsejendom, en bolig i etageejendom, en andelslejlighed, en ejerlejlighed, et sommerhus eller lignende.
Definitionen af erhvervsejendomme omfatter alle ejendomme, der ikke kan henregnes til beboelse alene - dvs. industri- og håndværksvirksomheder, skoler, hoteller, kirker, sportsanlæg, kontorer og ejendomme med blandet bolig og erhverv, herunder også landbrugsejendomme, der er tilsluttet det offentlige spildevandsanlæg med andet end husspildevand fra boligen.”
Der er således tale om et snævert boligenhedsbegreb, idet alt, der ikke kan henregnes til beboelse alene, herunder ejendomme med blandet bolig og erhverv, er erhvervsejendomme i spildevandsbetalingslovens forstand.
Miljøstyrelsen har i en udtalelse om tilslutningsbidrag af 20 juni 2003, j. nr. M 2021-0001, taget stilling til definitionen af ”erhvervsejendomme”. Miljøstyrelsen henviser til vejledningens definition og pointerer, at denne medfører, at hvis der på samme matrikel er opført både bolig og erhverv betales tilslutningsbidraget ud fra bestemmelserne om erhvervsejendomme.
På baggrund heraf vurderer DANVA, at såfremt en ny ejendom er blandet bolig og erhverv, fremgår det af spildevandsbetalingsloven, at ejendommen skal pålignes tilslutningsbidrag som erhvervsejendom.
Eftersom spildevandsselskabet, som nævnt, ikke må vedtage en betalingsvedtægt i strid med betalingsloven, er det ikke lovligt, at der vedtages en sådan bestemmelse
Spørgsmål:
Kan man give fradrag for spildevand, der udledes uden for kloak uden en spildevandstilladelse?
DANVAs vurdering:
Retten til fradrag er afhængig af at der sker en lovlig udledning, hvorfor det er en betingelse for fradrag, at der er meddelt en spildevandstilladelse. Dette gælder uafhængigt af, hvad der i øvrigt fremgår af det enkelte spildevandselskabs betalingsvedtægt.
Uddybende svar:
En erhvervsejendom kan opnå fradrag for vand, der medgår til produktionen eller af anden grund ikke leveres til kloaksystemet. Denne fradragsret fremgår af spildevandsbetalingslovens § 2 a, stk. 5. Det er en generel betingelse for at udlede spildevand uden for kloak, at der er meddelt en spildevandstilladelse, jf. miljøbeskyttelseslovens § 27, stk. 1, som kommunalbestyrelsen meddeler efter reglerne i miljøbeskyttelseslovens § 28. Dette gælder uanset hvad der i øvrigt er fastsat i det enkelte spildevandsselskabs betalingsvedtægter. Det er DANVA’s vurdering, at der ikke kan opstilles et krav om, at det eksplicit fremgår at betalingsvedtægterne, at fradrag er afhængig af en spildevandstilladelse. Dette må forklares med, at en ulovlig spildevandsudledning ikke skal kunne føre til fradrag og at en betingelse om lovlig udledning kan indfortolkes i spildevandsbetalingslovens regler om fradrag. Fradrag er således betinget af, at der foreligger en lovlig udledning og det er ikke en betingelse, at dette fremgår eksplicit af spildevandsselskabets betalingsvedtægter. DANVA anbefaler, at betalingsvedtægten på dette punkt udarbejdes i overensstemmelse med Miljøstyrelsens standardvedtægt kap. 3, pkt. B, 2.
Spørgsmål
Hvordan er reglerne vedrørende anmodning om aktindsigt i vandselskabers revisionsprotokollater?
Svar
Det er DANVAs vurdering, at vandselskaber skal give aktindsigt i revisionsprotokollater.
Det er op til det enkelte vandselskab at vurdere, hvor vidt der i forbindelse med den konkrete anmodning er forhold, der måtte tale for et helt eller delvist afslag på en anmodning om aktindsigt.
Uddybning
Vandselskaber er efter vandsektorlovens § 14 omfattet af offentlighedsloven og miljøoplysningsloven.
Som udgangspunkt indebærer dette, at enhver – jf. offentlighedslovens § 7, stk. 1 og miljøoplysningslovens § 2, stk. 1 – har ret til at se et vandselskabs dokumenter, herunder revisionsprotokollater.
Vi henviser desuden til Forum for offentlige bestyrelser, hvor der blandt andet fremgår følgende af teksten, der er dateret 10 april 2011 (kursivering er fra kildeteksten, mens understregning er vores):
Formålet med at føre en revisionsprotokol er at orientere virksomhedens bestyrelse om revisors arbejde og resultatet heraf. I offentlige og offentligt støttede virksomheder tilgår revisionsprotokollen endvidere tilskudsgiver og eventuelle kontrolinstanser, herunder Rigsrevisionen. På grund af reglerne om offentlighed i forvaltningen er revisionsprotokollen normalt tilgængelig for andre interesserede.
FSR - danske revisorer har et udvalg for revision af offentlig virksomhed, der tidligere har skrevet om revisionsprotokollater (link til notat - senest opdateret 2005). Det fremgår af side 14, afsnit 5 nederst i notatet, at revisionsprotokollater er omfattet af reglerne om aktindsigt. Vi har dags dato snakket med FSR, som ikke har noget at tilføje i forhold til vores vurdering, efter vi tog kontakt til dem sidste uge.
Vi gør opmærksom på, at revisionsprotokollater eventuelt kan være omfattet af reglerne i miljøoplysningsloven.
DANVA har fundet en enkelt afgørelse fra Folketingets Ombudsmand fra 2005, der delvist handler om aktindsigt i forhold til revisionsprotokollater. Afgørelsen understøtter vores vurderinger.
Det er det enkelte vandselskab, der kan vurdere, om der er forhold, der måtte tale for et helt eller delvist afslag på en anmodning om aktindsigt.
Materiale
Folketingets Ombudsmands afgørelse om (bl.a.) revisionsprotokollater: Afslag på aktindsigt i rapport udarbejdet som led i intern revision
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål:
Hvilke muligheder har vandselskaberne for at opkræve gebyrer, og hvilke regler er der for disse gebyrer?
Svar:
For at opkræve gebyrer skal der enten være hjemmel i lovgivningen eller i aftalen (dvs. i regulativet eller betalingsvedtægten) mellem vandselskabet og forbrugeren.
På vandområdet fremgår det af Naturstyrelsens Vejledning om fastsættelse af takster for vandforsyning (Vej. nr. 9214 af 07/03/2017), at der kan opkræves forskellige gebyrer, hvorimod der indenfor spildevand ikke er noget egentlig lovgrundlag for det. Det er dog almindeligt anerkendt, at der kan opkræves gebyrer, men de må ikke være urimeligt høje, og de skal tilsvare de faktiske udgifter, som gebyret dækker over.
Uddybende svar:
Indenfor vand fremgår reglerne af Naturstyrelsen Vejledning om fastsættelse af takster for vandforsyning, afsnit 6. I afsnit 6.1 er det specificeret, at der skal være hjemmel til at opkræve gebyret – enten direkte i lovgivningen eller i vandselskabets regulativ. Muligheden for at opkræve et gebyr skal derfor fremgå af vandværkets regulativ, hvor der også bør specificeres, hvad det dækker over. Selve gebyrets størrelse skal derimod fremgå af takstbladet.
Derudover må gebyret ikke været urimeligt højt, i forhold til den ydelse, som det skal dække – det skal altså tilsvare de faktiske udgifter, som gebyret dækker over. Dette princip er slået fast i en afgørelse fra Forbrugerombudsmanden 14. juli 2016 (sagsnummer 14/10500), og det gælder både for vand og spildevand.
På spildevandområdet er der på nuværende tidspunkt ikke regler om opkrævning af gebyrer. Spildevandsbetalingsloven § 3 (Lbk. nr. 1775 af 02/09/2021) nævner ikke muligheden for at fastsætte gebyrer, og det gør Vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (Vej. Nr. 9526 af 01/01/2001) heller ikke.
Selvom muligheden for at opkræve gebyrer ifm. spildevandsselskabernes virksomhed ikke fremgår direkte af lovgivningen, er det dog almindeligt anerkendt, at der kan opkræves rimelige gebyrer, hvilket afgørelsen fra forbrugerombudsmanden også forudsætter.
I de tilfælde, hvor der er særlovgivning på området, fx reglerne om inkassogebyrer i renteloven (Lbk. nr. 459 af 13/05/2014), er vandselskaberne dog også underlagt disse. Derudover er vandselskaberne generelt omfattet af markedsføringsloven (Lbk. nr. 866 af 15/06/2022) § 16 om gebyrer. Denne bestemmelse gælder for de gebyrer, som opkræves med hjemmel i regulativer og betalingsvedtægter.
Forbrugere har mulighed for at klage over vandselskabernes opkrævning af bl.a. gebyrer. Det følger af forbrugerklagelovens (Lov nr. 524 af 29/04/2015) § 4. Her fremgår det også, at vandselskabet skal informere om denne mulighed på deres hjemmeside.
Regeringen arbejder aktuelt på et lovforslag, der bl.a. vil medføre gennemgående ændringer af lovgivningen om vandselskabernes opkrævning af takster og gebyrer. DANVA er i dialog med Energistyrelsen om implementeringen af de nye regler, og har indsendt høringssvar om lovforslaget. Høringssvaret, og lovforslaget, kan læses på hjemmesiden.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
1) Kan et vandværk nægte at foretage en refusion, hvor forbruget skyldes brud på et vandrør i en institution?
2) Kan en spildevandsforsyning refundere vandafledningsbidraget i samme situation, men hvor der ikke er sket en belastning af rensningsanlægget?
3) Gælder der en særregel for institutioner?
DANVAs vurdering
Ad 1 og 2) Det er ikke reguleret i lovgivningen om, hvorvidt vandværket/spildevandsforsyningen kan/skal refundere afgift på ledningsført vand og vandafledning.
Ad 3) Der gælder ikke en særregel i lov om ledningsført vand for institutioner.
Uddybende svar
Der findes ingen særregel i lov om ledningsført vand (LBK nr 639 af 21/08/1998), der gør det muligt for en institution eller for et vandværk at undlade at betale (alternativt få refunderet) afgift på ledningsført vand. Hvis vandværket måtte vælge at fritage institutionen alene for driftsbidraget til vandværket bør dette ikke være i strid med vedtægterne for vandværket. Samtidig bør vandværket være opmærksom på, at andre kunder i lignende situationer efterfølgende vil kunne finde på at bede om fritagelse for betaling af driftsbidrag.
I det konkrete tilfælde er årsagen til, at institutionen ikke kan få refunderet betaling af afgift på ledningsført vand, at denne ikke er en bolig. Der kan læses nærmere om fradragsmulighederne i Skats vejledning til lov om afgift på ledningsført vand i afsnit E.A.7.5.6.2.1 Vandværker i punktafgiftsvejledningen.
Der er ikke i lovgivningen på spildevandsområdet fastsat regler for, hvornår et spildevandsselskab kan/skal give fritagelse for betaling af vandafledningsbidrag ved ledningsbrud. Miljøstyrelsen (nu Naturstyrelsen) er kommet med nogle retningslinjer i vejledningen til betalingsloven (vejl. nr. 12414, 2001). Disse er citeret i kursiv i det følgende. Retningslinjer i en vejledning er ikke bindende og en betalingsvedtægt behøver derfor ikke nødvendigvis være formuleret i overensstemmelse retningslinjerne.
4.5 Ledningsbrud
Der er ikke fastsat regler om fradrag i vandafledningsbidraget i tilfælde af brud på en ejendoms vandforsyningsledning.
Udgangspunktet i lov om betalingsregler for spildevandsanlæg mv. er, at der skal betales for vandforbruget.
Der er med lov nr. 338 af 16. maj 2001 om ændring af lov om afgift af ledningsført vand givet mulighed for at eftergive den del af afgiften, der er forårsaget af brud på vandforsyningsledninger i ejendomme til boligformål. Der er dog fastsat et mindsteforbrug, hvorefter der skal betales afgift. Det er en forudsætning, at ledningsbruddet ikke skyldes, at forbrugeren har handlet forsætligt eller groft uagtsomt, og at der er udøvet rimelige foranstaltninger for at stoppe ledningsbruddet. Det er endvidere en forudsætning for eftergivelsen, at vandværket afstår fra at opkræve vandprisen til vandværket. Da der således som følge af ændringen i lov om afgift af ledningsført vand kan ske en korrektion af det vandforbrug, som anvendes til beregning af vandprisen til vandværket og vandafgiften, er det Miljøstyrelsens holdning, at vandforbruget, der ligger til grund for beregning af vandafledningsbidraget, skal korrigeres tilsvarende. Det er en forudsætning, at vandet ikke er tilledt kloakken.
Da man som det altovervejende udgangspunkt skal betale for det vand, der tilledes kloakken, er det endvidere Miljøstyrelsens holdning, at kommunerne efter en konkret vurdering har mulighed for at reducere vandafledningsbidraget i andre tilfælde og udover hvad der svarer til den vandmængde, der kan gives fritagelse for efter lov om afgift af ledningsført vand. Det er en forudsætning, at der er dokumentation for ledningsbrud samt dokumentation for, at vandet ikke er tilledt kloakken.
Kommunens vedtagelser omkring reduktion i vandafledningsbidraget i forbindelse med ledningsbrud bør indsættes i kommunens betalingsvedtægt.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Sagens omstændigheder
Forsyningen har en konkret graveforespørgsel i LER, hvor der er fremsendt
- Kortudsnit på 1:500 med angivelse af forsyningens ledninger (ikke målsat) i forhold til terrængenstande eller andet
- Digitale ledningsplaner for angivelse af x- og y-koordinater af ledningen
Spørgsmål
1) Hvornår har ledningsejere pligt til at påvise ledningerne i marken?
2) Har forsyningen til at påvise ledningerne i den aktuelle sag?
3) Har forsyningen pligt til at betale entreprenørens udgifter til, at en landinspektør påviser ledningerne?
DANVAs vurdering
Ad 1)
En ledningsejer har pligt til at påvise ledningernes placering på stedet, hvis det ikke er muligt at sende de nødvendige ledningsoplysninger.
Ledningsejeren kan frivilligt vælge at påvise ledningerne på stedet, i stedet for at sende ledningsoplysninger, eller som supplement hertil.
En graveaktør kan derimod ikke kræve, at ledningsejeren påviser ledningerne i marken, når ledningsejeren har fremsendt de nødvendige ledningsoplysninger, og der ikke er grund til at tro, at ledningsoplysningerne er misvisende.
Ad 2)
Hvis de ledningsoplysninger, forsyningen har udleveret, er tilstrækkeligt præcise og retvisende til, at graveaktøren kan anvende dem til gravearbejdet, uden behov for at indhente flere oplysninger om ledningen, kan entreprenøren ikke kræve påvisning af ledningen.
Ad 3)
Entreprenøren kan ikke kræve, at forsyningen betaler for entreprenørens udgifter til at afsætte ledningerne på baggrund af de fremsendte ledningsoplysninger.
Uddybende svar
Ad 1)
Det følger af LER-lovens § 8, at en ledningsejer, som modtager forespørgsel om ledningsoplysninger, enten skal sende ledningsoplysninger til graveaktøren, eller, eller indgå aftale med denne om påvisning. Ledningsejeren har dermed valgfrihed mellem at sende ledningsoplysninger eller påvise ledningerne.
Hvis ledningsejeren ikke er i besiddelse af oplysninger om ledningernes placering, har ledningsejeren pligt til at påvise ledningerne (jf. lovforslag nr. 37 af 4. oktober 2017 til den nye LER-lov, alm. del, afsnit 2.3.1 om gældende ret).
Den gældende LER-lov giver ikke en graveaktør mulighed for at kræve påvisning af ledningerne, hvis ledningsejeren har fremsendt de nødvendige ledningsoplysninger.
Den nye LER-lov indeholder en ny regel, der endnu ikke er trådt i kraft, som giver en graveaktør ret til at kræve påvisning, hvis denne ikke kan finde ledningerne der hvor ledningsoplysningerne angiver. Hvis det viser sig, at ledningerne i det væsentlige ligger som anført i ledningsoplysningerne, skal graveaktøren afholde udgifterne til påvisningen. Udtrykket ”i det væsentlige” betyder, at ledningerne ikke behøver at ligge præcist som anført ledningsoplysningerne, men at der accepteres en vis afvigelse (jf. ovennævnte lovforslags specielle bemærkninger til § 1, nr. 18).
Ad 2)
Der er ikke præcise krav til hvor detaljerede ledningsoplysningerne skal være, men oplysningerne skal ifølge bekendtgørelse nr. 639/2018, § 18, stk. 3 have et indhold og en kvalitet, så de er umiddelbart anvendelige ved gravearbejdet.
Ifølge lovforslag nr. 37 af 4. oktober 2017, alm. del, afsnit 2.1.1, skal ledningsoplysningerne sendes i det format, ledningsejerne har oplysningerne i, hvilket kan være alt fra præcise, vektoriserede ledningsoplysninger til en scanning af ældre papirkort uden målfaste oplysninger. Det er således forudsat i lovforarbejderne, at indscannede, ældre papirkort uden målfaste oplysninger, kan være tilstrækkelige.
Hvorvidt det materiale, forsyningen har fremsendt til entreprenøren i den aktuelle sag, er tilstrækkeligt præcist og retvisende til, at det kan anvendes af entreprenøren til brug for gravearbejdet, afhænger af en konkret vurdering. Det beskrevne materiale forekommer umiddelbart at være tilstrækkeligt, men det er ikke muligt for DANVA at vurdere med sikkerhed, om det er tilfældet.
Ad 3)
Hverken LER-loven eller retspraksis foreskriver en pligt for en ledningsejer til at betale for en graveaktørs afsætning af ledningerne på baggrund af de fremsendte ledningsoplysninger. Entreprenøren må derfor selv afholde udgifterne hertil, på linje med de øvrige udgifter ved gravearbejdet.
Hvis ledningerne er omfattet af gæsteprincippet, og sandsynligvis vil blive berørt af gravearbejdet, kan ledningsejeren dog i visse tilfælde have pligt til at betale for udgifterne til prøvegravning, selvom ledningsejeren har fremsendt de nødvendige ledningsoplysninger i henhold til LER-lovens regler. Dette er fastslået i Højesterets dom af 23. oktober 2018 (refereret i U 2019.464 H).
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Kan kommunalbestyrelsen pålægge et spildevandsselskab at kloakere et eksisterende sommerhusområde, der i dag har bundfældningstanke og nedsivningsanlæg?
Svar
Det er DANVAs vurdering, at kommunalbestyrelsen via spildevandsplanen kan pålægge et spildevandsselskab at kloakere et eksisterende sommerhusområde, der i dag har bundfældningstanke og nedsivningsanlæg.
Uddybende svar
Det følger af miljøbeskyttelseslovens § 32 b, stk. 1, jf. § 32, at spildevandsselskaber er forpligtede til at forsyne ejendomme i selskabernes forsyningsområde som fastlagt i spildevandsplanen. Bestemmelsen har sammenhæng med spildevandsbekendtgørelsens § 5, stk. 1, nr. 2, som angiver, at spildevandsplanen skal indeholde oplysning om eksisterende og planlagte fælles spildevandsanlæg og renseforanstaltninger i kommunen.
Ifølge forarbejderne til § 32 b (lovforslag nr. 91/2015, ad § 4, nr. 5), er "Spildevandsforsyningsselskaberne […] efter den foreslåede bestemmelse forpligtede til at forsyne en ejendom, der ligger inden for spildevandsforsyningsselskabets eksisterende og planlagte kloakeringsområde."
Forsyningspligten omfatter således både eksisterende og planlagte, fremtidige forsyningsområder. I sidste ende kan kommunalbestyrelsen udstede påbud til spildevandsselskabet om at forsyne et område inden for det forsyningsområde, der er fastlagt i spildevandsplanen, inden for en nærmere angivet fastsat frist, jf. miljøbeskyttelseslovens § 32 b, stk. 4.
Hverken forarbejderne til miljøbeskyttelsesloven, spildevandsbekendtgørelsen eller spildevandsvejledningen indeholder holdepunkter for at antage, at kommunalbestyrelsen skulle være afskåret fra at planlægge et kloakeringsområde i et område, der allerede er bebygget og forsynet med bundfældningstanke og nedsivningsanlæg på de enkelte ejendomme.
I retspraksis har der så vidt ses ikke været stillet spørgsmålstegn ved, at kommunen har kompetence til at inddrage et allerede bebygget område i kloakeringsområdet, hvor forsyningspligten gælder.
Til illustration kan henvises til Vestre Landsrets dom i MAD 2016.475, om hvorvidt kommunalbestyrelsen havde handlet proportionelt og oplyst sagen tilstrækkeligt, inden den i en spildevandsplan besluttede, at et eksisterende sommerhusområde skulle kloakeres. Sagen var anlagt af en modvillig grundejerforening, som ikke anfægtede, at kommunen havde hjemmel til at beslutte, at området skulle kloakeres.
Det er på denne baggrund DANVAs vurdering, at kommunalbestyrelsen via spildevandsplanen kan pålægge et spildevandsselskab at kloakere et eksisterende sommerhusområde, der i dag har bundfældningstanke og nedsivningsanlæg.
Spørgsmål
- En erhvervsejendom i landzone har bygget yderligere, uden at der er opkrævet supplerende tilslutningsbidrag fra spildvandsselskabet pga. manglende viden om det nye byggeri. Er kravet forældet?
- Erhvervsejendommen sammenlægges med en ubebygget grund. Kan spildevandsselskabet foretage et skøn over byggemuligheden og opkræve tilslutningsbidrag før der bygges?
DANVAs vurdering
- Hvis spildevandsselskabet har handlet ansvarligt i forhold til at søge relevante oplysninger hos kommunen om nyt byggeri med betydning for tilslutningsbidrag, vil den treårige forældelsesfrist suspenderes i indtil 10 år.
Uddybende svar
Ad. 1
Det er i den til DANVA tilsendte mail oplyst, at der opført et byggeri mellem 2012 og 2017 og at der er tale om erhverv i landzone. Det nye byggeri udløser ifølge betalingslovens (LBK nr. 553 af 24/04/2020) § 2, stk. 5. jf. stk. 3, et supplerende tilslutningsbidrag. Der henvises herom til Miljøstyrelsens vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 01/01/2001) pkt. 3.4.3. Spørgsmålet er, om spildevandsselskabets krav mod erhvervsejendommen er forældet.
Forældelsesspørgsmålet er reguleret i forældelsesloven (LBK nr. 1238 af 09/11/2015). Ifølge lovens § 3, stk. 1, er forældelsesfristen 3 år, medmindre andet følger af andre bestemmelser. Var fordringshaveren ubekendt med fordringen eller skyldneren, regnes forældelsesfristen først fra den dag, da fordringshaveren fik eller burde have fået kendskab hertil – dog senest 10 år efter det tidligste tidspunkt, hvor fordringen kunne kræves opfyldt. Denne absolutte forældelsesfrist på 10 år, følger af lovens § 3, stk. 3, nr. 4.
Spildevandsselskabet oplyser, at det ikke var bekendt med, at der blev bygget yderligere og derfor ikke har opkrævet supplerende tilslutningsbidrag. For at forældelsesfristen udskydes, skal uvidenheden foreligge hos fordringshaveren, dvs. spildevandsselskabet. Det er som udgangspunkt uden betydning, hvilke oplysninger andre – f.eks. kommunen - ligger inde med, så længe spildevandsselskabet ikke havde eller burde have kendskab til disse oplysninger.
I bogen ”Forældelse efter forældelsesloven af 2007” af Bo von Eyben, s. 418 ff., fremgår det dog, at skattemyndighederne ifølge retspraksis har en vis pligt til at samarbejde, således at der i et vist omfang skal ske videregivelse af oplysninger. Disse principper kan ifølge bogen have betydning på andre myndighedsområder. Det er dog DANVAs vurdering, at en sådan samarbejdspligt er mere vag i forholdet mellem spildevandsselskab og kommune efter udskillelsen af forsyningen i år 2010, hvilket støtter den opfattelse, at kommunens eventuelle viden om det nye byggeri ikke hindrer suspension af forældelsen.
Det fremgår videre af s. 415 i bogen, at vurderingen af, om der skal ske suspension, vil bero på en konkret vurdering af, om kreditor (spildevandsselskabet) har udvist den grad af agtpågivenhed, som måtte kræves i den pågældende situation og at det centrale spørgsmål typisk vil være, om kreditor (spildevandsselskabet) skulle have iværksat undersøgelser m.v., som kunne have givet vedkommende tilstrækkelige informationer til, at kravet kunne være gjort gældende. Det er således i sidste ende relevant, hvordan spildevandsselskabet får oplysninger om nybyggeri på ejendomme.
Ifølge miljøbeskyttelseslovens (LBK nr. 1218 af 25/11/2019) § 32 c, drøfter kommunalbestyrelsen årligt forsyningsforholdene i kommunen med alle spildevandsselskaberne. I lovbemærkningerne (L 91, 2015) til bestemmelsen fremgår det, at det ifølge Energi-, Forsyning- og Klimaministeriet og Miljø- og Fødevareministeriet er kommunalbestyrelsen, der har det overordnede ansvar for at planlægge udbygningen af forsyningen i takt med den øvrige udvikling i kommunen. Som eksempel på indholdet af drøftelsen nævnes behovet for udbygning af forsyningsnettet, herunder ledningsnet, faste anlæg m.v. Som bygningsmyndighed er det kommunalbestyrelsen, der ligger inde med relevante oplysninger af betydning for spildevandsselskabernes opkrævning af tilslutningsbidrag ifm. nybyggeri. Det er således DANVAs vurdering, at kommunalbestyrelsen skal oplyse spildevandsselskaberne herom.
Har kommunalbestyrelsen forsømt at give spildevandsselskabet relevante oplysninger, vurderer DANVA, at forældelsesfristen udskydes, således at den 3-årige forældelsesfrist først begynder at løbe fra det tidspunkt, hvor spildevandsselskabet fik/burde have fået kendskab til fordringens eksistens.
Det skal dog understreges, at den absolutte 10-års frist udgør den maksimale grænse for, hvor lang tid fristen kan udskydes. Dvs. at et krav på tilslutningsbidrag, der er udløst af et byggeri udført i 2012, som spildevandsselskabet først får kendskab til i 2020, forældes i år 2022, selvom 3-års fristen her vil fordre forældelse først i 2023. Den korte forældelsesfrist på 3 år, kan således ikke overskride den absolutte frist på 10 år.
Ad. 2
Det følger af betalingslovens § 2, stk. 3, 1. og 2. pkt. at for erhvervsejendomme fastsættes tilslutningsbidraget til 30.000 kr. eksklusive moms pr. påbegyndt 800 m² grundareal. For erhvervsejendomme i landzone beregnes et tillagt grundareal ud fra det bebyggede areal og en skønnet bebyggelsesprocent.
Betalingsvejledningen skriver herom i pkt. 3.3, at der for erhvervsejendomme i landzone ikke skal regnes med det faktiske grundareal, men et skønnet grundareal, der fastsættes ud fra det faktisk bebyggede areal og en skønnet bebyggelsesprocent. Det faktisk bebyggede areal udgøres af arealet på alle bygninger, hvorfra der skal tilledes spildevand til det offentlige kloaksystem. Den skønnede bebyggelsesprocent skal fastsættes ud fra en vurdering af den formodede gennemsnitlige bebyggelsesprocent for en tilsvarende erhvervsejendom i byzone. Dette udgør ikke hjemmel til at foretage et skøn over byggemuligheden og opkræve tilslutningsbidrag, før der bygges.
Ifølge betalingsloven § 2, stk. 3, 3. pkt. kan der for ubebyggede erhvervsejendomme i landzone skønnes et bebygget areal. I tilfælde af, at der ikke er et bebygget areal, der kan indgå i beregningen af det tillagte grundareal, kan spildevandsselskabet således i stedet skønne et bebygget areal. Ved sammenlægning med en bebygget grund, er denne bestemmelse ikke relevant, idet der netop findes et bebygget areal, der kan indgå i beregningen.
Det er således DANVAs vurdering, at spildevandsselskabet ikke kan foretage et skøn og opkræve tilslutningsbidrag ved sammenlægning med en ubebygget grund.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
a) Hvor detaljeret skal oplysninger om ledningsbeliggenhed, der gives fra ledningsejer til graveaktør være?
b) Fra hvornår blev ledningsejere efter lov om registrering af ledningsejere forpligtede til at angive beliggenheden som nævnt under a) af deres ledninger
DANVAs vurdering
a) Ledningsbeliggenheden skal angives så præcist af ledningsejer, at graveaktøren kan grave direkte efter oplysningerne fra ledningsejer. Dette indebærer dog ikke, at ledningsejer skal give en helt præcis angivelse af ledningers beliggenhed.
b) Ledningsejere blev efter lov om registrering af ledningsejere forpligtede til at påvise beliggenheden af deres ledninger fra og med d. 1. marts 2004.
Uddybende svar
Ad a)
1. Det fremgår af § 8 i lov om registrering af ledningsejere (lbk. nr. 578, nr. 2011), at ledningsejere skal fremsende oplysninger om deres ledninger til graveaktører. Med hjemmel i nævnte lov fremgår det af § 17, stk. 1 i bekendtgørelse om registrering af ledningsejere (bkg. nr. 1011 af 25/10/2012), at ledningsejeren skal fremsende de "nødvendige ledningsoplysninger". Det fremgår endvidere af bekendtgørelsens § 17, stk. 3 at
de "udleverede ledningsoplysninger skal have et indhold og en kvalitet, så de er umiddelbart anvendelige ved gravearbejdet".
Erhvervs- og byggestyrelsen har givet retningslinjer om, hvad forpligtelsen nævnt under 1 og har til DANVA oplyst følgende:
- Forpligtelsen indebærer ikke efter erhvervs- og byggestyrelsen vurdering, at ledningsejer skal kunne oplyse den præcise beliggenhed af sin ledning til graveaktøren. Ledningsejeren skal oplyse det, ledningsejeren ved og bestræbe sig på en konstruktiv dialog med graveaktøren, men ledningsejeren er ikke forpligtet til eksempelvis at frigrave, alene fordi ledningsejeren ikke kender den præcise beliggenhed af ledninger.
- Det kan ikke siges med sikkerhed, hvornår ledningsejers angivelse af ledningers beliggenhed er så upræcis, at ledningsejer skal frigrave, men angivelse af ledningens placering, som et sted i højre eller venstre side eller i midten af vejen, må dog betragtes som værende for upræcis.
- Det kan ikke kræves af ledningsejere, at de kan oplyse, hvor dybt deres ledninger er beliggende. Dette skal bl.a. ses i lyset af, at terrænudformning og dermed ledningsdybden kan ændre sig og at det derfor i praksis vil være særdeles vanskeligt for ledningsejere at holde styr på, hvor dybt deres ledninger ligger.
Det er i øvrigt ikke muligt at angive generelle regler for ledningsejeres forpligtelser til at angive beliggenhed overfor graveaktører. Forpligtelsen vil afhænge meget af de konkrete omstændigheder. Der en omfattende domspraksis på området.
Ad b)
Lov om registrering af ledningsejere blev først vedtaget i 2004, og den gældende lov er fra 2011. Siden den oprindelige lov og frem til den gældende lov har reglerne for så vidt angår ledningsejernes ansvar for at oplyse ledningers beliggenhed ikke ændret sig. Det har således altid fremgået af § 8, at ledningsejeren skal fremsende de nødvendige ledningsoplysninger til forespørgeren eller indgå aftale med denne om påvisning af stedet. Loven omfatter også ledninger anlagt før 1. marts 2004.
Det følger af ovenstående, at ledningsejere blev forpligtet til at påvise beliggenheden af deres ledninger fra og med d. 1. marts 2004.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
a) Kan spildevandsselskabet eller kommunen bare administrativt markere de privat kloakerede områder i spildevandsplanen i forbindelse med opdateringer?
b) Hvor meget dokumentation skal spildevandsselskabet eller kommunen have for at kunne fastholde at en villavej/område er privat kloakeret?
c) Gør det en forskel, hvis kommunen har overtaget vejen efter 2010-udskillelsen af forsyningen?
DANVAs vurdering
Fællesprivate spildevandsanlæg skal fremgå af spildevandsplanen. Giver spildevandsplanen ikke et klart svar på, om et spildevandsanlæg tilhører spildevandsselskabet eller om det er et fællesprivat spildevandsanlæg, kan spildevandsselskabet inddrage relevante tinglyste dokumenter og oplysninger om, hvem der faktisk har vedligeholdt ledningerne. Spildevandsselskabets faktiske vedligeholdelse af ledninger kan således føre til, at ledningerne anses for at tilhøre spildevandsselskabet og ikke privat ejede. Ved vurderingen heraf, er det ikke i sig selv afgørende, hvem der ejer vejen.
Uddybende svar
a) Kan spildevandsselskabet eller kommunen bare administrativt markere de privat kloakerede områder i spildevandsplanen i forbindelse med opdateringer?
Fællesprivate spildevandsanlæg skal fremgå af spildevandsplanen, jf. spildevandsbekendtgørelsens § 5, stk. 1, nr. 2 ( nr. 1317 af 04/12/2019) eller af et tillæg til spildevandsplanen. I praksis er spildevandsplanerne dog sjældent så detaljerede, at de er egnede til at afgøre, om et spildevandsanlæg er spildevandsselskabets eller om det er et fælles privat spildevandsanlæg. Om denne situation fremgår det af spildevandsvejledningen pkt. 2.1.11(vejl. nr. 28 af juni 2018), at man ved vurderingen af, hvem der har ansvaret for ledningerne, kan inddrage øvrige oplysninger om, hvilke anlæg spildevandsselskabet har etableret, drevet og vedligeholdt. Dette uddybes nærmere i Spildevandsbetalingsloven – En kommentar af Moe, Mogens m.fl., 2. udgave, 1. oplag, s. 104, hvor det med henvisning til MAD 2003.168 H fremgår, at hvis spildevandsselskabet er gået ind i vedligeholdelsesopgaven, selvom der er tale om et fællesprivat spildevandsanlæg, så må de pågældende ledninger i dag betragtes som en del af spildevandsselskabet net. Der henvises i øvrigt til vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 01/01/2001) pkt. 7.3 ”Offentlig overtagelse af private spildevandsanlæg”.
Moe skriver videre, at for så vidt angår nye fællesprivate spildevandsanlæg, tillades de alene oprettet, hvis der er et veldefineret spildevandslav, der har ansvaret og henviser her til spildevandsbekendtgørelsens § 5, stk. 3. Det følger af denne bestemmelse, at de berørte bolig- og grundejere skal oprette et spildevandslav, der varetager anlæggets etablering, drift og vedligeholdelse og skal udarbejde vedtægter, der skal tinglyses på de berørte ejendomme, når det fælles spildevandsanlæg er optaget i spildevandsplanen. Der henvises i øvrigt til spildevandsvejledningens pkt. 3.2 ”Oprettelse af spildevandslav”.
Fsva. allerede eksisterende spildevandsanlæg fremgår det af spildevandsvejledningen, at udgangspunktet er, at spildevandsanlægget anses for at være ejet af spildevandsselskabet, medmindre det modsatte kan bevises, bl.a. ved tinglysning på ejendommen eller fordi det direkte fremgår af særskilte dokumenter (aftaler, landvæsenskommisionskendelser mv.). Dette skyldes, at spildevandsselskabet ellers ikke har opfyldt sin forsyningspligt. Kunden kan ikke tvinges ind i et fællesprivat spildevandsanlæg, medmindre spildevandsselskabet har tilstrækkelig dokumentation for, at anlægget er privat etableret og at spildevandsselskabet ikke har haft nogen vedligeholdelse af anlægget.
b) Hvor meget dokumentation skal spildevandsselskabet eller kommunen have for at kunne fastholde at en villavej/område er privat kloakeret?
I tvivlstilfælde kan tilstrækkelig dokumentation efter omstændighederne findes i tinglyste dokumenter på ejendommene, aftaler m.v., ligesom også vedligeholdelsespligten spiller en vigtig rolle ved afgørelsen af, om ledningerne må anses for at være privat ejede eller at tilhøre spildevandsselskabet. Har spildevandsselskabet overtaget vedligeholdelsespligten efter aftale eller eventuelt af egen drift uden nærmere aftale herom, må ledningerne anses for at tilhøre spildevandsselskabets net. Det afhænger af den konkrete sag, om der er tilstrækkelig dokumentation for, at anse et område for privat kloakeret og dermed ikke hørende under spildevandsselskabets vedligeholdelsespligt. Det bemærkes dog, at det er spildevandsselskabet, og ikke kunden, der skal frembringe sådan dokumentation, idet udgangspunktet som nævnt er, at et spildevandsanlæg anses for at være ejet af spildevandsselskabet
c) Gør det en forskel, hvis kommunen har overtaget vejen efter 2010-udskillelsen af forsyningen?
Der må sondres mellem ejerskab af vej og det øvrige privatejede grundareal. Selvom kommunen har overtaget vejen efter udskillelsen af forsyningen i år 2010, er det ikke ensbetydende med, at også det øvrige grundareal og dertilhørende fællesprivatejede spildevandsanlæg overgår til at være kommunalt ejet. Ejerskabet til vejen indbefatter stik fra vejafvanding samt stikledninger og vejriste m.v., men ikke mere end dette.
Spørgsmål
Er det muligt for en spildevandsforsyning at nedsætte vandafledningsbidraget for en vandmængde brugt af en vandforsyning ifm. rensning af nyetablerede vandrør og efterfølgende tilledt kloakken?
DANVAs vurdering
DANVA kender ikke til lignende fortilfælde i praksis, men det er DANVAs bedste vurdering, at vandforsyningen skal betale fuldt vandafledningsbidrag for vand brugt til rensning af nyetablerede vandrør og efterfølgende tilledt kloakken. Foreningen kan dog ikke udtale sig om, hvad domstolene ville nå frem i det konkrete tilfælde.
Uddybende svar
Det fremgår af betalingsloven (lbk. nr. 633, 2010), at der i visse tilfælde, og med hjemmel i samme lov, kan ske nedsættelse for betaling af vandafledningsbidrag. Nedsættelse i forbindelse med skylning af nye vandrør er ikke nævnt. Den undtagelse, betalingsloven nævner, der kommer tættest på det aktuelle tilfælde er § 2 b. stk. 2, hvorefter spildevandsforsyningsselskabet efter en konkret vurdering kan nedsætte betalingen til vandafledningsbidrag for tilledning af filterskyllevand til kloakken. Dette forudsætter at tilledningen af filterskyllevandet ikke giver anledning til så store omkostninger som tilledning af almindeligt spildevand, og samfundsmæssige og miljømæssige hensyn i øvrigt taler for det.
De sidst nævnte betingelser skal altså alle være opfyldte, før spildevandsforsyningsselskabet kan beslutte at nedsætte vandafledningsbidraget for filterskyllevand. Der er en uddybning af de nævnte betingelser i lovbemærkningerne til betalingslovens § 2 b, stk. stk. 2 samt under punktet 4.4.2 i vejledningen til betalingsloven (vejl. nr. 12414, 2001).
Som det fremgår af det ovenfor anførte, skal mange betingelser være opfyldte, før der kan gives nedsættelse for betaling af vandafledningsbidraget for tilledning af filterskyllevand. Adgangen til nedsættelse er altså restriktiv. Der kan på siderne 90 – 92 i ”Betænkning om principper for beregning af vandafledningsbidrag” fra 1999 læses mere overvejelserne ifm. nedsættelse af vandafledningsbidrag for filterskyllevand
http://www2.mst.dk/Udgiv/publikationer/1999/87-7909-351-5/pdf/87-7909-351-5.pdf
At adgangen til at nedsætte vandafledningsbidrag for filterskyllevand er restriktiv taler imod en udvidende tolkning af betalingslovens § 2 b. gående på, at nedsættelse af betaling for afledning af vand brug til rensning af nyetablerede vandrør retsligt kan sidestilles med afledning af filterskyllevand, som er reguleret i § 2 b. stk. 2.
På baggrund af det ovenfor anførte, er det DANVAs vurdering, at der skal opkræves vandafledningsbidrag for tilledning af vand brugt til rensning af nye vandrør. DANVA finder det som beskrevet ovenfor også meget tvivlsomt, om der kan støttes ret på betalingslovens § 2 b. om betaling for afledning af filterskyllevand.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Hvornår kan spildevandselskabet opkræve vandafledningsbidrag for en nytilsluttet ejendom?
DANVAs vurdering
Spildevandsselskabet kan opkræve vandafledningsbidrag fra kunden fra det faktiske tilslutningstidspunkt. Vandafledningsbidrag, der forfalder til betaling efter dette tidspunkt, men før spildevandsselskabet har fået melding om tilslutning, kan ifølge forældelseslovens § 3, stk. 1, opkræves i indtil 3 år efter.
Uddybende svar
Spørgsmålet vedrører den situation, hvor spildevandsselskabet fører et nyt kloakstik frem til skel, så ejendommen fremadrettet afleder alt husspildevand til selskabets kloak, frem for at aflede spildevandet til bundfældningstank og derefter direkte videre til recipienten. Ifølge betalingslovens (LBK nr. 553 af 24/04/2020) § 2 a, stk. 12, betales der vandafledningsbidrag fra det tidspunkt, hvor en ejendom tilsluttes spildevandsselskabets anlæg. Spildevandsselskabet kan således opkræve vandafledningsbidrag fra dette tidspunkt, men sommetider modtager spildevandsselskabet imidlertid aldrig (eller sent) meddelelse om, at der er sket tilslutning.
Grundejeren har en frist på et halvt år efter at spildevandsselskabet har etableret tilslutningsmulighed, til at tilslutte ejendommen. Herefter kan spildevandsselskabet opkræve vandafledningsbidrag. Hvis der er en periode før fristens udløb, hvor der ikke er blevet betalt vandafledningsbidrag, men hvor ejendommen har været tilsluttet, har spildevandsselskabet dog ikke fortabt sit krav. Dette skyldes, at det er det faktiske tilslutningstidspunkt, der er afgørende for, om spildevandsselskabet kan opkræve vandafledningsbidrag for perioden forud for meddelelsestidspunktet. Ifølge forældelseslovens (LBK nr. 1238 af 09/11/2015) § 3, stk. 1, gælder der en forældelsesfrist på fordringer på 3 år, således at spildevandselskabet i op til tre år efter, at fordringen først kunne kræves opfyldt, kan gøre sit krav gældende. Spildevandsselskabet kan med fordel gøre grundejeren opmærksom på, at såfremt der ikke betales vandafledningsbidrag fra det faktiske tilslutningstidspunkt, vil dette beløb opkræves grundejeren efter forældelseslovens regler.
Undlader grundejeren at tilslutte ejendommen inden for den fastsatte frist, kan der ikke opkræves vandafledningsbidrag. Der henvises herom til vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 01/01/2001) pkt. 4.3 ”Hvornår kan der opkræves vandafledningsbidrag?”. I sådanne tilfælde, kan kommunalbestyrelsen i stedet påbyde tilslutning efter miljøbeskyttelseslovens § 30 (LBK nr. 1218 af 25/11/2019). DANVA opfordrer spildevandsselskabet til at indgå i en dialog med kommunen med henblik på at klarlægge, hvornår ejendommene er blevet tilsluttet.
Spørgsmål
Må en forsyningsvirksomhed etablere, eje og/eller vedligeholde en jordledning/stikledning, der forsyner én given ejendom med vand og spildevandsafledning, hvis jordledningen/stikledningen er beliggende på selve ejendommen?
DANVAs vurdering
DANVA vurderer, at en vand- og spildevandsforsyningsvirksomhed ikke må etablere, eje og eller vedligeholde jordledning(vand) eller privat stikledning(spildevand) eller øvrige vand- eller afløbs-installationer på en ejendoms side af grundgrænsen.
Uddybende svar
1. Vand
For så vidt angår forsyningens mulighed for som sin hovedaktivitet at etablere, eje og/eller vedligeholde en jordledning eller ledning på en ejendom, er retstilstanden på området ikke klar.
Ifølge normalregulativernes for kommunale vandforsyninger hhv.
private vandforsyninger retningslinjer for kommunalt ejede vandforsyninger er dette ikke muligt fsva. jordledninger. Juridisk set er normalregulativerne retningslinjer dog ikke bindende.
Det fremgår, efter DANVAs opfattelse, ikke klart af lovgivningen, i hvilket omfang vandselskaber måtte have en sådan mulighed efter reglerne om tilknyttede aktiviteter. DANVA anser det dog for værende tvivlsomt om en sådan mulighed foreligger iht. lovgivningen. Det er således udtrykkeligt angivet i bekendtgørelse om vandselskabers deltagelse i anden virksomhed (bkg. nr. 1195, 2010), at vandselskabernes mulighed for tilknyttede aktiviteter er begrænsede – og DANVA har vanskeligt ved at se, at bekendtgørelsens § 2 kunne omfatte det ovenstående tilfælde.
DANVA kender ikke umiddelbart til nogen domme eller afgørelser der skaber klarhed over retstilstanden på området.
Det er herefter DANVAs vurdering, at en vand- og spildevandsforsyningsvirksomhed ikke efter gældende regler må etablere, eje og/eller vedligeholde jordledninger og afløbsinstallationer på ejendomme.
2. Spildevand
DANVA vurderer, at en forsyningsvirksomhed efter gældende regler ikke som del af deres hovedaktivitet kan etablere, eje og/eller vedligeholde en privat stikledning eller ledning i en ingeniørgang på en ejendom. Der kan til støtte for denne opfattelse henvises til miljøbeskyttelseslovens § 28, stk. 4: "Der er tilslutningspligt for ejendomme, når stikledning er ført frem til grundgrænsen"
og spildevandsbekendtgørelsens § 8:
Inden for et i spildevandsplanen fastlagt kloakopland for det offentlige spildevandsanlæg er grundejerne forpligtede til for egn regning at tilslutte spildevandet til kloakkerne gennem lukkede ledninger, når der er ført stikledning frem til grundgrænsen, jf. lovens § 28, stk. 4.
Om det efter de gældende regler om tilknyttede aktiviteter er muligt at etablere, ejer og/eller vedligeholde en privat stikledning, anser DANVA for at være tvivlsomt. Der henvises til betragtningerne om tilknyttede aktiviteter under pkt. 1 ovenfor.
DANVA kender ikke umiddelbart til nogen domme eller afgørelser der skaber klarhed over retstilstanden på området.
På baggrund af det anførte, er det DANVAs vurdering, at spildevandsselskaber ikke efter gældende regler må etablere, eje og/eller vedligeholde private stikledninger på ejendomme.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
- Har kommunen hjemmel til at regulere, begrænse eller forhindre etablering af private spildevandsanlæg, f.eks. for at sikre at spildevandsselskabet får tilslutningsbidrag for alle nye udstykninger/ejendomme?
- Skal kommunens regulering ske igennem lokalplanlægning, spildevandsplan eller afgørelser efter byggelov?
- Kan kommunen pålægges økonomisk ansvar for private spildevandsanlæg som misligholdes eller hvor lavets medlemmer ikke kan eller vil betale for at holde anlægget i lovmæssig stand?
- Hvad kan spildevansselskabet gøre for at sikre at der er tilstrækkelig styring og kontrol med fremtidige private spildevandsanlæg/laug?
- Hvad gør spildevansselskabet med de eksisterende private spildevandsanlæg – kan vi skabe overblik, og kræve vedtægter fra laugene? Er der en forældelsesfrist i forhold til at kræve lovliggørelse?
- Har spildevandsselskabet pligt til at føre stik frem til ejerlejligheder på samme matrikel?
DANVAs vurdering
Ad 1:
Kommunalbestyrelsen beslutter, om der skal være mulighed for at etablere et fællesprivat anlæg og kan dermed også begrænse etablering af sådanne. Borgerne i kommunen kan fremsætte ønske herom, men kan ikke gennemtvinge dette og kommunen kan på sin side heller ikke tvinge borgere til at oprette et fællesprivat spildevandsanlæg. Kommunens spildevandsplan indeholder de nærmere retningslinjer for, hvordan kommunen træffer konkrete afgørelser på området. Det fremgår af spildevandsbekendtgørelsens § 5, stk. 1, nr. 2, at kommunalbestyrelsens spildevandsplan skal indeholde oplysninger om de eksisterende og planlagte fælles spildevandsanlæg og renseforanstaltninger i kommunen, herunder afgrænsning af de enkelte kloakeringsområder samt angivelse af, om anlægget er ejet af et spildevandsforsyningsselskab eller ikke er ejet af et sådant selskab. Det bemærkes dog, at kommunalbestyrelsen ifølge bekendtgørelsens § 6, har pligt til at forhandle sit forslag til spildevandsplan med spildevandsforsyningsselskaber i kommunen, således at kommunalbestyrelsen ikke egenhændigt fastsætter og gennemfører spildevandsplanen. For en mere uddybende gennemgang henvises til spildevandsvejledningens pkt. 2.1.11, 32.2 og 3.2.2.
Ad 2:
Som udgangspunkt skal kommunalbestyrelsens regulering af private spildevandsanlæg ske gennem spildevandsplaner. Hvis ikke den eksisterende spildevandsplan hjemler mulighed for at træffe afgørelse på området, skal der udarbejdes et tillæg til spildevandsplanen, som skal sendes i høring forinden endelig vedtagelse. Det skal af tillægget fremgå, at der f.eks. er adgang for kommunalbestyrelsen til at give tilladelse til et fællesprivat spildevandsanlæg på et nærmere afgrænset område.
Ad 3:
Kommunen er som miljømyndighed forpligtet til at sikre, at spildevandsforholdene er forsvarlige. Kommunen kan således give påbud efter miljøbeskyttelseslovens § 30, stk. 1. Kommunen har efter denne bestemmelse beføjelsen til at påbyde, at der foretages nødvendig forbedring eller fornyelse af et privat spildevandsanlæg. Kommunen kan ifalde et erstatningsansvar ved tilsidesættelse af disse pligter, men en nærmere stillingtagen til et sådant erstatningsansvar forudsætter et nærmere kendskab til de konkrete omstændigheder i sagen.
Ad 4:
Som behandlet oven for, har kommunen som tilsynsmyndighed mulighed for at udstede påbud for at sikre et lovligt hhv. miljømæssigt forsvarligt spildevandsanlæg. Derudover er der i medfør af miljøbeskyttelseslovens § 87 mulighed for, at kommunen kan bemyndige personer til at udføre tilsynsopgaver efter miljøbeskyttelsesloven. Det er DANVAs vurdering, at også et spildevandsselskab ville kunne få en sådan bemyndigelse fra kommunen. Udnyttes denne beføjelse, har spildevandsselskabet krav på betaling for de omkostninger, der er forbundet med at udføre tilsynet, jævnfør bestemmelserne om spildevandsselskabers tilknyttede virksomhed.
Ad 5:
Spildevandslaugene skal udarbejde vedtægter og udkastet hertil skal foreligge samtidig med spildevandsplanforslagets offentliggørelse. De endelige vedtægter skal tinglyses på de berørte ejendomme, når det fælles spildevandsanlæg er optaget i spildevandsplanen. Dette fremgår nærmere af spildevandsvejledningens punkt 3.2. For så vidt angår spildevandslaug, som ikke har fået udarbejdet disse vedtægter, er det klare udgangspunkt, at kommunen også efterfølgende kan kræve disse vedtægter udarbejdet. Forældelsesloven omfatter fordringer, hvilket der vanskeligt kan siges at være tale om her. Vi kan ikke gå ind i spørgsmålet vedrørende krav om lovliggørelse.
Ad 6:
Nej, forsyningspligten omfatter ikke ejerlejligheder på samme matrikel.
Ifølge miljøbeskyttelseslovens § 28, stk. 4 (lbk nr. 1218 af 25/11/2019), skal spildevandsselskabet føre stikledning frem til ejendommens grundgrænse i medfør af forsyningspligten. Ifølge pkt. 1.4.3 i Miljøstyrelsens vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 01/01/2001), svarer begrebet ”grundgrænse” til den enkelte ejendoms skelgrænse. Det er ifølge vejledningen, den matrikulære grundgrænse til en ejendom, der er snitflade mellem den offentlige stikledning og det private spildevandsanlæg. Kloakforsyningen skal således alene føre stik frem til skellet for den matrikulære grundgrænse for at opfylde sin forsyningspligt.
Hvad der nærmere forstås ved den matrikulære grundgrænse, fremgår af udstykningsloven (LBK nr. 769 af 07/06/2018). Ifølge § 1, består matrikelbetegnelsen for et areal af matrikelnummer og ejerlav og ifølge § 2, skal en samlet fast ejendom forstås som ”ét matrikelnummer eller flere matrikelnumre, der ifølge notering i matriklen skal holdes forenet”. Ifølge tinglysningsloven (LBK nr. 1075 af 30/09/2014) er også ejerlejligheder og bygning på lejet grund omfattet af begrebet ”fast ejendom”. Det er dog udstykningslovens definition, der er afgørende i forhold til forsyningspligten. Det vil sige, at der ikke er forsyningspligt til flere bygninger på én matrikel, men kun frem til matriklens grundgrænse. Når der er placeret flere ejendomme på samme matrikelnummer, er der ikke tale om et fællesprivat spildevandsanlæg, men blot internt ledningsnet.
Foreligger der sokkeludstykning, hvor skellet placeres umiddelbart ved bygningens sokkel, er der dog forsyningspligt til den enkelte sokkeludstykkede bygning.
Om hæftelsesforholdet til spildevandsselskabet, skriver Miljøstyrelsen i pkt. 2.1.7 i sin vejledning, at det er ejeren af den faste ejendom, som er pålagt at betale tilslutningsbidrag. Hvis en anden person ejer en bygning på grunden, er denne ejer dog pålagt at betale vandafledningsbidrag m.v., som hidrører fra bygningen. Herved er tilslutningsbidrag og vandafledningsbidrag opdelt ift. ejer af grunden og ejer af bygningen.
Spørgsmål
En forbruger, som anvender den lovbestemte afdragsordning på spildevandsområdet, foretager en ekstraordinær indbetaling. Må spildevandsselskabet i den anledning forkorte restløbetiden på afdragsordningen?
DANVAs vurdering
Det er DANVAs vurdering, at afdragsordningens restløbetid ikke påvirkes af ekstraordinære indbetalinger. Spildevandsselskabet er således ikke berettiget til at forkorte restløbetiden, ligesom der ikke skal gives en ny 20-årig afdragsperiode fra tidspunktet for den ekstraordinære indbetaling.
Uddybende svar
Rammerne for den lovbestemte afdragsordning fremgår af bekendtgørelse nr. 108/2015. Ifølge § 8, stk. 1 løber afdragsordninger over 20 år.
Det følger af bekendtgørelsens § 8, stk. 2, at ejendomsejeren til enhver tid har ret til helt eller delvist at indfri sine forpligtelser i henhold til en afdragsordning, og at ejendomsejeren herefter har "... ret til en reduktion af de samlede kreditomkostninger, der består af renter og omkostninger i den resterende del af afdragsordningens løbetid."
Med formuleringen om, at renter og omkostninger reduceres i "den resterende del af afdragsordningens løbetid" synes det at være forudsat, at afdragsordningens løbetid er uændret i anledning af ekstraordinære indbetalinger.
Dette underbygges af, at der ikke andetsteds i bekendtgørelsen er omtalt en mulighed for at regulere løbetiden i anledning af ekstraordinære indbetalinger.
Eftersom der er tale om en lovbestemt ordning, som er obligatorisk for spildevandsselskaberne at tilbyde på bekendtgørelsens vilkår (herunder vilkåret om, at afdragsordningerne løber over 20 år), vurderes der ikke at være mulighed for, at spildevandsselskaber på egen hånd kan regulere løbetiden ved ekstraordinære indbetalinger, når dette ikke fremgår af bekendtgørelsen.
Spørgsmål
Kan ejeren af en ejendom, der er opdelt i to lejemål med hver sin vandmåler og stophane, men kun ét spildevandsstik, forlange, at vandselskabet opdeler vandafledningsbidraget i to og sender regningen til hver af de to lejere?
DANVAs vurdering
Der findes intet juridisk krav om, at spildevandsselskabet skal tilbyde at opdele den faste del af vandafledningsbidraget, og afregne dette direkte over for lejerne.
Uddybende svar
Det følger af spildevandsbetalingslovens (LBK nr. 553 af 24/04/2020) § 1, stk. 4, 1. pkt., at ”udgifter til udførelse, drift og vedligeholdelse af spildevandsforsyningsselskabers spildevandsanlæg […] dækkes af bidrag fra de berørte ejere af fast ejendom […], der tilleder til spildevandsforsyningsselskabers spildevandsanlæg”. Det følger heraf, at det er ejeren der hæfter for betalingerne.
Det fremgår i overensstemmelse hermed, af pkt. 2.1.7 i Miljøstyrelsens vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 01/01/2001), at det er ejeren af den faste ejendom, der hæfter for gæld til spildevandsselskabet, også selvom ejeren af den faste ejendom har udlejet sin grund med tilhørende bygninger. Det fremgår videre, at det er spildevandsselskabet uvedkommende, hvorvidt en udlejer kan overføre disse udgifter til lejeren. Dette afhænger af lejelovgivningen og lejekontrakten, der indgås mellem lejer og udlejer.
Spørgsmål
Skal moms pålignes de statslige afgifter for spildevand og ledningsført vand?
DANVAs vurdering
Spørgsmålet må besvares bekræftende. Det fremgår af momslovens § 27, stk. 2, nr. 1, at afgifter indgår i afgiftsgrundlaget.
Uddybende svar
Hovedreglen er, at der skal betales moms af vederlaget for varer og ydelser. Dette fremgår af momslovens (lbk nr. 1021 af 26/09/2019) § 27, stk. 1. Bestemmelsens stk. 2 og 3 angiver, hvad der nærmere skal medregnes i afgiftsgrundlaget. Med andre ord præciserer bestemmelsens stk. 2 og 3 hovedreglen i stk. 1.
§ 27, stk. 2 lyder som følger:
”Stk. 2. I afgiftsgrundlaget medregnes:
1) Told og afgifter, der i henhold til andre love er opkrævet af tidligere omsætningsled, eller som betales i forbindelse med indførsel fra steder uden for EU eller ved erhvervelse af varer fra andre EU-lande, eller som det påhviler virksomheden at betale i forbindelse med den pågældende levering.
2) Biomkostninger som udgifter til provision, emballage, forsendelse, forsikring og lign., som leverandøren forlanger afholdt af aftageren.
3) Tilslutnings- og oprettelsesafgifter og andre beløb, som leverandøren afkræver modtageren som betingelse for levering af varer og ydelser.
4) Agentprovision og lign. samt auktionssalær.
5) Kreditkøbstillæg, finansieringstillæg og lign.”
(DANVAs fremhævning med fed)
Efter § 27, stk. 2, nr. 1 er udgangspunktet, at alle afgifter indgår i momsgrundlaget.
I SKATs vejledning til momsloven fremgår følgende om dette udgangspunkt i pkt. D.A.8.1.1.2.3:
”Der skal betales moms af told, som betales i forbindelse med indførsel af varer fra steder uden for EU, eller afgifter, der opkræves ved erhvervelse af varer fra andre EU-lande. Det kan også dreje sig om told og afgifter, der er opkrævet i tidligere omsætningsled. Der skal altså både opkræves moms af en række afgifter, som er opkrævet i tidligere omsætningsled, og af afgifter, som skal betales samtidig med, at varen sælges. Det kan fx dreje sig om punkt- og miljøafgifter.”
Som en modifikation hertil gælder dog, at registreringsafgifter af nye motorkøretøjer, der betales af køberen ved køretøjets indregistrering, ikke medregnes i momsgrundlaget. Årsagen hertil er, at det er registreringen, der er den afgiftsudløsende omstændighed, og ikke leveringen. Dette blev blandt andet fastslået i Landsskatterettens afgørelse af 19. marts 2002, hvor retten fandt at registreringsafgiftslovens (lbk nr. 177 af 25/02/2019) § 8 er en særbestemmelse, der medfører at registreringsafgiften ikke omfattes af afgiftsgrundlaget efter momslovens § 27, stk. 1, nr. 1.
DANVA har været i kontakt med SKAT og et revisionsfirma, som har bekræftet ovenstående.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
1) Er Vejmyndigheden kompetent til at løse tvister mellem ledningsejere? Og 2) er der love og retspraksis på området?
DANVAs vurdering
Dansk Ledningsejerforum (som DANVA er medlem af) har lavet et notat, der besvarer disse spørgsmål. Heraf fremgår det, at ”Vejmyndigheden har reelt ingen interesse i eller hjemmel til at bestemme, hvordan ledninger placeres indbyrdes, med mindre det kan begrundes med vejens tarv eller trafikafviklingen”.
Det fremgår ligeledes, at det desværre ofte kan være omstændeligt, når der opstår tvister mellem ledningsejere, fordi det ofte kun vil være via domstolene, man kan hævde sin ret.
Der kan læses mere om Dansk Ledningsejerforum på www.fuls.dk
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål 1
Kan vand- og spildevandsforsyninger (vandselskaber) med afsæt i sektorreguleringen stille arealer til rådighed, såfremt at en ladestanderoperatør vil opstille en ladestander?
Svar 1
Ja, forsyninger omfattet af bekendtgørelse om vandselskabers deltagelse i tilknyttet virksomhed kan bortforpagte eller udleje arealer til ladestanderoperatøre med det formål at opstille ladestandere.
Spørgsmål 2
Hvorledes er mulighederne for, at borgere og ansatte kan anvende allerede etablerede ladestandere hos de vandselskabers , hvor disse ladestandere har relation til forsyningens drift?
Svar 2
Vandselskabet må ikke fremstå som ladestanderoperatør for borgerne, men selskabet må gerne opstille ladestandere til brug for egne elbiler som bruges i almindlig drift. Derudover ville det i nogle tilfælde også være lovligt at tilbyde adgang til driftsrelaterede ladestandere som et personale gode.
Uddybning
DANVA har i forbindelse med disse to spørgsmål været i kontakt med Energistyrelsen, som i en mail af 24. marts 2022 har bekræftet vores syn på retsstillingen samt givet yderlig information om jeres fortolkning. I det følgende citeres Energistyrelsen.
Svar 1
”Vand- og spildevandsforsyningsselskaber, der er omfattet af vandsektorloven og dermed bekendtgørelse om vandselskabers deltagelse i tilknyttet virksomhed, kan efter bekendtgørelsens § 1, stk. 2, nr. 2, som en del af vandselskabets hovedvirksomhed udnytte nødvendig anlægsmæssige kapacitet (bygninger, lokaler, ledninger eller fast ejendom i øvrigt) ved udleje eller bortforpagtning, eksempelvis til parkering eller elektronisk infrastruktur. Det er Energistyrelsens vurdering, at vandselskaber kan bortforpagte eller udleje et areal til en ladestanderoperatør, som står for at opstille ladestandere.”
Svar 2
”Borgers mulighed for at anvende ladestandere: Hvis et vandselskab selv har etablerede egne ladestandere på sit areal, så vil borgere ikke kunne anvende ladestanderne, da vandselskaber i en sådan situation vil kunne anses for at være ladestanderoperatør.
Ansattes mulighed for at anvende ladestandere: Hvile i sig selv-princippet indeholder et krav om at udgifter skal være nødvendige for at drive vandselskabets forsyningsaktiviteter. Dette er både med henblik på typen og størrelsen af udgifterne, hvilket vil sige, at udgiften både er nødvendig efter vandforsyningslovens § 52 a og spildevandsbetalingslovens § 1, stk. 4, og at størrelsen på udgiften er nødvendig til brug for forsyningsaktiviteten og for at overholde balancekravet mellem udgifter og indtægter over en årrække.
Hvis ladestanderne opstilles til brug for de ansatte, som en del af deres arbejde (f.eks. hvor selskabet har elbiler til at køre mellem selskabets ejendomme), vil der ikke være noget til hinder for at opstille ladestandere efter hvile i sig selv-princippet. Det er Energistyrelsens umiddelbare vurdering, at ladestanderne i en sådan situation vil være en del af driften af vandselskabet.
Vandselskabets udgifter til løn vil efter hvile i sig selv-princippet være en nødvendig udgift. Hvis ladestanderne opstilles til brug for de ansatte, som et personalegode/-bonus, eller som en form for løn, vil der skulle foretages en konkret vurdering, hvorledes det vil være i overensstemmelse med hvile i sig selv-princippet, da der kan være situationer, hvor selskaberne skal konkurrere om særligt specialiserede ansatte, hvor det er nødvendigt at gøre noget særligt for at ansætte og fastholde dem. Energistyrelsen vurderer at hvile i sig selv-princippet er til hinder for, at vandselskaberne opstiller ladestandere for alle medarbejdere.”
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Af LER-tegninger fra elselskab fremgår private stik af rette linjer fra elskabe til de enkelte huse. Det viser sig, at stikkenes faktiske placering ikke er i overensstemmelse med det oplyste i LER. Hvordan forholder man sig når et elstik overgraves?
DANVAs vurdering
LER-loven gælder ikke for ejere af private el-stikledninger, se LER-lovens § 3.
I det konkrete tilfælde kan elselskabet næppe bebrejdes tegningerne i LER, såfremt elselskabet har taget forbehold for ledningernes faktiske placering i følgebrev og spildevandsselskabet har modtaget dette. Desuden elselskaberne efter LER ikke forpligtet til at indberette privates stikledninger. Herefter påhviler der formentlig spildevandsselskabet en undersøgelsespligt af jorden forinden, der graves. Har spildevandsselskabet ikke iagttaget denne, er der en formodning for culpa hos spildevandsselskabet, hvilket kan have betydning i et erstatningsopgør.
Uddybende svar
Private stikledninger
LER omfatter ledningsejere og ikke ledninger. LER-lovens (lbk nr. 206 af 15/03/2018) § 3, stk. 1, fastslår en positiv afgrænsning af de omfattede ledningsejere.
Det fremgår af bemærkninger (2003/1 LSF 52) til § 3, at
”I stk. 3 undtages endvidere stikledninger, som er ejet af ejendommens ejer. Omvendt er de af forsyningsselskaber ejede stikledninger beliggende i offentlig vej eller privat fællesvej omfattet af loven i medfør af stk. 1, nr. 2.
Med undtagelsen sikres det, at grundejere, som alene ejer ejendommens stikledninger, ikke er omfattet af loven og dermed ikke pålægges indberetningspligt for deres ledninger. Ejes stikledningen derimod af forsyningsselskabet, vil forsyningsselskabet tillige have indberetningspligt for stikledningerne.”
LER-loven gælder således ikke for privates el-stikledninger, hvorfor der ikke gælder en indberetningspligt herfor.
Elselskabers indberetningspligt
Elselskaber har indberetningspligt for så vidt angår egne ledninger.
DANVA har været i kontakt med Syd Energi Salg A/S, som oplyser, at mange elselskaber imidlertid vælger – ud over det lovpålagte oversigtskort i LER - at opgive oplysninger om, i hvilke områder private stikledninger er placeret. Da dette ikke er en forpligtelse pålagt ved lov eller anden administrativ forskrift, tjener oplysningerne som servicemeddelelse til gravere. Til disse oplysninger medfølger derfor et følgebrev. Heri fremgår typisk, at de pågældende ledninger er private, og at deres placering derfor er ukendt for elselskabet.
Har spildevandsselskabet modtaget et sådant lydende følgebrev, vurderer DANVA ikke, at der er noget at bebrejde elselskabet i forhold til stikledningernes faktiske placering.
Ledninger der ikke er i LER
Hverken LER-loven, LER-bekendtgørelsen eller bemærkninger til lovforslaget forholder sig til ledninger, der ikke er omfattet af LER. Udgangspunktet er herefter, at der formentlig påhviler graveren en undersøgelsespligt på ulovbestemt grundlag, dvs. en pligt til at undersøge, om der er ledninger i jorden på gravestedet forinden der graves. Det skal understreges, at pligten ikke er bestemt ved lov, men formentlig udspringer af sund fornuft, en bonuspater-betragtning. Det betyder, at såfremt man ikke har undersøgt forholdene, herunder spurgt de private ledningsejere om ledningers placeringer, må man grave med forsigtighed.
DANVA har været i kontakt med Henrik Suadicani (tlf. nr. 4171 7877), der sidder i LER support (4171 7759), som har bekræftet dette.
Graveren må altså foretage en undersøgelse af private stikledningers faktiske placering i de tilfælde, hvor graveren efter iagttagelse af sin forespørgselspligt efter LER-lovens § 9, bliver bekendt med ledningers tilstedeværelse i området, hvor der skal graves.
Det skal bemærkes, at private stikledninger er en gråzone
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål:
Kan vand- eller spildevandsforsyningen nægte at modtage kontanter, hvis kunden dukker op i administrationen for at betale fakturaer?
Svar:
Det korte svar er, at forsyningerne som udgangspunkt skal modtage kontanter dog ikke 20.000 kr. eller derover. Derudover kan forsyningen have en politik ift erhvervsdrivende gående på, at der ikke kan ske kontantbetaling.
Uddybende svar:
Forpligtigelsen til at modtage kontanter har begrænsninger
Vand- og spildevandsforsyninger må anses som ”betalingsmodtagere” og omfattet af Lov om betalinger (LBK nr. 53 af 18/01/2023).
Det betyder, at der som udgangspunkt gælder en forpligtigelse til at modtage kontanter, se § 81.
Der er forskellige undtagelsessituationer bl.a. følgende situationer nævnt i Betalingsloven:
En betalingsmodtager kan beslutte ikke at modtage kontakter fra en erhvervsdrivende betaler, se § 81 stk. 4. Forsyningen skal dog erindre, at dette skal ske under hensyntagen til lighedsprincippet, således at forstå, at sammenlignelige situationer kræver ensartet handlen fra forsyningen – medmindre der er saglig grund for at fravige. Såfremt at forsyningen ikke ønsker at modtage kontanter fra erhvervsdrivende skal dette være en synlig politik, som kunden har mulighed for at indrette sig efter.
Betalingsmodtagere, der er beliggende i områder, hvor der kan være en forhøjet risiko for røveri forbundet med modtagelse af kontanter, er dog alene forpligtet til at modtage kontanter fra kl. 06.00 til kl. 20.00. se § 81 stk. 3. Erhvervsministerier har i den forbindelse lavet en liste med postnumre. Formodentligt vil denne undtagelse ikke være relevant for forsyninger, hvor administrationen typisk har åben i dagtimerne.
Kontantforbud af hensyn til risikoen for hvidvask
Derudover at det også værd at have øje for, at de gældende regler i hvidvaskningslovgivningen fastslår, at det er forbudt at modtage 20.000 kr. eller derover i kontanter. Vand- og spildevandsforsyninger vurderes at være omfattet af den generelle bestemmelse, der angår kontantforbuddet, se § 5 i Hvidvaskloven (LBKG 2022-03-11 nr. 316).
Bestemmelsen lyder:
”Erhvervsdrivende, som ikke er omfattet af § 1, stk. 1, må ikke modtage kontantbetalinger på 20.000 kr. eller derover, hvad enten betalingen sker på én gang eller som flere betalinger, der er eller ser ud til at være indbyrdes forbundet.”
Det fremgår af lovbemærkningerne til den første version af Hvidvaskloven, at løbende ydelser ikke anses som værende indbyrdes forbundne. Dette betyder, at kontantforbuddet vil ramme betaling for levering af eksempelvis vand, hvis betalingen for en enkelt periode udgør 20.000 kroner eller derover. Se lovforslag 41/2016.
Konsekvensen er, at forsyningen skal afvise betalinger med kontanter over grænsen. Kunden må dog gerne betale 19.999,50 kr. og resten med kort, mobilbetaling eller kontooverførsel, vis betalingsforpligtigelsen er på 20.000 kr. eller derover.
Ovenstående er udtryk for, at der ikke er nogen særlige regler om kontantbetaling med tilknytning til Vandforsyningsloven eller Lov om betaling til spildevandsforsyningsanlæg.
DANVA har heller ikke kendskab til sager fra Forbrugerombudsmanden, der tilkendegiver, at der er særlige forpligtigelser forsyningerne af hensyn til ”sårbare” forbrugere, eller fordi betalingsmodtageren er et monopol. DANVA vurderer heller ikke, at der er grunde til at tage sådanne specifikke hensyn – og som vi forstår forsyningsfolk, så er ønsket eller behovet for kontantbetaling heller ikke tilknyttet ældre kunder eller kunder uden mobil e.lign. Langt den overvejende andel af kunderne sikrer sig nemlig, at der er noget automatik i forbindelse med betalingen for servicen typisk via Betalingsservice eller MobilePay.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling...
Spørgsmål
Har kommunalt ejerskab af et vandselskab den konsekvens, at vandselskabet ikke kan betragtes som en SMV (Små og Mellemstore Virksomheder)?
Svar
Ja.
Uddybende svar
Kommissionens henstilling af 6. maj 2003 redegør nærmere for definitionen af mikrovirksomheder, små og mellemstore virksomheder. Det følger af henstillingens art. 3, stk. 4, at en virksomhed ikke betragtes som en SMV, hvis 25 % eller derover af dens kapital eller dens stemmerettigheder kontrolleres direkte eller indirekte af et eller flere offentlige organer enkeltvis eller i fællesskab. Hvis en kommune har en sådan indflydelse i et vandselskab, er konsekvensen således, at vandselskabet ikke kan karakteriseres som SMV.
Det fremgår af s. 19 i Europa-Kommissionens brugervejledning til definitionen af SMV’er:
”I henhold til definitionen er en virksomhed ikke en SMV, hvis 25 % eller derover af dens kapital eller stemmerettigheder kontrolleres direkte eller indirekte af et eller flere offentlige organer enkeltvis eller i fællesskab. Denne bestemmelse er begrundet i, at virksomheder, der ejes af det offentlige, kan opnå visse fordele, især af finansiel art, i forhold til andre, der er finansieret med privat kapital. Hertil kommer, at det ofte er umuligt at beregne det relevante antal beskæftigede og de relevante finansielle data for offentlige organer.”
I citatet er kommunalt ejerskab udtrykkeligt nævnt, som et forhold, der kan medføre, at virksomheden ikke anses for at være SMV.
Art. 3, stk. 4 i henstillingen, undtager dog de tilfælde, der er omhandlet i art. 3, stk. 2. Det fremgår heraf, at en virksomhed kan betegnes som uafhængig, selv om 25 %-tærsklen er nået eller overskrides, hvis der er tale om en af nedenstående investorkategorier:
- offentlige investeringsselskaber, venturekapitalselskaber, fysiske personer eller grupper af fysiske personer, der regelmæssigt udøver virksomhed som venturekapitalinvestorer ("business angels"), der investerer egne midler i ikke-børsnoterede virksomheder, forudsat at de samlede investeringer fra disse "business angels" i en enkelt virksomhed ikke overstiger 1250000 EUR
- universiteter eller nonprofit-forskningscentre
- institutionelle investorer, herunder regionaludviklingsfonde
- selvstyrende lokale myndigheder med et årligt budget på mindre end 10 mio. EUR og mindre end 5000 indbyggere.
Det er ud fra ovenstående DANVAs vurdering, at vandselskabet ikke er en SMV.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Må vi som forsyningsvirksomhed deltage i og/eller afholde udgifter, der relaterer sig til terrænregulering af et lokalplanområde? Udfordringen er to steder:
- Et lokalplanområde, hvor grundvandet står i terræn og hvor der skal fyldes omkring 1 m jord på for at afledning og forsinkelse af regnvand m.m. kan fungere.
- Et lokalplanområde, hvor der i stedet for rør til afledning af regnvand skal laves grøfter. Her mener vi, at vi betaler udgravningen af grøfterne, men at vi ikke kan eller må finansiere en generel terrænregulering.
DANVAs vurdering
Spildevandsselskaber må ikke deltage i eller afholde udgifter, der relaterer sig til terrænregulering af et lokalplanområde. Aktiviteten i eksempel nr. 1 kan således ikke udføres af spildevandsselskabet. I eksempel nr. 2, hvor der skal graves grøfter, som har karakter af spildevandsteknisk anlæg, kan spildevandsselskabet betale udgravningen, men ikke i øvrigt finansiere en terrænregulering.
Uddybende svar
Det følger af vandsektorlovens (LBK nr. 52 af 23/01/2020) § 2, stk. 8, at man ved spildevandsforsyningsaktivitet forstår ”transport, behandling eller afledning af spildevand mod betaling”. Derudover fremgår det af betalingslovens (LBK nr. 553 af 24/04/2020) § 1, stk. 4, 1. pkt., at ejere af fast ejendom, der tilleder til spildevandsforsyningsselskabers spildevandsanlæg, betaler bidrag for ”udgifter til udførelse, drift og vedligeholdelse af spildevandsforsyningsselskabers spildevandsanlæg…” Som udgangspunkt kan spildevandsselskaber kun foretage aktiviteter knyttet hertil.
Et spildevandsselskabs aktiviteter kan opdeles i kategorierne hovedvirksomhed og tilknyttet virksomhed. ”Hovedvirksomhed” er nærmere defineret i § 1, stk. 2, i Bekendtgørelse om vandselskabers deltagelse i tilknyttet virksomhed (BEK nr. 1227 af 03/10/2016). Bestemmelsen oplister nogle kategorier af hovedvirksomhed. Disse hovedaktiviteter falder uden for bekendtgørelsen, der alene regulerer tilknyttet virksomhed, som reguleret i bekendtgørelsens § 2, stk. 2. Som eksempel på en tilknyttet aktivitet kan nævnes: ”Udnyttelse af uundgåelig fysisk, driftsmæssig og administrativ overkapacitet, der er nødvendig af hensyn til vandselskabets sikring af forsyningssikkerheden og af hensyn til øvrige lovkrav”, jf. bekendtgørelsens § 2, stk. 2, nr. 1. Hvis spildevandsselskabet udnytter en sådan overkapacitet, kan det kun lovligt finde sted, såfremt betingelserne i bekendtgørelsens § 2, stk. 1 er opfyldt, altså at der består en naturlig og snæver sammenhæng mellem selskabets hovedvirksomhed og at den tilknyttede virksomhed, og selskabets samlede tilknyttede virksomhed arbejdsmæssigt og økonomisk har et væsentligt mindre omfang end hovedvirksomheden.
Er den tilknyttede aktivitet derimod ikke omfattet af oplistningen i § 2, stk. 2, kan den ikke lovligt finde sted, idet listen er udtømmende. Det er DANVAs opfattelse, at aktiviteten i eksempel nr. 1, hvor der skal fyldes 1 m jord på terrænet, ikke er en lovlig tilknyttet aktivitet. Fsva. eksempel 2, hvor der sker udgravning af grøfter, og det konkret overfor DANVA er oplyst, at disse har karakter af spildevandstekniske anlæg, kan der derimod lovligt ske betaling for udgravning af disse. Der kan læses mere om de enkelte kategorier af lovlige tilknyttede aktiviteter i Vejledning om vandselskabers deltagelse i tilknyttet virksomhed (VEJ nr. 9038 af 26/01/2017).
Endelig er der i Bekendtgørelse om spildevandsforsyningsselskabers medfinansiering af kommunale og private projekter vedrørende tag- og overfladevand (BEK nr. 159 af 26/02/2016) fastsat regler om, at spildevandsselskabets udgifter i bidraget efter betalingslovens (LBK nr. 553 af 24/04/2020) § 1, stk. 4, 1. pkt., lovligt kan medfinansiere kommunale og private alternative projekter. Dette gælder dog kun projekter i rekreative områder, i vandløb og i og på veje. Det er DANVAs vurdering, at terrænregulering ikke falder ind under reglerne i bekendtgørelsen.
Spørgsmål
I hvilket omfang kan kommunalbestyrelsen afgøre takstfastsættelsen for vand- og spildevandsselskaber?
DANVAs vurdering
Kommunalbestyrelsens godkendelse af vand- og spildevandsselskabers takstfastsættelse er en legalitetskontrol. Kommunalbestyrelsen har således ikke indflydelse på selve takstfastsættelsen, men kan undlade at godkende denne, såfremt det vurderes, at taksterne ikke er i overensstemmelse med loven.
Uddybende svar
1. I lovforslaget (2015/1 LSF 91) forud for ændringsloven i 2016 fremgår det direkte af pkt. 3.2.1.1.1 om gældende ret for takster for vand og spildevand, at ”vand- og spildevandstaksterne fastsættes af de enkelte selskaber efter reglerne i vandforsyningsloven og betalingsloven, hvorefter taksterne godkendes af kommunalbestyrelsen”.
2. Når kommunalbestyrelsen skal godkende takster for enten spildevands- eller vandselskabet, er der tale om en legalitetskontrol. Legalitetskontrollen er en kontrol af, at anlægsbidrag og driftsbidrag er fastsat i overensstemmelse med loven.
Legalitetskontrollen fremgår ikke direkte af formuleringen af vandforsyningsloven (lbk nr. 118 af 22/02/2018) § 53, stk. 1, eller betalingsloven (lbk nr. 633 af 07/06/2010) § 3, stk. 1. Ligesom det heller ikke er omtalt i lovbemærkningerne. Imidlertid fremgår det af Karnovs Lovsamling, 3. bind, 33. udgave, note 26 til vandsektorloven (lov. nr. 469 af 12/06/2009) § 6, stk. 1, 2. pkt., at kommunalbestyrelsens godkendelse af takster er en legalitetsprøvelse.
Dertil fastslås legalitetsprøvelsen for spildevandsselskabers vedkommende i udtalelse af den daværende By- og Landskabsstyrelse fra januar 2010. Heri fastslår By- og Landsskabsstyrelse (i dag Energistyrelsen) om kompetencefordelingen i relation til betalingsvedtægt og ved godkendelse af takster, at kommunen sikrer, at betalingsvedtægten er i overensstemmelse med spildevandsplanen og lovgivningen i øvrigt.
For vandselskaber fremgår legalitetsprøvelsen endvidere af Energi-, Forsynings og Klimaministeriets vejledning ”Fastsættelse takster for vand” pkt. 7 om godkendelse af takstblad, at ”Kommunalbestyrelsen […] ikke [har] hjemmel til at ændre eller fastsætte de takster, der er fastsat af vandforsyningen, men kommunalbestyrelsen kan træffe afgørelse om ikke at godkende takstbladet”. Kommunalbestyrelsens beføjelser i forhold til takstfastsættelsen fremgår i øvrigt tydeligt af samme punkt. Dertil fremgår det heraf direkte, at kommunalbestyrelsen ved godkendelsen foretager en legalitetskontrol.
3. Det bemærkes, at kommunalbestyrelsens afgørelse, om ikke at godkende takstbladet, er en afgørelse i forvaltningslovens forstand, jf. forvaltningsloven (lbk nr. 433 af 22/04/2014) § 2, stk. 1. Derfor skal afgørelsen træffes i overensstemmelse med forvaltningslovens regler om begrundelse m.v., samt forvaltningsretlige principper om saglighed, proportionalitet m.v.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Kan en ejendom, der ikke udleder til kloak og ikke betaler vandafledningsbidrag:
a) Få fradrag for vandafledningsbidrag?
b) Få fradrag for spildevandsafgift?
DANVAs vurdering
a) Nej.
b) Ja, i visse situationer.
Uddybende svar
Der må sondres mellem vandafledningsbidrag og spildevandsafgift. Vandafledningsbidrag opkræves fra ejendomme for afledning til vandselskabets kloaksystem, hvorimod spildevandsafgift er en statslig afgift, som opkræves vandselskabers renseanlæg og ejendomme, der udleder direkte til søer, vandløb eller havet.
a) Fradrag for vandafledningsbidrag
Fradrag for vandafledningsbidrag er reguleret i spildevandsbetalingslovens (LBK nr. 553 af 24/04/2020) § 2 a, stk. 5. Det følger af denne bestemmelse, at en erhvervsejendom kan opnå fradrag for vand, der medgår til produktionen eller af anden grund ikke leveres til kloaksystemet. Ud fra de oplysninger DANVA har fået tilsendt, lægges det til grund, at den pågældende ejendom hverken udleder til kloak eller er kontraktretligt tilsluttet, hvorved ejeren ikke betaler vandafledningsbidrag, og derfor heller ikke kan få foretaget fradrag heri
b) Fradrag for spildevandsafgift
Det fremgår af spildevandsafgiftslovens (LBK nr. 478 af 14/04/2020) § 2, stk. 2, at ejeren af en ejendom med afløb, der udleder spildevand uden om et spildevandsanlæg, skal betale spildevandsafgift. Fradrag for spildevandsafgift er reguleret i § 7, stk. 3, 6. pkt., hvorefter ejere af erhvervsejendomme, der betaler afgift efter § 2, stk. 2, kun kan få fradrag for den del, der overstiger 1.000 m³. Denne fradragsmulighed er nærmere beskrevet i juridisk vejledning, pkt. E.A.7.13.6, under punktet ’Opgørelse efter vandforbrug’. Det følger heraf, at fradraget skal kunne dokumenteres, for eksempel ved bimåler. Det fremgår dog af den til DANVA tilsendte afregningsoversigt, at ejendommen udleder 261 m3, hvorfor betingelsen for at få fradrag (mere end 1.000 m³) ikke er opfyldt.
Derudover er der ifølge spildevandsafgiftsloven § 11, stk. 1, mulighed for, at en virksomhed kan få godtgjort 80 % af den del af spildevandsafgiften, der årligt overstiger 30.000 kr. Det er en betingelse herfor, at mindst 80 % af afgiften kan henføres til fx ”forarbejdningen af fisk, krebsdyr, bløddyr og andre hvirvelløse havdyr eller dele heraf”. Se yderligere omfattede situationer i § 11, stk. 1, nr. 2-3. Ifølge § 11, stk. 3, skal virksomheder, der benytter sig heraf, indberette godtgørelsesbeløbet til told- og skatteforvaltningen, hvis det samlede beløb overstiger 500.000 euro i et kalenderår. Muligheden for godtgørelse er beskrevet nærmere i juridisk vejledning, pkt. E.A.7.13.8, under punktet ’Efterlevelse af reglerne for tildeling af statsstøtte (visse afgiftslempelser)…’.
Det følger af spildevandsafgiftslovens § 7, at opgørelse af spildevandsmængder kan have betydning for størrelsen af spildevandsafgiften. Der kan læses nærmere herom i juridisk vejledning, pkt. E.A.7.13.6, under punktet ’Opgørelse af spildevandsmængden’.
Guide til at finde den juridiske vejledning om punktafgifter på spildevand
Skat.dk > Erhverv > Punktafgifter > Jura > Miljø- og energiafgifter > henvisning nederst på siden til Den juridiske vejledning > Punktafgifter > E.A.7 Miljø > E.A.7.13 Spildevand.
Hvordan er en forsyning stillet, hvis den ønsker at udsætte anlægsarbejde, med den begrundelse, at forsyningen ønsker at sikre, at entreprenørens ansatte ikke smitter borgerne med corona-virus?
Spørgsmål
Kan en kommunal forsyning erstatningsfrit bede en entreprenør om at udsætte et anlægsarbejde med den begrundelse, at forsyningen ønsker at sikre, at entreprenørens ansatte ikke smitter borgerne med corona-virus?
AB 18 er aftalt mellem forsyningen og entreprenøren.
Har det nogen betydning, om forsyningen anses som en offentlig eller privat aktør?
Det korte svar
Det vil altid være de konkrete omstændigheder i en tvist, der er afgørende, så en generel udmelding som den nærværende skal læses med forbehold. Dertil kommer, at entreprise-spørgsmål ikke er en del af DANVAs kerne-kompentece.
Det er DANVAs bedste vurdering, at hvis en kommunal forsyning beder en entreprenør om at udsætte et anlægsarbejde ud fra et ønske om at imødegå en risiko for, at entreprenørens folk kan smitte borgerne, så vil entreprenøren kunne kræve erstatning efter AB18 § 43.
Hvis forsyningen lukker byggepladsen og dermed hindrer entreprenøren i at overholde tidsplanen, må forsyningen som udgangspunkt indrømme tidsfristforlængelse og betale erstatning til entreprenøren. Entreprenøren vil dog ikke have ret til erstatning, hvis der er tale om force majeure se AB18 § 43 stk. 3.
Lukning alene for at imødegå risiko for spredning af corona-virus vil næppe/vurderes ikke, at være en sådan force majeure situation. Det synes muligt at organisere anlægsarbejdet således, at smittefaren ikke opstår.
Der er en grundlæggende forpligtigelse til at arbejde for at virkeliggøre den gensidige kontrakt – og ud fra samfundsmæssige og forretningsmæssige hensyn giver det mening at undgå værdispild. Dialog mellem parterne synes under alle omstændigheder oplagt.
Afslutningsvis vil der nederst i nærværende skriv være en kort omtale af nogle centrale budskaber i forhold til force majeure.
Baggrund
Såvel statsministeren som kommunen har opfordret til lav aktivitet i den offentlige sektor mhp. at modvirke spredning af corona-virussen. Der er dog ikke nedlagt forbud mod anlægsarbejde i den aktuelle situation.
Det er forudsat, at entreprenøren ikke har påberåbt sig, at han ikke kan leve op til sine forpligtelser fx med henvisning til COVID-19 – altså er entreprenøren fortsat klar til at levere.
Vurdering
Retsgrundlag; betydning om forsyningen er offentlig eller privat aktør
Når der er tale om byggeri/anlægsarbejde, foreligger der et kontraktsgrundlag, der typisk vil henvise til AB 18/ABT18, (eller AB92/ABT 93) samt eventuelle særlige betingelser i forbindelse med arbejdet. Det vil være dette materiale, der er afgørende. Det vil sige, at det er uden betydning, om forsyningen anses som en offentlig eller privat aktør.
Anlægsarbejdet
Forsyningen har indgået en gensidig aftale, og begge parter er forpligtiget til at arbejde for at virkeliggøre aftalens indhold. Ligesom alle har en interesse i at undgå værdispild.
Ordregiveren/Forsyningen kan endvidere ikke bevise, at der er opstået en force majeure situation, som umuliggør opfyldelsen af kontrakten fra hans side – og som sagt har entreprenøren heller ikke påkaldt sig force majeure.
Med bl.a. sundhedsmyndighederne anbefalinger om adfærd i baghovedet synes det muligt at organisere anlægsarbejdet således, at hverken borgerne eller entreprenørens folk bliver udsat for smitte.
Konsekvens
Der er ingen bestemmelse i AB 18, der giver ordregiveren ret til at udsætte et anlægsarbejdet ud fra en begrundelse om, at der er frygt for at smitte borgerne.
Såfremt at forsyningen fastholder sit ønske om at udsætte anlægsarbejdet, vil entreprenøren kunne kræve erstatning for det tab, som standsning af arbejdet påfører ham. Se AB18 §43 , https://www.retsinformation.dk/Forms/R0710.aspx?id=202695
Generelt om force majeure
Princippet
Force majeure er et anerkendt princip i dansk ret; princippet betyder, at en kontraktpart er berettiget til ikke at opfylde sine kontraktuelle forpligtelser uden dermed at ifalde erstatningsansvar, hvis tre forudsætninger er opfyldt:
- Opfyldelsen af forpligtelserne er objektivt set umuliggjort
- Den manglende opfyldelse af kontrakten eller dele af kontrakten skyldes ekstraordinære begivenheder
- Disse ekstraordinære begivenheder kunne eller burde ikke have forudset, forhindret eller overkommet.
Typiske eksempler på force majeure er krigsudbrud, oprør, indførelsesforbud og naturkatastrofer.
Det er centralt at erindre, at force majeure er en undtagelsesbestemmelse, og at gensidige kontrakter naturligvis som det helt klare udgangspunkt skal søges virkeliggjort. Dertil kommer at alle parter har en interesse i at undgå værdispild.
Bevisbyrde
En leverandør, der vil påberåbe sig force majeure, har bevisbyrden for, at der er tale om en force majeure-begivenhed. Leverandøren skal desuden underrette ordregiveren og kan derfor ikke blot undlade at levere i henhold til kontrakten.
Reglerne om force majeure gælder tilsvarende for ordregiver for dennes kontraktuelle forpligtelser over for leverandører.
Hvis en kontrakt indeholder en force majeure-klausul, vil det altid bero på en konkret vurdering af klausulens ordlyd, om coronavirus er omfattet. Det kan f.eks. være angivet, at force majeure omfatter epidemier eller karantæner pålagt af offentlige myndigheder.
For kontrakter underlagt dansk ret gælder force majeure som en generel retsnorm.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Må et kommunalt ejet spildevandsselskab være medejer af et fællesprivat spildevandsanlæg?
Svar
Det er DANVAs vurdering, at et kommunalt ejet spildevandsselskab ikke må være medejer af et fællesprivat spildevandsanlæg.
Uddybende svar
Kommunalt ejede spildevandsselskaber er underlagt et krav om hjemmel. Det betyder, at de kun må varetage de former for aktiviteter, der er nævnt i lovgivningen.
Lovgivningen indeholder ikke en udtrykkelig regulering af, om det er muligt for et kommunalt ejet spildevandsselskab at være medejer af et fællesprivat spildevandsanlæg. Generelt forudsættes det dog i lovgivningen, at spildevandsselskaberne selv ejer og driver spildevandsanlæggene.
Forholdet til privatejede spildevandsanlæg er reguleret i spildevandsbetalingslovens § 5-7. Disse regler indeholder ikke hjemmel til, at spildevandsselskaber kan være medejer af sådanne anlæg.
Reglerne om vandselskabers deltagelse i tilknyttet virksomhed i vandsektorlovens § 18, med tilhørende bekendtgørelse, giver mulighed for, at vandselskaber kan varetage visse aktiviteter med nær tilknytning til hovedvirksomheden. Heller ikke disse regler indeholder hjemmel til, at vandselskaber kan deltage i fællesprivate spildevandsanlæg som en tilknyttet virksomhed.
Det er på denne baggrund DANVAs vurdering, at der ikke er hjemmel til, at kommunalt ejede spildevandsselskaber kan være medejere af fællesprivate spildevandsanlæg.
Spørgsmål
Kan spildevandsselskabet pålægges udgifter til vedligeholdelse af en bæk, hvortil afløbsmængden forøges ved afstrømning fra et regnvandsbassin?
DANVAs vurdering
Nej, spildevandsselskabet kan ikke pålægges at betale udgifter til vedligeholdelse af bækken.
Uddybende svar
Ifølge vandløbslovens (LBK nr. 1217 af 25/11/2019) § 35, stk. 1, påhviler udgifter til den generelle vedligeholdelse af private vandløb som udgangspunkt bredejerne. Som undtagelse hertil gælder ifølge lovens § 68, at kommunalbestyrelsen i særlige tilfælde kan pålægge ejeren af de ejendomme eller anlæg, hvorfra den forøgede afstrømning hidrører, at betale et forholdsmæssigt bidrag.
Efter § 68, stk. 1, kan der træffes beslutning herom, når afløbsmængden forøges ved bebyggelse, ved vejanlæg, ved udpumpning (der ikke er omfattet af lovens kapitel 9), eller ved boringer. Ifølge pkt. 2.1.6.2. i vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vejl. nr. 12414 af 1. januar 2001), er det en forudsætning at der: ”foretages en aktiv handling i form af bebyggelse, vejanlæg m.v., som medfører en forøget afløbsmængde og hermed en hydraulisk belastning af vandløbet. § 68, stk. 1, kan således ikke umiddelbart anvendes på eksisterende forhold.” Derudover skal der være tale om en massiv forøgelse af afstrømningen. Da der er tale om såvel et eksisterende forhold, som en afledning ved naturlig afstrømning, er det DANVAs vurdering, at spildevandsselskabet ikke kan pålægges udgifterne til vedligeholdelse af bækken.
Efter vandløbslovens § 68, stk. 2, kan spildevandsselskabet pålægges bidrag, hvis det spildevand, der tilføres vandløbet, indeholder næringsstoffer i et omfang, der medfører, at arbejdet med oprensning af vandløbet i nævneværdig grad forøges.
Det er således DANVAs vurdering, at der ikke er basis for at pålægge spildevandsselskabet udgifter til vedligeholdelse af bækken efter reglerne i vandløbslovens § 68.
Spørgsmål
Hvad gør vi som forsyning, hvis en kunde ikke betaler, men heller ikke har en postkasse (eller har en fyldt postkasse), og derfor ikke kan modtage rykkerskrivelser? Kan sagen overgives til fogedretten/Gældsstyrelsen, uagtet at skrivelserne aldrig når frem til kunden?
DANVAs vurdering
Det er DANVAs vurdering, at debitor (kunden) må bære risikoen for at skrivelserne når frem, når/hvis forsyningen kan dokumentere, at have sendt rykkerskrivelserne.
Uddybende svar
Indledningsvist skal det siges, at det vil være nærliggende at fortolke reglerne om ”god markedsføringsskik”, der fremgår af markedsføringslovens § 1, i overensstemmelse med inkassolovens § 9 vedrørende ”god inkassoskik”. Det vil med andre ord sige, at selvom forsyningens ikke er direkte omfattet af inkassoloven, skal denne ved opkrævning af forfaldne krav hos kunden dog følge de grundlæggende principper i inkassolovens § 9.
Påkravsskrivelser, mere almindeligt kendt som såkaldte ”rykkerskrivelser” og ”rykkere”, som forsyningen sender til kunden, har virkning, når disse kommer frem til modtager, dvs. ender i modtagerens postkasse. Det er som udgangspunkt modtageren, der bærer risikoen for, at en sådan skrivelse kommer frem. Forsyningen skal dog, som afsender, kunne dokumentere at påkravet er sendt ved forsvarlig befordring. Sådan en dokumentation kan foreligge, hvis forsyningen har sendt skrivelsen som anbefalet post.
Kan forsyningen dokumentere at have sendt skrivelsen (som anbefalet brev), anses den for at være kommet frem uanset, at modtageren hævder aldrig at have modtaget den, eksempelvis fordi, at denne ikke har en postkasse eller blot har en fyldt postkassse. Dette fremgår direkte af en afgørelse fra tidskrift for bolig- og byggeret fra 2001, TBB 2001.457 Ø vedrørende fremsendelse af påkravsskrivelse og ophævelse af lejemål. Fogedrettens bemærkninger i sagen er citeret nedenfor:
Fogedrettens bemærkninger
Det må lægges til grund, at påkravsskrivelsen er sendt … ved almindeligt og anbefalet brev, samt at hæveskrivelsen … ligeledes er sendt med almindeligt og anbefalet brev. Påkravet og hæveskrivelsen må derfor anses for at være kommet frem. Fogedretten finder, at rekvisiti må bære risikoen for, at der ikke hele tiden har været opsat en postkasse på lejemålets adresse, samt at rekvisiti derfor ikke har kunnet modtage post i perioder.
Det er således efter DANVAs vurdering, og med udgangspunkt i ovenstående afgørelse, uden betydning for mulighederne for anmodning om fogedrettens bistand/overgivelse til Gældsstyrelsen til inddrivelse af et forfaldent krav hos kunden, at kunden ikke har modtaget påkravsskrivelserne, eksempelvis grundet fyldt eller manglende postkasse. Det er formentlig tilstrækkeligt, at forsyningen kan dokumentere at have sendt de pågældende skrivelser til kunden.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Har vandselskabet krav på at få oplyst sine kunders cpr-numre, hvilket er en forudsætning for Gældsstyrelsens/fogedrettens hurtige behandling af restancesager – og kan oplysningen evt. indhentes i anden forbindelse end restancesituationer?
DANVAs vurdering
Udgangspunktet er, at al behandling af personoplysninger kræver samtykke fra de registrerede. Der kan dog være hjemmel i anden lovgivning til at indhente eksempelvis cpr-nummeret.
Uddybende svar
CPR-nummeret er klart en fortrolig personoplysning, som vandselskabet som udgangspunkt ikke har adgang til. Der skal med andre ord være en eksplicit hjemmel til at kræve cpr-nummeret – eller personen skal frivilligt/med samtykke have afgivet det til vandselskabet. Den klare hjemmel, som sikrer, at vandselskaber har cpr-nummeret til restancebrug findes i en nylig ændring af Inddrivelsesloven (lov nr. 1499 af 18/12/2013).
DANVA er bekendt med, at nogle vandselskaber tidligere har anmodet sine kunder om at udlevere deres cpr-numre frivilligt. Argumentationen var, at vandselskabet ønskede at kunne servicere kunden ved at lave hurtige tilbagebetalinger på deres nem-konto. Det er vigtigt, at kunden får et klart indtryk af, hvad personoplysninger konkret vil blive brugt til.
Der findes således nogle generelle principper i forhold til indsamling og behandling af personoplysninger i Persondataloven (lov nr. 429 af 31/05/2000 med senere ændringer).
I persondatalovens § 5 kan man blandt andet læse, at indsamling af personoplysninger skal ske til udtrykkeligt angivne og saglige formål, og senere behandling af oplysningerne må ikke være uforenelig med disse formål.
Oplysninger, som behandles, skal endvidere være relevante og ikke omfatte mere, end hvad der kræves til opfyldelse af de formål, hvortil oplysningerne indsamles, og de formål, hvortil oplysningerne senere behandles. Endelig skal behandlingen af oplysninger tilrettelægges således, at der foretages fornøden opdatering af oplysningerne, ligesom der skal foretages den fornødne kontrol for at sikre, at der ikke behandles urigtige eller vildledende oplysninger.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Kan spildevandsselskabet pålægge en kunde (havn) at foretage udregning af vandafledningsbidrag i overensstemmelse med lovens ordlyd samt at dokumentere sit fradrag på en bestemt måde?
DANVAs vurdering
Ja, havnen kan pålægges at udregne vandafledningsbidrag som vandforbrug fratrukket den vandmængde, der medgår til produktionen eller af anden grund ikke tilledes spildevandselskabet. Med henblik på at det faktiske spildevandsforbrug lægges til grund for beregningen, kan spildevandsselskabet endvidere pålægge havnen visse dokumentionskrav.
Uddybende svar
Det følger af betalingslovens (LBK nr. 553 af 24/04/2020) § 2 a, stk. 1, at der betales et årligt vandafledningsbidrag for afledning af spildevand til et spildevandsforsyningsselskab. Ifølge § 2 a, stk. 5, fastsættes vandafledningsbidraget for erhvervsejendomme efter vandforbruget fratrukket den vandmængde, der medgår til produktionen eller af anden grund ikke tilledes et spildevandselskab. Havnen foretager dog regnestykket således, at der i det totale vandforbrug, fratrækkes det spildevand, som tilledes kloak. Herved fremkommer et ”omvendt” regnestykke, som ikke er i overensstemmelse med betalingslovens § 2 a, stk. 5.
Det er en forudsætning for at opnå fradrag i vandafledningsbidraget efter § 2 a, stk. 5, at kunden over for spildevandsselskabet dokumenterer, hvor meget vand, der ikke føres til kloak. Spildevandsselskabet kan derfor kræve af havnen, at den fører acceptabel dokumentation herfor, hvilket ifølge vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vejl. nr. 12414 af 1. januar 2001) pkt. 4.2.2.3, kan ske ved opsættelse af en bimåler eller af nærmere dokumenterede skønsmæssige beregninger. Sidstnævntes pålidelighed kan f.eks. sikres ved en revisorpåtegning.
I den kommenterede spildevandsbetalingslov af Moe, Mogens m.fl., 2. udgave, 1. oplag, s. 77, henvises der til, at man ser på hvilke dokumentationskrav, der opstilles i betalingsvedtægten. Det fremgår af Halsnæs’ Forsynings betalingsvedtægt pkt. 4.2, at fradrag kræver ”… at de vandmængder, der ønskes fradrag for, ledes gennem en af spildevandsselskabet godkendt fradragsmåler (bimåler)” og ”I særlige tilfælde hvor det, efter spildevandsselskabets vurdering, ikke er muligt at anvende fradragsmålere, kan spildevandsselskabet tillade, at der på anden måde skaffes dokumentation for størrelsen af den vandmængde, som der ønskes fradrag for. Spildevandsselskabet afgør hvilke krav der i givet fald skal stilles til dokumentation”.
Der henvises i øvrigt til DANVAs tidligere besvarelse vedrørende krav til dokumentationsmetoden ved godtgørelse af vandafledningsbidrag.
Spørgsmål
DANVAs vurdering
Uddybende svar
Den nærmere definition af 1:1 omkostninger fremgår af § 3 stk. 4 i prisloftbekendtgørelsen. I denne opremsning er bidrag til Teknologifonden ikke nævnt – hverken direkte eller indirekte.
Der er ingen tvivl om, at denne bestemmelse vil blive tolket restriktivt, da disse omkostningstyper jo ikke skal ”effektiviseres” – og netop effektiviseringen er et af hovedformål med VSL.
Der er flere udtalelser i lovbemærkningerne til vandsektorloven, som taler i samme retning
Bemærkninger til § 23 og de almindelige bemærkninger i afsnit 2.7 har nærmeste samme formulering:
Fonden forventes etableret i 2009, mens indbetalingerne først forventes at starte i 2010, hvor prisloftsreguleringen har fået virkning. Indbetalingerne til fonden vil derfor kunne dækkes af effektiviseringsgevinsten.
Sammenhængen understøttes også af, at der skete en udskydelse af prisloftfastsættelse havde det også konsekvens for indbetalingen til fonden. Betragtningen var, at der ikke var noget krav om effektivisering hos forsyningerne – hvorfor det heller ikke kunne forventes at være midler til fondsbidrag.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
- Kan en aftale mellem vandselskab og kunde om ret til fradrag i vandafledningsbidraget opsiges?
- Er reglerne om fradrag blevet ændret i de seneste 10 år?
DANVAs vurdering
- Ja, idet kunden ikke dokumenterer sin ret til fradrag.
- Nej, men der er fra år 2013 anlagt en ny fortolkning.
Uddybende svar
Ad. 1:
Som udgangspunkt kan en aftale, hvor der ikke er aftalt et særskilt opsigelsesvarsel, opsiges med et passende varsel. Opsigelsesvarslets længde fastsættes ud fra sagens konkrete omstændigheder.
I den konkrete sag gælder disse hensyn dog ikke, idet ændringen i forholdet skyldes, at kunden ikke har dokumenteret sin ret til fradrag efter lovgivningen.
Det følger af betalingslovens (LBK nr 553 af 24/04/2020) § 2 a, stk. 5, at en erhvervsejendom kan opnå fradrag for vand, der medgår til produktionen eller af anden grund ikke leveres til kloaksystemet. Der skal være tale om en ”erhvervsejendom”, således at kunden skal kunne påvise en egentlig erhvervsaktivitet. Hvis kunden ikke kan dokumentere, at udledningen sker i forbindelse med en erhvervsaktivitet, kan vandselskabet nægte fradrag. Da dette følger direkte af lovgivningen, kan kunden ikke forlange et særligt opsigelsesvarsel eller iagttagelse af lignende hensyn.
Begrebet ”erhvervsejendom” er i punkt 4.2.2.3 i vejledningen til betalingsloven defineret som:
”... alle ejendomme, der ikke kan henføres til beboelse alene, det vil sige industri- og håndværksvirksomheder, skoler, hoteller, kirker, sportsanlæg, kontorer og ejendomme med blandet bolig og erhverv, herunder også landbrugsejendomme, der er tilsluttet spildevandsanlægget med andet end spildevand fra boligen.”
Begrebet ”erhvervsejendom” skal således fortolkes bredt, hvorfor der ikke kan stilles krav om, at erhvervsejendommen har et aktivt CVR-nummer. Selv en lille erhvervsaktivitet er tilstrækkelig til at opnå fradrag efter § 2 a, stk. 5. Der kan dog ikke efter DANVAs vurdering opnås fradrag for et hestehold udelukkende til privat brug eller til vanding af græsningsområde, der udelukkende anvendes privat. Offentligt ejede ejendomme kan heller ikke opnå fradrag, hvis der ikke udføres en erhvervsaktivitet.
Ad. 2:
Reglen i betalingslovens § 2 a, stk. 5, har ikke været ændret siden udskillelsen af forsyningen i år 2010. Dog er der sket en ændring i fortolkningen af bestemmelsen. Det fremgår af punkt 4.2.2.3 i vejledningen til betalingsloven, at vandforbruget skal kunne henregnes til erhvervsdelen, ”det vil sige den primære produktion”. Begrebet ”den primære produktion” indgår ikke i den gældende retstilstand. Dette kan udledes af Vestre Landsrets dom fra 4. februar 2013 (MAD 2013.2487), der blandt andet er omtalt i DANVAs udtalelse ”Fritagelse for betaling af vandafledningsbidrag for offentlig ejendom for vand anvendt til vanding” (10-04-2014). Det er således tilstrækkeligt, at vandmængden ”af anden grund ikke tilledes et spildevandsforsyningsselskab”.
Spørgsmål
Vandselskabet er et I/S og derfor oprettes et indtegningsbevis ved indmeldelse i vandselskabet. Vandselskabet har indtegningsbeviser fra 1952. Må vandselskabet bortskaffe disse?
DANVAs vurdering
Der er ikke fastsat bestemmelser om spørgsmålet i lovgivning.
Indtegningsbeviserne kan have betydning i forbindelse med kreditorkrav. Derfor vurderer DANVA, at vandselskabet kan bortskaffe en udtrådt interessents indtegningsbevis, såfremt kreditorer ikke har krav (og vandselskabet véd at krav ikke vil opstå) mod vandselskabet i en tidligere interessents tid som selskabsdeltager.
Uddybende svar
Lovgivning
Et interessentskab er i hovedsagen ulovreguleret med undtagelse af enkelte bestemmelser i lov om visse erhvervsdrivende virksomheder (lbk nr. 1295 af 15/11/2013), om selskaber, der ikke er reguleret i anden lovgivning. DANVA vurderer, at der ikke er nogle lovmæssige forhindringer i en bortskaffelse af indtegningsbeviserne.
Betydning for hæftelse
Interessenter i et interessentskab hæfter personligt, solidarisk og ubegrænset for interessentskabets forpligtelser, se lov om visse erhvervsdrivende virksomheder § 2. En interessent hæfter som altovervejende hovedregel ikke for krav opstået efter sin udtræden. Dette gælder både for den indre og ydre hæftelse. Hvis kreditorkravet er opstået under interessentens selskabsdeltagelse, er interessenten derimod ikke fritaget for at hæfte efter sin udtræde. En interessent er dog fritaget fra den ydre hæftelse, hvis kreditorerne har accepteret interessentens frigørelse.
Det oplyses, at en del af indtegningsbeviserne vedrører tidligere kunder. Indtegningsbeviserne kan derfor have betydning i forbindelse med kreditorkrav, da disse tjener til bevis for selskabsdeltagelsen (naturligvis vil deltagelsen også kunne bevises på anden vis fx ved en ejendoms vandforsyning fra vandselskabet eller tinglyst deklaration om interessentskabsforholdet).
På den baggrund vurderer DANVA, at hvis kreditorer ikke har krav (og vandselskabet véd at krav ikke vil opstå) mod vandselskabet i en tidligere interessents tid som selskabsdeltager, kan vandselskabet bortskaffe indtegningsbevis for denne – nu udtrådte - interessent
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
En kunde er ved en fejl i et afregningssystem ikke opkrævet for forbrug i 6 år. Er forsyningens adgang til at kræve denne fordring opfyldt forældet og dermed bortfaldet, når fejlen først fornyligt er opdaget? Og gælder det i så fald for hele perioden eller kun fordringer der ligger et bestemt antal år tilbage?
DANVAs vurdering
Forsyningen kan som udgangspunkt være berettiget til at kræve den fulde fordring for hele perioden opfyldt. Dette afhænger imidlertid af hvilken dokumentation der kan fremlægges til at understøtte en suspension af forældelsesfristen. For så vidt angår fordringer der er forfalden senere end 3 år før kravets fremsættelse, er forsyningen berettiget til at kræve disse opfyldt.
Uddybende svar
Den 1. januar 2008 trådte en ny forældelseslov (lov nr. 522 af 06/06/2007) i kraft, som medførte nye generelle forældelsesfrister. Efter § 30, stk. 1, 1. pkt., finder loven også anvendelse på fordringer, der er stiftet inden d. 1. januar 2008 og ikke var forældet efter de gamle forældelsesregler. Disse regler var fastsat i Danske Lov 5-14-4 hhv. 1908-loven (lov nr. 274 af 22/12/1908). Af hensyn til overskueligheden opdeles besvarelsen derfor i tre afsnit, pkt. 1) Fordringer der er forfalden senere end 3 år før kravets fremsættelse, pkt. 2) Fordringer forfalden tidligere end 3 år før kravets fremsættelse men senere end 1. jan. 2008 og pkt. 3) Fordringer forfalden tidligere end 1. jan. 2008 Det i kursiv skrevne er citater fra www.retsinformation.dk. 1) Fordringer der er forfalden senere end 3 år før kravets fremsættelse Disse fordringer forældes iht. den nye og gældende forældelseslov, hvoraf det af § 3, stk. 1, fremgår at ”Forældelsesfristen er 3 år, medmindre andet følger af andre bestemmelser.” Forældelsesfristen beregnes ”fra det tidligste tidspunkt, til hvilket fordringshaveren kunne kræve at få fordringen opfyldt, medmindre andet følger af andre bestemmelser” jf. § 2, stk. 1. ”Er der indrømmet skyldneren løbedage eller i øvrigt en frist, inden for hvilken betaling anses for rettidig, regnes forældelsesfristen først fra betalingsfristens udløb” jf. § 2, stk. 2. Ovenstående medfører, at de fordringer som forsyningen har mod kunden, og som er forfalden senere end 3 år før kravets fremsættelse (dvs. senere end marts 2009 i dette tilfælde), ikke er forældet og kan derfor kræves opfyldt. 2) Fordringer forfalden tidligere end 3 år før kravets fremsættelse men dog senere end 1. jan. 2008 Som nævnt foroven, trådte er en ny forældelseslov i kraft d. 1. jan. 2008, og fordringer stiftet efter denne dato er derfor omfattet af den nye forældelseslov. Disse fordringer falder imidlertid udenfor 3 års fristen i § 3, stk. 1, og om, hvorvidt disse herefter kan kræves opfyldt må derfor vurderes ift. § 3, stk. 2, hvorefter at fristen beregnes fra det tidspunkt hvor fordringshaveren (forsyningen) fik eller burde have fået kendskab til fordringen. Efter den gældende forældelseslov er det derfor afgørende, hvordan ”fik eller burde have fået kendskab til [fordringen]” skal fortolkes. Det fremgår af Karnovs bemærkninger til bestemmelsen, at det i praksis er fastslået at suspensionsbestemmelsen finder anvendelse, hvor der er tale om uvidenhed om de faktiske omstændigheder, men kun undtagelsesvist, hvor der er tale om retsvildfarelser (forstået som uvidenhed om det det retlige grundlag for kravet, herunder lovændring). Ligesom det taler imod suspension, hvis begge parter har haft lige god mulighed for at bedømme kravet. I dette tilfælde burde kunden formentlig have bemærket, at der ikke har været opkrævet eller betalt for vandforbrug og/eller afledning. Tilsvarende burde vandforsyningen have undersøgt sit debitorregister, hvorved fejlen muligvis kunne være opdaget og undgået. Det er DANVAs bedste vurdering, at idet fejlen skyldes en manglende registrering i afregningssystemet, må den derfor betragtes som uvidenhed om de faktiske forhold, og følgelig omfattet af § 3, stk. 2., hvorefter at fristen først løber fra tidspunktet hvor forsyningen blev bekendt med fordringen.
Det må imidlertid bero på en konkret vurdering af sagens faktiske omstændigheder, og forsyningen skal formentlig være forberedt på at blive mødt med en påstand om forældelse fra kunden - med dårlig presseomtale og eventuelle sagsomkostninger til følge. 3) Fordringer forfalden tidligere end 1. jan. 2008 Fordringer der er forfaldet tidligere end 1. jan. 2008, men som ikke er forældet d. 1. jan. 2011 efter den gamle forældelseslov, er omfattet af overgangsbestemmelserne i § 30 i den nye forældelseslov. Det er derfor nødvendigt indledningsvis at vurdere om disse fordringer pr. 1. jan. 2011 ville være forældet efter 1908-loven. Efter Danske Lov 5-14-4 var der en absolut forældelsesfrist på 20 år beregnet fra stiftelsestidspunktet. Denne 20 årige forældelsesfrist var som alt overvejende udgangspunkt absolut, og suspenderedes således ikke. Da den ældste fordring i ovenstående tilfælde er stiftet for 6 år siden, falder fordringen således indenfor denne frist og er dermed ikke forældet iht. denne bestemmelse. Foruden Danske Lov var der i 1908-loven fastsat en forældelsesfrist på 5 år regnet fra forfaldstidspunktet. Forfaldstidspunktet er det tidspunkt, hvor fordringen kan kræves betalt. Det fulgte dog af lovens § 3, at fristen, hvis fordringshaveren havde været i utilregnelig uvidenhed om sit krav, suspenderedes og først blev beregnet fra det tidspunkt, hvor fordringshaveren blev eller burde være blevet bekendt med kravet. Den nævnte suspensionsregel i § 3 i 1908-loven, skal forstås som § 3 i den gældende forældelseslov jf. forarbejderne til sidstnævnte.
Ovenstående medfører at et krav der forfalden efter d. 1. januar 2006 ikke ville være forældet pr. 1. januar 2011, hvorfor at den nuværende forældelseslov finder anvendelse ift. ovenstående fordringer. DANVAs vurderer derfor – i lighed med vurderingen i pkt. 2 – at fordringerne kan kræves opfyldt af kunden, dog med samme betænkninger omkring påstand om forældelse, dårlig presse omtale og eventuelle sagsomkostninger. Konklusion Det er DANVAs vurdering, at forældelsesfristen på 3 år først løber fra tidspunktet hvor forsyningen er blevet bekendt med fordringen jf. forældelseslovens § 3, stk. 2, og i forhold til almindelig afregning forældelsesfristen i løbende retsforhold, fx afregning af forbrug, hvor flere ydelser iht. til et aftaleforhold erlægges på forskellige tidspunkter, beregnes forældelsesfristen særskilt for hver enkelt ydelse. Forsyningen kan derfor - med de ovennævnte forbehold - være berettiget til at kræve hele fordringen opfyldt.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Har grundejer krav på fradrag i vandafledningsbidrag, når der er konstateret et stort vandforbrug i forbindelse med ejendommens nedbrænding?
DANVAs vurdering
Nej. Vandselskabet har mulighed for at give fradrag, men grundejer har ikke krav herpå.
Uddybende svar
Reglerne i betalingslovens (LBK nr. 553 af 24/04/2020) § 2 a, stk. 5, om fradrag i vandafledningsbidraget for erhvervsejendomme, for vand der medgår til produktionen, er ikke relevante i denne sag.
Der er ikke fastsat regler om fradrag for vandafledningsbidrag i forbindelse med brud på en ejendoms vandledning, men forholdet er beskrevet nærmere i Miljøstyrelsens vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vejl. nr. 12414 af 01/01/2001) pkt. 4.5. Vejledningen henviser til betalingslovens udgangspunkt i § 2 a, stk. 1, hvorefter der skal betales for vandforbruget. Det fremgår af vandafgiftslovens (LBK nr. 171 af 25/02/2020) § 24, stk. 1, at vandselskabet ved beregning af vandafgiften ikke skal medregne den vandmængde, der vedrører vandspild forårsaget af brud på skjulte vandinstallationer i ejendomme til boligformål. Det er ifølge vejledningen, Miljøstyrelsens holdning, at vandforbruget, der ligger til grund for beregning af vandafledningsbidraget, skal korrigeres tilsvarende. Ifølge § 24, stk. 3, finder bestemmelsen dog kun anvendelse hvis vandselskabet vælger at afstå fra opkrævning af vandprisen og fra opkrævning af afgiften over for forbrugeren.
Det fremgår af vejledningen, at der også kan gives fradrag i videre omfang. Det er dog en forudsætning herfor, at der er dokumentation for ledningsbruddet samt dokumentation for, at vandet ikke er tilledt kloak. Kundens forklaring om, at vandet er sprøjtet og sevet ud i jorden og derved ikke tilledt kloak, er således ikke tilstrækkeligt.
Vandcenter Syd har i pkt. 3.2.6. i sin betalingsvedtægt skrevet om ledningsbrud. Heraf fremgår det, at der kan træffes afgørelse om at reducere vandafledningsbidraget, ”når der er dokumentation for ledningsbrud samt dokumentation for, at vandet ikke er tilledt kloakken. Reduktion gives kun ved pludselig opstået skade på en skjult installation, der ikke er forårsaget ved grov uagtsomhed eller forsæt.”
Spørgsmålet er også behandlet i praksis, f.eks. MAD 2008.947, hvor en kommune ifølge Statsforvaltningen var berettiget til at kræve fuld vand- og vandafledningsafgift ved ledningsbrud. Ejerforeningen var af den opfattelse, at bruddet ikke kunne opdages, før regningen blev modtaget, hvorimod kommunen lagde vægt på at ledningsbruddet kunne have været opdaget, hvis ejerforeningen havde aflæst vandmåleren jævnligt. Kommunens praksis om, at der skulle betales fuldt vand- og vandafledningsafgift, medmindre der var tale om et meget grelt tilfælde, blev ikke tilsidesat. I MAD1996.658 STF, fandtes en kommune berettiget til at opkræve vandafledningsbidrag efter målt forbrug uanset væsentligt vandspild som følge af ledningsbrud. I MAD2006.743 afviste statsamtet at kritisere, at kommune fra ejer, hvis normale årlige vandforbrug var under 20 m3, opkrævede spildevandsgebyr for 170 m3 som følge af ledningsbrud, da loven ikke udtrykkeligt forbyder dette.
Praksis viser således, at vandselskabet har mulighed for, at etablere en praksis, hvor der gives fradrag i vandafledningsbidrag i den pågældende situation. Vandselskabet har dog ikke pligt hertil og dermed har forbrugeren ikke et retskrav på at få fradrag i forbindelse med ledningsbrud. DANVA gør dog opmærksom på, at vandselskabet bør tilstræbe, at der føres en ensrettet praksis, således at vandselskabets forbrugere behandles lige. Der kan læses nærmere om lighedsprincippet på s. 9-10 i DANVAs vejledning om Administrativ håndtering af vand- og kloakstikledninger (vejledning nr. 83, december 2010).
Der henvises i øvrigt til DANVAs tidligere besvarelse om fradrag i vandafledningsbidrag i forbindelse med ledningsbrud.
Spørgsmål
Hvorfor kan en grundejer ikke få håndværkerfradrag på tilslutningsbidrag for spildevand?
DANVAs vurdering
Håndværkerfradrag er ikke tillladt efter reglerne for håndværkerfradrag.
Uddybende svar
De relevante regler findes i Lov om ændring af ligningsloven og forskellige andre love (nr. 396, 2018). I lovens Bilag 1, punkt B, er der under overskriften "Installation eller forbedring af visse afløbsinstallationer og dræn, f.eks." givet eksempler på, hvad der er omfattet af boligjobordning i 2018 og frem på kloak/afløbsområdet.
I lovforslaget bag nævnte lov nr. 396 fremgår det af pkt. 1.1.1, Permanent BoligJobordning, at der fra 1. januar 2018 skal gælde en permanent BoligJobordning, der giver privatpersoner fradrag for lønudgifter til serviceydelser og håndværksydelser i hjemmet eller i en fritidsbolig. Punkterne 2.1.1. og 2.1.2. i lovforslaget beskriver detaljeret, hvad de nævnte fradrag omfatter. Det fremgår klart, at der tale om serviceydelser og håndværksydelser. Tilslutningsbidrag for tilslutning af kloak til et spildevandsselskabs kloaksystem er hverken en service- eller en håndværksydelse, og er derfor ikke fradragsberettiget efter BoligJobordningen.
Det er betalingsloven (lbk. nr. 633, 2010) med tilhørende efterfølgende ændringslove, der regulerer størrelsen af tilslutningsbidraget, herunder hvornår der kan eller skal opkræves mindre end standardtilslutningsbidraget.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Findes der afgørelser, hvor der er givet afslag på placering af regnvandsbassiner i § 3-områder -eller hvor der er meddelt dispensation hertil, evt. på vilkår om, at der etableres erstatningsområder?
Svar
Retsgrundlag: Det følger af § 65, stk. 2, i naturbeskyttelsesloven (LBK nr. 240 af 13/03/2019), at kommunalbestyrelsen i særlige tilfælde kan gøre undtagelse fra det generelle forbud mod at foretage ændringer i § 3-natur.
Det er helt sædvanligt i kommunal dispensationspraksis, at der i dispensationstilfældene stilles vilkår om etablering – og bekostning - af erstatningsnatur. Om betalingsspørgsmålet, henvises til DANVAs tidligere besvarelse på området.
Afslag på dispensation
To afgørelser fra Naturklagenævnet, hvor der meddeles afslag på dispensation, illustrerer, at der føres en restriktiv praksis. Der skal således foreligge en særlig situation, før der gives dispensation til etablering af et regnvandsbassin i et § 3-område.
MAD 2001.433 vedrører en sag, hvor et amt havde meddelt dispensation til etablering af et 30x15 m regnvandsbassin i et § 3-område, ved siden af en å. Amtet havde vurderet, at det nødvendige anlæg var acceptabelt bl.a. henset til bynær placering, engens beskedne botaniske betydning m.v.
Naturklagenævnet udtalte enstemmigt, at et indgreb af den omhandlede størrelse i en fersk eng, der var en del af et vigtigt naturområde, måtte forudsætte væsentlige samfundsmæssige grunde eller andre tungtvejende hensyn.
Nævnet lagde til grund, at regnvandsbassinet var nødvendigt for at forbedre vandkvaliteten i åen, men at en dispensation måtte forudsætte, at der ikke var andre acceptable løsninger. Nævnet fandt, at en af klagerne fremsat alternativ placering, var betydeligt mere hensigtsmæssig ud fra naturmæssige og landskabelige betragtninger. Det var ikke afgørende, at der var tale om en lidt dyrere løsning. Naturklagenævnet omgjorde herefter amtets tilladelse til et afslag.
MAD 2018.404 vedrører en sag, hvor en kommune havde meddelt dispensation fra naturbeskyttelseslovens § 3 til et vandselskab, til bl.a. etablering af bassiner i form af tre konstruerede vådområder med omliggende volde på beskyttet hede og mose. Projektet ville reducere tilledning af forurenede stoffer i Gudenåen betydeligt, da disse ville blive aflejret i vådområderne. Det fremgik af ansøgningen om dispensation, at projektet var valgt frem for en alternativ løsning etableret uden for beskyttet natur, idet den valgte løsning vurderedes at være ca. 14 mio. kr. billigere. Kommunen begrundede navnlig dispensationen med, at ekstraomkostningerne ved at placere regnvandsbassinerne uden for § 3-beskyttet natur ville være i strid med proportionalitetsprincippet.
Miljø- og Fødevareklagenævnet fandt, at projektet medførte et betydeligt indgreb i beskyttet natur, der i lang tid havde ligget uudnyttet hen, og at dispensation derfor krævede væsentlige samfundsmæssige grunde eller tungtvejende hensyn. Nævnet fandt, at projektet ikke havde en nødvendig væsentlig samfundsmæssig interesse, der kunne begrunde dispensation. Nævnet lagde vægt på, at regnvandsbassiner er almindelige anlæg, der i stort omfang etableres til håndtering af regnvand over hele landet, at der var en alternativ placeringsmulighed for netop dette projekt, der kunne opnå samme formål, og at den alternative placering var betydeligt mindre indgribende i § 3-beskyttet natur. Ifølge nævnet ville meromkostninger ved den alternative placering ikke gå ud over, hvad der kunne anses for proportionalt. Dispensation ville endvidere medføre risiko for en utilsigtet præcedensvirkning. På denne baggrund ændrede et enigt nævn, dispensationen til et afslag.
Miljøstyrelsen henviser til denne sag i Vejledning om naturbeskyttelseslovens § 3-beskyttede naturtyper (vejl. 2019-12-19 nr. 10226), pkt. 3.7.9.
I begge sager fremgår det, at der må foreligge ”væsentlige samfundsmæssige grunde eller andre tungtvejende hensyn” og at en meromkostning – selv en forholdsvis høj meromkostning – ikke i sig selv kan begrunde, at der meddeles dispensation. Det er afgørende for vurderingen, om der findes andre acceptable løsninger, som udgør et mindre indgreb i beskyttet natur.
Meddelelse af dispensation
På Miljø- og Fødevareklagenævnets hjemmeside kan man finde en række afgørelser vedrørende regnvandsbassiner i § 3-områder, men tvisten i sagerne vedrører f.eks. udledningstilladelse eller dispensation fra en fredningsdeklaration – og altså ikke dispensation. I flere af disse sager, indgår det dog som et moment, at der er meddelt dispensation fra naturbeskyttelseslovens § 3, uden at det dog behandles som en særskilt problemstilling.
Natur- og Miljøklagenævnets afgørelse af 27. februar 2013 vedrører dog netop meddelelse af dispensation fra naturbeskyttelseslovens § 3. En kommune ønsker at omlægge et område, hvor der løber en kommunal vej. Vejen er karakteriseret ved kraftige kurvefald, med deraf følgende dårlige oversigtsforhold og mange uheld. Omlægningen skal således sikre bedre trafiksikkerhed og forbedre forholdene for trafikanter langs vejen. I forbindelse med projektet, søger kommunen om inddragelse af et moseareal til vej og regnvandsbassin. Dele af området består af § 3-område, hvorfor projektet kræver dispensation efter naturbeskyttelseslovens § 65, stk. 2. Kommunen meddeler dispensation hertil, blandt andet på vilkår om etablering af erstatningsnatur i form af erstatningsvandhuller og mosearealer. Afgørelsen påklages til Natur- og Miljøklagenævnet, men under behandlingen for klagenævnet, har vejprojektet ændret sig, således at der ikke længere skal etableres et regnvandsbassin. Dette forhold bliver derfor ikke behandlet i nævnet, som dog stadig skal tage stilling til dispensation til andre indgreb i § 3-natur.
Klagenævnet stadfæster kommunens afgørelse og henviser i den forbindelse til lovbemærkningerne til dispensationsadgangen. Heraf fremgår det, at specielle samfundsmæssige, herunder især nationale interesser, i den konkrete sag vil kunne medføre en forskydning af den vægt, der tillægges de naturbeskyttelsesmæssige hensyn. I den konkrete sag, er det hensynet til trafiksikkerhed og forbedring af forholdene for trafikanter langs vejen, der retfærdiggør dispensationen.
Spørgsmål
Kan en erhvervskunde, som er ikke tilsluttet offentlig kloak, men har en bundfældningstank og betaler 5,70 kr. pr. m3 i spildevandsafgifter, blive fritaget for betaling af spildevandsafgifter?
DANVAs vurdering
Ja, i visse situationer. Det afhænger blandt andet af, hvilken slags erhverv der er tale om.
Uddybende svar
Det fremgår af spildevandsafgiftslovens (LBK nr. 478 af 14/04/2020) § 2, stk. 2, at ejeren af en ejendom med afløb, der udleder spildevand uden om et spildevandsanlæg, skal betale spildevandsafgift. Fradrag for spildevandsafgift er reguleret i § 7, stk. 3, 6. pkt., hvorefter ejere af erhvervsejendomme, der betaler afgift efter § 2, stk. 2, kun kan få fradrag for den del af vandforbruget, der overstiger 1.000 m³. Denne fradragsmulighed er nærmere beskrevet i juridisk vejledning, pkt. E.A.7.13.6, under punktet ’Opgørelse efter vandforbrug’. Det følger heraf, at fradraget skal kunne dokumenteres, for eksempel ved bimåler.
Derudover er der ifølge spildevandsafgiftsloven § 11, stk. 1, mulighed for, at en virksomhed kan få godtgjort 80 % af den del af spildevandsafgiften, der årligt overstiger 30.000 kr. Det er en betingelse herfor, at mindst 80 % af afgiften kan henføres til enten 1) forarbejdning af fisk, krebsdyr, bløddyr og andre hvirvelløse havdyr eller dele heraf, 2) fremstillingen af cellulose eller 3) fremstillingen af rør- og roesukker på baggrund af sukkerroer og sukkerrør.
Ifølge § 11, stk. 3, skal virksomheder, der benytter sig heraf, indberette godtgørelsesbeløbet til told- og skatteforvaltningen, hvis det samlede beløb overstiger 500.000 euro i et kalenderår. Muligheden for godtgørelse er beskrevet nærmere i juridisk vejledning, pkt. E.A.7.13.8, under punktet ’Efterlevelse af reglerne for tildeling af statsstøtte (visse afgiftslempelser)…’.
Endelig er der i § 11, stk. 2, mulighed for, at virksomheden kan få godtgjort 70 % af den del af spildevandsafgiften, der overstiger 30.000, når mindst 80 % kan henføres til fremstillingen af: 1) organiske pigmenter og præparater i forbindelse hermed, 2) pektinstoffer, pektinater og pektater samt planteslimer og gelateringsmidler, også modificerede, udvundet af vegetabilske stoffer henhørende under position 1302.20 til og med position 1302.39 i EU's kombinerede nomenklatur eller 3) vitaminer.
Spørgsmål
Vi er en mindre vandforsyning, og vi har i flere år har haft et rigtig godt samarbejde med vores lokale idrætsklub. Nu har den hidtidige sponsor desværre trukket sig, og idrætsklubben risikerer at mangle midler. Da de unge i området er rigtig glade for idrætsklubben, overvejer vi i forsyningen at støtte idrætsklubben økonomisk. Er der noget vi skal være opmærksomme på i denne forbindelse? Eller kan vi sponsere aktiviteter på lige fod med andre virksomheder?
DANVAs vurdering
Vand- og spildevandsforsyninger er underlagt et lovfæstet hvile-i-sig-selv princip, der medfører, at forsyningernes indtægter (set over en årrække) ikke må overstige deres udgifter, og at en forsyning kun må afholde udgifter, der er direkte relateret til den pågældende forsynings almindelige aktiviteter. Dette sætter dermed grænser for forsyningernes muligheder for at afholde udgifter til sponsorater og markedsføring. Dette skyldes, at området – uagtet selskabsgørelsen – ikke er liberaliseret, hvorfor der ikke eksisterer et behov for afholdelse af reklameudgifter, som skal animere kunden til at vælge et givent forsyningsselskab. Flere tilsynsafgørelser har da også vurderet forsyningernes støtte til aktiviteter og begivenheder for værende i strid med hvile-i-sig-selv princippet.
Vandforsyningslovens § 52 a, nr. 9 giver imidlertid vandforsyningerne mulighed for - i et vist omfang - at indregne omkostninger til rådgivning af kunder i vandprisen. Det fremgår ikke af lovens forarbejder, hvad denne rådgivning nærmere omfatter, men dette må imidlertid fortolkes i overensstemmelse med fra hvile-i-sig-selv princippet, således at meromkostninger der pålægges og fordeles mellem kunderne i denne forbindelse, kommer alle - eller dog et overvejende flertal af - kunderne til gode. Der kan således ikke ske en begunstigelse af enkelte borgere eller enkelte grupper af borgere, da dette vil være en omrykning af byrdefordelingen i strid med hvile-i-sig-selv princippet. Dette sætter nødvendigvis visse begrænsninger for sponsorater, således at dette - i det omfang sponsering overhovedet er muligt - kun kan ske af større og velbesøgte begivenheder, hvorved vandforsyningen kan nå ud til et større antal kunder. Det er herefter næppe muligt, at vandforsyningen vil have adgang til at sponsere en mindre, lokal idrætsklub, hvor blot få vandkunder møder op eller begivenheder med et mindre antal besøgende.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
En kunde er fraflyttet sin adresse i 2010, og en anden er flyttet ind måneden efter uden, at vandselskabet blevet orienteret herom af hverken den oprindelige kunde eller den nye kunde. Der har ligeledes ikke været reageret på regninger og rykkere sendt til adressen i perioden 2009 til 2012, indtil at der i hhv. 2011 og 2012, af Borgerservice og på vegne af den oprindelige kunde sker indbetaling af hele gælden perioden 2009-2012, uagtet at kunden ikke har haft bopæl på installationsadressen siden 2010. Kan kunden/Borgerservice kan kræve tilbagebetaling af det for meget betalte?
DANVAs vurdering
Udgangspunktet i dansk ret er helt klart, at den, som har betalt penge denne ikke skylder, har ret til at få tilbagebetalt det for meget betalte. Det er dog DANVAs vurdering, at kunden i det konkrete tilfælde formentlig ikke vil kunne kræve tilbagebetaling, jf. begrundelsen nedenfor.
Uddybende svar
Området for betaling og tilbagebetaling er ikke konkret reguleret ved lov, men følger af almindelige obligationsretlige grundsætninger. Det klare udgangspunkt er her i dansk ret, at den som har betalt penge, som denne ikke skylder, har krav på tilbagebetaling heraf. Udgangspunktet kan imidlertid fraviges, såfremt det under de foreliggende omstændigheder vil være urimeligt eller særligt byrdefuldt for modtageren at betale tilbage eller der i øvrigt er andre momenter, der taler imod tilbagebetaling. Retspraksis har været utilbøjelig til at binde sig til faste retningsliner herfor, og der skal derfor foretages en konkret vurdering og afvejning af de relevante konkrete momenter i den enkelte sag. Der lægges normalt vægt på flere faktorer og navnlig: • God tro hos betalingsmodtageren • Årsagen til vildfarelsen • Egen skyld hos betaler • Tidsfaktoren, altså om det er længe siden, at der er betalt for meget Om modtageren af betalingen har indrettet sig efter betalingen • Og om det ville være særligt byrdefuldt eller urimeligt, at modtageren skal tilbagebetale I det konkrete tilfælde har vandselskabet været i god tro omkring betalingen, hvilket vil sige, at vandselskabet ikke har vidst eller burde have vidst, at betaling ikke var sket af rette betaler. Årsagen til denne manglende viden/vildfarelse skyldes kundens manglende underretning herom, og der foreligger således egen skyld hos betaleren. Såvel den gamle som den nye kunde på adressen har samtidig forholdt sig passive ift. betalingen og de tilsendte rykkere. Ligeledes har installationsadressen fremgået af fakturaen, og det har for betaleren derfor været muligt at se, hvad der betaltes for og således også, at denne ikke var forpligtet til at betale. Imod tilbagebetaling taler, at vandselskabet over for de enkelte kunder som udgangspunkt står som den stærke part, og ikke kan antages, at have indrettet sig således at det ville være urimeligt at kræve tilbagebetaling. Dette udgangspunkt må dog modificeres her, idet den faktiske betaler er Borgerservice, og det må derfor lægges til grund at Borgerservice– i modsætning til en privat borger/kunden – har bedre mulighed for at vurdere forholdet og overskue konsekvenserne. Dette gælder ikke mindst, da Borgerservice første gang betalte i 2011 og senest i 2012, og dermed haft lejlighed til at opdage fejlen. Endelig kan det forhold, at vandselskabet fortsat har leveret vand til trods for manglende betaling over en længere periode eller på anden vis søgt at begrænse sit eventuelle tab, tale for – i hvert fald delvist - tilbagebetaling. Det skal dog nævnes, at også tilbagebetaling forældes som øvrige krav efter de almindelige forældelsesregler, hvor forældelsesfristen som udgangspunkt er 3 år efter den nye forældelseslov (lbk. nr. 522 af 06/06/2007). Men da betalingen er sket i 2011 og 2012, er det ikke relevant at tale om forældelse her. Konklusion Ud fra en samlet vurdering af forelagte informationer og med inddragelse af ovenstående momenter, er det DANVAs bedste vurdering, at der som udgangspunkt ikke kan kræves tilbagebetaling. Den oprindelige kunde må i stedet rette sit krav mod den nye kunde på adressen. Men da det beror på en konkret vurdering og afvejning af momenter, kan det dog føre til en retssag og dermed en del omkostninger. Sammenholdt med den negative reklameværdi, der er forbundet med en sådan sag, opfordrer DANVA til, at vandselskabet overvejer om det bedre kan svare sig at tilbagebetale. Alternativt kan der muligvis indgås en mindelig aftale med kunden/Borgerservice om delvis tilbagebetaling. I det omfang vandselskabet vælger at tilbagebetale – helt eller delvist – kan dette rette sit (resterende) krav mod den nye kunde.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Må et spildevandsselskab hjælpe et boligselskab med at sætte rottefælder op på deres matrikel, og efterfølgende servicere dem, mod betaling?
DANVAs vurdering
Nej, der er ikke hjemmel hertil.
Uddybende svar
Det fremgår af miljøbeskyttelseslovens (LBK nr. 1218 af 25/11/2019) § 17, stk. 1-2, at kommunen er ansvarlig for rottebekæmpelse og at den enkelte grundejer er ansvarlig for rottesikring. Rottebekæmpelse- og sikring er nærmere behandlet i Rottebekendtgørelsen (BEK nr. 1686 af 18/12/2018), som i § 20, stk. 1 fastslår, at bekæmpelse af rotter, herunder privat bekæmpelse, kun må foretages af en R1-autoriseret person og i overensstemmelse med kommunens handlingsplan. Bekæmpelse af rotter er i § 2, stk. 1, nr. 1, defineret som en ”handling, der har til formål at udrydde rotter eller opnå et efter sagkyndigt skøn tilstrækkeligt lavt niveau i rottebestanden”. Opsætning af fælder må ifølge DANVA, karakteriseres som rottebekæmpelse, og kræver derfor autorisation.
Derudover er kommunalt ejede spildevandsselskaber underlagt et krav om hjemmel, hvorfor de kun må varetage de former for aktiviteter, der er nævnt i lovgivningen. Det fremgår af vandsektorlovens (LBK nr. 52 af 23/01/2020) § 18, stk. 1, at vandselskaber kun kan deltage i anden virksomhed, når denne har nær tilknytning til forsyningsvirksomheden, og når den udøves på kommercielle vilkår i et selvstændigt selskab med begrænset ansvar. Dette er nærmere behandlet i bekendtgørelse om vandselskabers deltagelse i tilknyttet virksomhed (BEK nr. 1227 af 03/10/2016), hvor det i § 2, stk. 2, nr. 5 fremgår, at vandselskaber kan deltage i rottebekæmpelse i vandselskabets eget forsyningsområde.
Muligheden for rottebekæmpelse er nærmere beskrevet i vejledning om vandselskabers deltagelse i tilknyttet virksomhed (VEJ nr. 9038 af 26/01/2017), pkt. 1.1.5. Ifølge vejledningen kan vandselskaber varetage rottebekæmpelse i kloaknettet inden for det forsyningsområde, som vandselskabet er tillagt i spildevandsplanen. Et privatkloakeret område regnes til forsyningsområdet, hvis det afleder spildevandet til forsyningens spildevandsanlæg. Bekæmpelse af rotter på privat grund er således omfattet af de opgaver, vandselskabet kan varetage, men kun hvis det sker på vegne af kommunen som led i den almindelige kommunale rottebekæmpelse. Vandselskabet kan således ikke udføre rottebekæmpelse for private. Derudover er bekæmpelse af rotter over jorden en kommunal opgave.
Rottebekendtgørelsen regulerer i kap. 4, opsætning af rottespærrer, hvilket ikke er det samme som rottefælder, men dog stadig en form for bekæmpelse af rotter. Rottespærrer har til formål at slå rotter ihjel eller hindre disse i at passere opstrøms i kloaksystemet. Ifølge § 15, kan vandselskabet efter aftale med kommunalbestyrelsen opsætte rottespærrer i forsyningens ledningsnet. Derudover kan vandselskabet, når det i forbindelse med kommunal byggemodning af parcelhusgrunde overtager ledningsanlægget, afgøre, om rottespærrer fortsat skal anvendes.
Spørgsmål
- Kan en spildevandsforsyning have driftsbidrag, der indeholder et delelement, der består af et fast beløb?
- Kan der evt. også differentieres mellem de forskellige driftsbidrag, der opkræves af kunder i forsyningsområdet? Der tænkes især på muligheden for dels at have en differenciering mellem virksomheder og almindelige kunder dels en differentiering mellem forskellige virksomheder.
DANVA har forstået det således, at spørgsmålene er rejst ud fra et ønske om en mere eksplicit hensyn til rimelig byrdefordeling.
DANVAs vurdering
- Ja, det er lovligt at opdele vandafledningsbidraget i en fast og en variabel del.
- Ja, der kan undtagelsesvis differentieres.
Uddybende svar
Fast bidrag som del af driftsbidraget
Det følger udtrykkeligt af betalingslovens (LBK nr. 553 af 24/04/2020) § 2 a, stk. 7, at spildevandsselskabet kan vælge at opdele vandafledningsbidraget i en fast og en variabel del. Den faste del af vandafledningsbidraget må dog ikke overstige 500 kr. inklusive moms pr. år. Den faste del af bidraget opkræves pr. stikledning frem til en ejendoms grundgrænse. Det variable vandafledningsbidrag beregnes som vandforbruget multipliceret med de af spildevandsforsyningsselskabet fastsatte og af kommunalbestyrelsen godkendte kubikmetertakster.
Der henvises til Miljøstyrelsens vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vejl. nr. 12414 af 01/01/2001) pkt. 4.2.
Differentiering
En ændring af betalingsloven (LOV nr. 132 af 16/02/2016) førte til den nugældende § 3, stk. 1, hvorefter spildevandsselskabet i særlige tilfælde kan fastsætte kubikmetertakster og faste bidrag forskelligt for geografiske områder. Lovforarbejderne til denne bestemmelse siger i vidt omfang det samme, som for den tilsvarende bestemmelse om differentiering i driftsbidrag efter vandforsyningslovens § 53, stk. 1, 3. pkt.
Det fremgår således af de specielle bemærkningerne til § 3, stk. 1, 3. pkt., at differentiering kan foretages i særlige tilfælde og at det udgør en undtagelse til hovedreglen om solidaritetsprincip. Det bemærkes i øvrigt, at spildevandsselskaber er underlagt et lighedsprincip i forhold til de tilsluttede forbrugere, hvorefter lige forhold skal behandles lige, medmindre relevante saglige hensyn kan retfærdiggøre en forskelsbehandling.
Som eksempler på forhold, der kan begrunde en differentiering, nævner lovbemærkningerne historiske eller fremtidige faktiske forhold vedrørende forsyningsmuligheder eller forsyningsydelser. Fusionerede spildevandsselskaber vil have mulighed for at differentiere taksterne inden for de tidligere forskellige forsyningsområder, da disse områder med overvejende sandsynlighed har haft forskellige takster. Herudover nævnes situationer, hvor et spildevandsselskab dækker flere kommuner (f.eks. efter en fusion), men hvor de enkelte kommunalbestyrelser stiller forskellige miljøkrav og servicekrav inden for den enkelte kommunes geografiske område.
Formålsbestemmelsen i betalingslovens § 1, stk. 1, skal iagttages, med den konsekvens, at differentierede takster ikke kan begrundes i sociale hensyn eller som indirekte støtte til erhverv.
Differentiering af takster er alene muligt for vandafledningsbidraget (både den faste og variable del), men ikke andre bidrag, f.eks. tilslutningsbidrag og vejbidrag.
For så vidt angår differentiering af takster i separatkloakerede områder i forhold til områder med fælles kloakering, gør de samme betragtninger sig gældende. Udgangspunktet er således solidaritetsprincippet, medmindre der er hjemmel til differentiering. Separatkloakering er ikke positivt nævnt i hverken lov eller forarbejder som en begrundelse for takstdifferentiering, hvorfor det ifølge DANVA er tvivlsomt, om denne situation er omfattet af undtagelsen.
DANVA har ikke kunnet finde en dom vedrørende denne relativt nye regel. Miljøstyrelsens vejledning er fra år 2001 og har således heller ikke beskrevet bestemmelsens anvendelsesområde.
Spørgsmål
- Er det kun efter påbud miljøbeskyttelseslovens § 30, stk. 1, om forbedret spildevandsrensning, at kontraktligt medlemskab af spildevandsselskab kommer i spil, eller kan der være andre tilfælde hvor spildevandsselskabet kan tilbyde kunden et kontraktligt medlemskab?
- Kan den tilbudte spildevandsløsning i forbindelse med påbud efter ovenstående være kloakering af ejendommen, eller er der kun tale om kontraktligt medlemskab hvis der etableres en anden spildevandsløsning end kloak?
- Kan kloakforsyningen i forbindelse med påbud efter ovenstående nøjes med udelukkende at tilbyde kloakering af ejendommen, eller har kloakforsyningen pligt til at tilbyde anden spildevandsløsning?
- Er der tale om kontraktligt medlemskab hvis en kunde uden for kloakopland ønsker at blive tilsluttet kloak (både frivilligt eller i forbindelse med påbud efter miljøbeskyttelsesloven)?
- Hvis en kunde uden for spildevandsopland ønsker at blive tilsluttet kloak, kan vi så tilbyde kunden dette, og skal der i så fald indgås en kontrakt?
Svar
- Det er kun i forbindelse med påbud, at kontraktligt medlemskab kan tilbydes.
- Der er kun tale om kontraktligt medlemskab, hvis der etableres en anden spildevandsløsning end kloak.
- Kloakforsyningen har pligt til at tilbyde anden spildevandsløsning end kloak.
- Nej.
- Nej, kunden kan ikke tilbydes dette.
Uddybende svar
1)
Kommunalt ejede spildevandsselskaber er underlagt et krav om hjemmel, hvorfor de kun må varetage de former for aktiviteter, der er nævnt i lovgivningen. Det følger af miljøbeskyttelseslovens § 30, stk. 1 (LBK nr. 1218 af 25/11/2019), at hvis et spildevandsanlæg ikke fungerer miljømæssigt forsvarligt, kan tilsynsmyndigheden (kommunalbestyrelsen) påbyde, at der foretages den nødvendige forbedring eller fornyelse af anlægget. Hvis der udstedes et sådant påbud om forbedret spildevandsrensning, følger det af betalingslovens (LBK nr. 553 af 24/04/2020) § 7 a, stk. 1, at påbuddet skal følges af et tilbud om et kontraktligt medlemskab af spildevandsselskabet.
Det følger ligeledes af Miljøstyrelsens vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 01/01/2001) pkt. 9, at: ”Spørgsmålet om kontraktligt medlemskab kommer på tale, når kommunalbestyrelsen giver ejere af helårsboliger et påbud efter miljøbeskyttelseslovens § 30, stk. 4, om forbedret spildevandsrensning” samt under pkt. 9.3, at ”Forpligtelsen til at give tilbud gælder kun i forbindelse med påbud efter miljøbeskyttelseslovens § 30, stk. 4”. Der er ikke fastsat en hjemmel til at tilbyde kontraktligt medlemskab i andre tilfælde end påbud.
Ifølge vandsektorlovens (LBK nr. 52 af 23/01/2020) § 18, stk. 1, kan spildevandselskaber kun deltage i anden virksomhed, når denne har nær tilknytning til forsyningsvirksomheden, og når den udøves på kommercielle vilkår i et selvstændigt selskab med begrænset ansvar. Dette er nærmere behandlet i bekendtgørelse om vandselskabers deltagelse i tilknyttet virksomhed (BEK nr. 1227 af 03/10/2016), hvor der i § 2, stk. 2, er givet en udtømmende liste. Tilbud om kloakering til kunder uden for kloakopland er ikke nævnt i denne liste, og kan således ikke udføres som en tilknyttet virksomhed.
Konklusionen er således, at der ikke hjemmel til, at spildevandsselskabet kan tilbyde kunden et kontraktligt medlemskab uden at der foreligger et påbud, hverken som led i hovedvirksomheden eller som en tilknyttet aktivitet. For at tilbyde kontraktligt medlemskab, skal kommunalbestyrelsen enten udstede et påbud i overensstemmelse med miljøbeskyttelseslovens § 30, stk. 1, eller udfærdige et tillæg til spildevandsplanen således, at den pågældende ejendom ligger inden for kloakoplandets grænser. Der henvises herom til DANVAs tidligere besvarelse.
Herved sikres iagttagelse af legalitetsprincippet (krav om hjemmel) samt lighedsprincippet, hvorefter selskabernes kunder skal behandles lige, hvis de er i samme situation. Det følger heraf, at der skal gælde de samme betalingsvilkår for kunderne.
2)
Kontraktligt medlemskab er defineret ved, at der etableres en anden spildevandsløsning end kloak. Kloak kan kun tilbydes kunder inden for kloakoplandet, som det er fastlagt i spildevandsplanen, hvorimod der kan tilbydes en decentral spildevandsløsning som led i et kontraktligt medlemskab, for kunder uden for kloakopland.
Dette resultat følger også implicit af betalingsvejledningens overskrift til pkt. 9.7.4: ”Kontraktens ophør som følge af kloakering”.
3)
I forbindelse med et påbud efter miljøbeskyttelseslovens § 30, stk. 1, har spildevandsselskabet pligt til at tilbyde anden spildevandsløsning end kloakering. Der henvises til besvarelsen til spørgsmål 2.
4)
Der er ikke tale om kontraktligt medlemskab, hvis en kunde uden for kloakopland ønsker at blive tilsluttet kloak. Dette gælder uanset, om kunden ønsker dette uden forudgående påbud fra kommunen, eller om det sker i forbindelse med et påbud fra kommunen. Der henvises til besvarelsen til spørgsmål 2, hvorefter kontraktligt medlemskab ikke kan omfatte tilslutning til kloak.
5)
Der er ikke hjemmel til, at tilbyde en kunde uden for kloakopland, at blive tilsluttet kloak. Kunden må enten være inden for kloakopland, som fastlagt i spildevandsplanen, eller tilbydes en anden renseløsning end kloak, som led i et påbud fra kommunalbestyrelsen efter miljøbeskyttelseslovens § 30, stk. 1, som dette er fastlagt i betalingslovens § 7 a, stk. 1. Der henvises til besvarelsen til spørgsmål 1.
Såfremt kunden tilbydes kontraktligt medlemskab (i form af en anden renseløsning end kloak), skal der indgås en kontrakt med kunden herom. Indholdet af denne kontrakt, er nærmere beskrevet i betalingsvejledningens pkt. 9.6. Miljøstyrelsen har udarbejdet en standardkontrakt i betalingsvejledningens bilag 2, som kommunerne kan anvende ved indgåelse af aftale om kontraktligt medlemskab af kloakforsyningen.
Baggrund og spørgsmål
Som led i arbejdet med at elektrificere de statslige jernbaner, påtænker Banedanmark at udskifte en bro, hvori der er placeret en vandledning tilhørende vandselskabet. For at sikre vandforsyningen i anlægsfasen, og idet den gældende Banenorm BN 1-13-2 ikke tillader vandledninger i Banedanmarks broer, ønsker vandselskabet at føre vandledningen under den nye bro ved styret underboring.
Banedanmark har oplyst, at den nye bro bliver lavet med spuns til fundamenter, som forhindrer en styret underboring. Banedanmark har afvist at tilrette projektet, således at der kan laves styret underboring.
Den manglende mulighed for at lave styret underboring medfører en ca. 300 meter længere føringsvej, med meromkostninger i størrelsesordenen 600.000 kr. til følge.
Har Banedanmark pligt til at betale de meromkostninger, der skyldes afvisningen af at tilrette projektet?
Svar
Banedanmark er en offentlig myndighed, som skal overholde det såkaldte proportionalitetsprincip. Banedanmark må derfor ikke afvise at passe projektet så det bliver muligt at lave styret underboring, hvis der ikke er proportionalitet mellem de ulemper (herunder meromkostninger), dette medfører for selskabet, og Banedanmarks fordele ved at undlade at tilrette projektet.
Hvis det er muligt at tilpasse projektet, så det tillader styret underboring i en korridor under broen, uden at dette medfører væsentlige ulemper for Banedanmark, er det DANVAs vurdering, at Banedanmark som følge af proportionalitetsprincippet har pligt til at vælge denne løsning.
Det vil sandsynligvis være sagligt at stille krav om, at vandselskabet afholder meromkostningerne ved at lave en ledningskorridor, som ikke kunne have været undgået hvis projektet fra start havde været indrettet med rimelig hensyntagen til vandledningen.
Hvis Banedanmark fastholder afvisningen af at tilpasse projektet, og dette er i strid med proportionalitetsprincippet, vil vandselskabet efter DANVAs vurdering kunne rejse krav om erstatning for de meromkostninger, den uberettigede afvisning medfører.
Det er ikke muligt at vurdere om afvisningen rent faktisk strider mod proportionalitetsprincippet, uden nærmere kendskab til baggrunden for Banedanmarks afvisning af gøre det muligt at lave styret underboring.
DANVAs vurdering
Banedanmark kan kræve, at vandselskabet betaler omkostningerne ved at flytte vandledningen, hvis ledningens placering i den nuværende bro er omfattet af det såkaldte gæsteprincip, jf. elektrificeringslovens § 14 og vejlovens § 77.
Vandledningen ses ikke at være sikret i en deklaration tinglyst på den pågældende ejendom, og det er oplyst, at vandselskabet ikke er i besiddelse af aftaler, dokumentation for erstatningsudbetaling eller andet, som taler for, at gæsteprincippet er fraveget. Det må derfor lægges til grund, at ledningens placering i den nuværende bro er omfattet af gæsteprincippet, og at vandselskabet derfor skal betale for ledningsomlægningen.
Den særlige lovgivning for Banedanmark (herunder bkg. 1276/2015 om Banedanmarks opgaver og beføjelser og jernbaneloven) giver ikke holdepunkter for et synspunkt om, at Banedanmarks forpligtelser som infrastrukturforvaltninger omfatter et generelt ansvar for at sikre infrastruktur til vandforsyning.
Dog indebærer Banedanmarks karakter af en statslig styrelse en pligt til at overholde de almindelige forvaltningsretlige principper, herunder proportionalitetsprincippet.
Som konsekvens af proportionalitetsprincippet må Banedanmark ikke afvise at tilpasse projektet for den nye bro, således at vandledningen kan krydse broen ved en styret underboring, hvis der ikke er proportionalitet mellem hensynet bag Banedanmarks afvisning af at tilrette projektet og de ulemper (herunder omkostninger), det medfører for vandselskabet, at skulle føre vandledningen udenom den nye bro.
Hvis en tilpasning af projektet med en ledningskorridor gennem broens spuns kun vil betyde en mindre fordyrelse af projektet, og der ikke i øvrigt er væsentlige grunde til at afvise at tilpasse projektet, indebærer proportionalitetsprincippet, at Banedanmark ikke er berettiget til at afvise at tilpasse projektet, således at det bliver muligt at lave en styret underboring.
Det vil efter DANVAs vurdering være sagligt for Banedanmark at stille krav om, at vandselskabet afholder de meromkostninger der er ved at tilpasse projektet, som ikke kunne være undgået, hvis projektet fra start tog rimeligt hensyn til vandledningen.
Hvis Banedanmark fastholder afvisningen af at tilpasse projektet, og dette er i strid med proportionalitetsprincippet, vil vandselskabet baneefter DANVAs vurdering kunne rejse krav om erstatning for de meromkostninger, den uberettigede afvisning medfører.
En vurdering af, om afvisningen af at tilpasse projektet rent faktisk strider mod proportionalitetsprincippet, kan ikke foretages uden nærmere kendskab til begrundelsen for afvisningen, herunder hvorvidt en tilpasning eksempelvis vil være teknisk udfordrende, fordyrende eller medføre en forsinkelse af projektet.
Spørgsmål
- Kan spildevandselskabet betinge en afdragsordning af at kunden indgår i et kontraktligt medlemskab?
- Kan en kunde, der indgår i en afdragsordning uden at være i kontraktligt medlemskab, forlange en bestemt spildevandsløsning (nedsivningsløsning på egen grund)?
- Er der tale om erhverv, der er undtaget fra afdragsordningen, når kunden udlejer to selvstændige boliger og selv bor på en anden ejendom?
DANVAs vurdering
- Nej.
- Nej.
- DANVA har forelagt spørgsmålet for Energistyrelsen og venter på svar herfra.
Uddybende svar
1)
Det fremgår af betalingslovens (LBK nr. 553 af 24/04/2020) § 4, stk. 1 og 2, at spildevandsselskabet kan yde henstand med betaling i forbindelse med et påbud om forbedret spildevandsløsning efter miljøbeskyttelseslovens (LBK nr. 1218 af 25/11/2019) § 30, stk. 1. Kommunalbestyrelsen træffer afgørelse om hvorvidt spildevandsselskabet har pligt til at fremsætte et tilbud til ejendomsejeren om udførelse af nødvendige foranstaltninger til opfyldelse af påbuddet ved en afdragsordning. I forbindelse med et påbud om forbedret spildevandsløsning har spildevandselskabet ifølge betalingslovens § 7 a, stk. 1, endvidere pligt til at tilbyde kontraktligt medlemskab. Disse to pligter må holdes adskilt, således at det ikke kan stilles som en betingelse for en afdragsordning, at ejendomsejer indgår et kontraktligt medlemskab med spildevandsselskabet.
En ansøgning om afdragsordning kan ifølge § 4, stk. 2 i bekendtgørelse om afdragsordninger m.v. (BEK nr. 108 af 29/01/2015), imødekommes, hvis årsopgørelsen fra SKAT for alle beboere i ejendomsejers husstand viser en husstandsindkomst på under 300.000 kr. Er denne betingelse opfyldt og imødekommes ansøgningen af kommunen, skal spildevandsselskabet – på ejendomsejers anmodning - fremsende et tilbud om etablering af det nødvendige spildevandsanlæg samt tilbud om en afdragsordning. Det fremgår af bekendtgørelsens § 6, stk. 2, at ”dette gælder ligeledes i tilfælde af kontraktligt medlemskab, jf. betalingslovens § 7 a.”. Dette indikerer, at kontraktligt medlemskab og en spildevandsløsning uden for kontraktligt medlemskab er to af hinanden uafhængige situationer, hvor ejendomsejer kan benytte sig af afdragsordningen.
Forarbejderne til bestemmelsen (lovforslag L 86) støtter denne fortolkning. Det fremgår således, at:
”Lovforslaget tilsigter ikke at ændre på spildevandsforsyningsselskabets pligt til at give tilbud om kontraktligt medlemskab efter betalingslovens § 7 a, stk. 1, når kommunalbestyrelsen udsteder påbud om forbedret spildevandsrensning efter miljøbeskyttelseslovens § 30, stk. 1. Ejendomsejere, som modtager afgørelse fra kommunalbestyrelsen om, at ejendomsejeren er berettiget til en afdragsordning, kan vælge mellem kontraktligt medlemskab, afdragsordning eller en kombination heraf.
Og videre:
”Hvis en ejendomsejer, som opfylder kriterierne for at være omfattet af afdragsordningen […] ønsker at benytte sig af denne og samtidig har accepteret spildevandsforsyningsselskabets tilbud om kontraktligt medlemskab…”
Det fremgår således af forarbejderne, at ejendomsejeren kan vælge at indgå i et kontraktligt medlemskab med spildevandsselskabet eller lade være – afdragsordningen påvirkes ikke heraf.
2)
I den konkrete sag er det anført, at ejendomsejer ikke ønsker at indgå i et kontraktligt medlemskab, men i stedet vil have en nedsivningsløsning på egen grund. Spildevandsløsningen skal leve op til påbuddet om forbedret spildevandsløsning, som kommunalbestyrelsen har udstedt. Kommunalbestyrelsen fører ifølge miljøbeskyttelseslovens § 65, stk. 2, nr. 1, tilsyn med, om dette er tilfældet.
Betalingslovens § 7 a, stk. 3 og forarbejderne hertil fastsætter en begrænsning i spildevandsselskabets pligt til at tilbyde en afdragsordning under kontraktligt medlemskab. En ejendomsejer, der vælger en dyrere renseløsning, end den, spildevandsselskabet har tilbudt, kan således ikke inddrage merprisen i afdragsordningen. Denne difference skal som hidtil betales af ejendomsejeren straks. En sådan regel findes ikke i tilfælde, hvor ejendomsejer takker nej til kontraktligt medlemskab til fordel for egen dyrere spildevandsløsning.
Energistyrelsen fortolker på sin hjemmeside reglerne således, at i denne situation har ejendomsejeren ikke valgret. Spildevandselskabet kan selv bestemme anlægstype, placering osv. På dette punkt er reglerne anderledes end reglerne om kontraktligt medlemskab, hvor ejendomsejer kan bede om et andet anlæg eller placering mod selv at betale merudgiften.
Spørgsmål
Ved byggemodning af nye byområder skal vi som forsyning etablere ledningsanlæg, pumpestationer og regnvandsbassiner i fornødent omfang. Områderne er omfattet af (tillæg til) spildevandsplanen, og der foreligger en lokalplan med bestemmelser om arealdisponering.
- Hvem bærer ansvaret for og konsekvensen af særlige forhold (f.eks. jordforurening eller blød bund m.v.) på det areal, hvorpå forsyningens anlæg, herunder ikke mindst regnvandsbassinet, skal placeres?
- Vil det have nogen betydning for spørgsmålet, om forsyningen ejer arealet, eller om der blot tinglyses en deklaration?
DANVAs vurdering
- Det er DANVAs vurdering, at spildevandsselskabet er ansvarligt for sådanne særlige forhold og må betale de ekstraudgifter, der er forbundet hermed.
- Nej.
Uddybende svar
Ad. 1:
Når der udføres spildevandsanlæg i nye lokalplanområder, der udføres som en forudsætning for lokalplanens realisering, er det fastlagt i ekspropriationsretlig praksis, at grundejeren/udstykkeren skal stille det fornødne areal til rådighed vederlagsfrit, altså uden at modtage betaling for at der etableres et spildevandsanlæg.
I en dom afsagt af Retten i Kolding den 22. oktober 2012 (sag nr. BS 8-2068/2011) ønskede et spildevandsselskab i overensstemmelse med lokalplanen at etablere et regnvandsbassin på en privat martikel. Den pågældende lokalplan var vedtaget efter, at grundejer havde købt grunden med henblik på boligudvikling. Tvisten i sag gik på, om der skulle betales erstatning til grundejeren for etablering af regnvandsbassin. Der blev afsagt dom om, at der ikke skulle betales erstatning, blandt andet med henvisning til, at regnvandsbassinet blev placeret på et areal, der var udlagt til naturområde, og som derfor ikke kunne bebygges.
Et andet spørgsmål er, hvem der har ansvaret for ekstraomkostninger ifm. etableringen af anlægget, f.eks. at der er jordforurening, blød bund m.v. på det areal, hvor anlægget skal placeres: er det den private grundejer, spildevandsselskabet eller kommunen, som har udarbejdet lokalplanen?
For så vidt angår betaling for erstatningsnatur ifm. anlæggets placering i et § 3-område, kan der henvises til DANVAs tidligere besvarelse: Betaling for erstatningsnatur (det kræver login at tilgå besvarelsen). Det fremgår heraf, at det er Miljø- og Fødevareklagenævnets praksis, at det er ansøgeren, der skal bekoste udgifterne til etablering af erstatningsnaturen. Det fremgår i øvrigt af besvarelsen, at det efter DANVAs oplysninger ikke er afgørende, om lodsejeren har erhvervet arealet velvidende, at arealet i lokalplanen er udlagt til regnvandsbassin.
Overføres følgende princip til situationer med andre særlige forhold, f.eks. forurenet jord og blød bund, vil resultatet være, at det er spildevandsselskabet der skal betale herfor. Grundejer kan således tilpligtes vederlagsfrit at stille det fornødne areal til rådighed i overensstemmelse med lokalplanen, men kan ikke tilpligtes at betale for de ekstraomkostninger, som er forbundet med at etablere spildevandsanlægget.
Det spiller dog også en rolle, i hvis interesse, anlægget placeres på det pågældende sted. Den part, der ønsker anlægget placeret et bestemt sted, må således bære ekstraomkostningerne for denne placering. I den konkrete sag, har spildevandsselskabet selv bidraget til lokalplanudarbejdelsen, bl.a. med udpegning af den bedst egnede bassinplacering, og det er derfor DANVAs vurdering, at spildevandsselskabet må betale for de ekstraomkostninger, der er forbundet med at placere anlægget her. Var anlæggets placering valgt af hensyn til grundejer, ville det på den anden side være mest nærliggende, at grundejer skulle betale for ekstraomkostningerne. Det skal dog bemærkes, at DANVA ikke har fundet retspraksis eller administrativ praksis, der kan underbygge et sådant resultat.
Ad. 2:
I den konkrete situation, vil det ikke have betydning om forsyningen selv ejer arealet eller om der blot tinglyses en deklaration, idet det lægges til grund, at spildevandsselskabet skal betale for de ekstraomkostninger, der er forbundet med etableringen af spildevandsanlægget uanset ejerforholdet på grunden.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
- Kan ejendomme, der ikke bruges til beboelse, f.eks. klubhuse, foreningsbygninger, kolonihaver m.v. opnå fradrag i vandafledningsbidraget?
- Kan de netop nævnte ejendomme benytte sig af trappemodellen for det variable vandafledningsbidrag?
DANVAs vurdering
- Ja, det vil de kunne.
- Ja, i det omfang de udbyder varer eller tjenesteydelser mod vederlag.
Uddybende svar
Ad. 1.
Ifølge betalingslovens § 2 a, stk. 5, kan erhvervsejendomme opnå fradrag i vandafledningsbidraget, for den vandmængde, der medgår til produktionen eller af anden grund ikke tilledes spildevandsselskabet.
Erhvervsejendomme er ikke defineret i loven, men som det er behandlet i DANVAs tidligere besvarelser på området, skal begrebet ”erhvervsejendom” ifølge vejledningen til betalingsloven fortolkes bredt, idet punkt 4.2.2.3 definerer det som:
”... alle ejendomme, der ikke kan henføres til beboelse alene, det vil sige industri- og håndværksvirksomheder, skoler, hoteller, kirker, sportsanlæg, kontorer og ejendomme med blandet bolig og erhverv, herunder også landbrugsejendomme, der er tilsluttet spildevandsanlægget med andet end spildevand fra boligen.”
Denne definition er en uddybning af bemærkningerne til 1987-loven (FT 1987-88), som skelner mellem boligbidrag og erhvervsbidrag. Til boligbidrag henføres helårshuse og fritidshuse og til erhvervsbidrag henføres industri, skoler, hoteller, kontorer og byggeri i øvrigt, som ikke kan henføres til boligbidrag. På den baggrund fastslår Energistyrelsen i en vejledende udtalelse, at begrebet ”erhvervsejendomme” omfatter alle ejendomme, der ikke kan henføres til boligbegrebet. Blandede ejendomme anses således for at være ”erhvervsejendomme”.
Derudover skriver Energistyrelsen, at ”Loven bygger på, jf. lovbemærkningerne fra 1987, at boligejendomme omfatter ejendomme, hvor der udelukkende er boliganvendelse. Øvrige ejendomme, der ikke kan henføres til boligejendomme, anses for at være erhvervsejendomme.”
Og at: ”det ikke har afgørende betydning for afgrænsningen i § 2 a, stk. 5 mellem ”bolig” og ”erhverv”, om det er husspildevand eller andet end husspildevand, der afledes fra ejendommen. Det bemærkes, at der fra en erhvervsejendom kan afledes husspildevand alene. Dette kan være tilfældet ved fx en kontorejendom.”
Følges denne brede forståelse af begrebet ”erhvervsejendom”, vil såvel klubhuse, som foreningsbygninger og kolonihaver være omfattet, selvom der ikke udbydes en egentlig erhvervsaktivitet mod betaling.
Det er en betingelse for at opnå fradrag, at størrelsen af den fradragsberettigede vandmængde dokumenteres. Dette følger blandt andet af vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 1. januar 2001) pkt. 4.2.2.3:
”en forudsætning for fradraget er, at erhvervsvirksomheden kan godtgøre størrelsen af den vandmængde, der ønskes fritaget, på en måde som kommunalbestyrelsen kan acceptere.”
Der henvises til DANVAs tidligere besvarelse om dokumentationskravet.
Ad. 2.
I nævnte medlemsbesvarelse, under pkt. 3, har DANVA behandlet spørgsmålet om sammenhængen mellem betalingslovens muligheder for fradrag i vandafledningsbidraget for erhvervsejendomme og reglerne i den såkaldte "trappemodel".
Det fremgår, at ifølge § 1, nr. 5 i bekendtgørelse om fastsættelse af den variable del af vandafledningsbidraget m.v. (BEK nr. 1327 af 10/12/2014), så udgør erhverv der opererer på markedsmæssige vilkår, kun en delmængde af det, der efter betalingslovens ejendomsbegreb definereres som værende erhvervsejendomme. Erhverv, der opererer på markedsmæssige vilkår defineres som: ”en virksomhed, der udbyder varer eller tjenesteydelser mod vederlag.”
Der vil altså være nogle ejendomme, der defineres som erhvervsejendomme efter betalingsloven, men som ikke falder under definitionen på erhverv, der opererer på markedsmæssige vilkår. Derimod kan der også være tilfælde, hvor en ejendom både har ret til fradrag efter betalingslovens § 2 a, stk. 5, og som kan tilmelde sig trappemodellen. Der må foretages en konkret vurdering i hvert tilfælde, for at afgøre, om en ejendom opfylder definitionerne efter de to regelsæt.
Energistyrelsen har beskrevet begrebet nærmere i Vejledning om reglerne for trappemodel for beregning af vandafledningsbidrag (20. september 2020). Ifølge vejledningen, skal ”erhverv, der opererer på markedsmæssige vilkår” fortolkes i overensstemmelse med EU's statsstøtteregler, herunder EU-begrebet ”virksomhed”.
Virksomhedsbegrebet omfatter enhver enhed, der udøver økonomisk aktivitet. Som eksempel på aktiviteter der falder uden for, nævnes: offentligt ejede hospitaler, plejehjem, skoler, børnehaver m.v.
Spørgsmål
Er våde regnvandsbassiner omfattet af randzoneloven?
DANVAs vurdering
Våde regnvandsbassiner med et areal på mere end 100 m2 er omfattede af randzoneloven. Bassinerne er dog ikke omfattet af randzoneloven, hvis der er opnået dispensation fra naturbeskyttelseslovens fredningsbestemmelser.
Argumentation
1. Det fremgår af lovbemærkningerne til § til randzonelovens 1:
Ved søer forstås i denne sammenhæng områder dækket permanent med stillestående vand.
Våde regnvandsbassiner (herefter regnvandsbassiner) vil således som udgangspunkt være omfattede.
Randzonelovens § 1 foreskriver, at følgende kriterier a) til c) alle skal være opfyldte, før en sø er omfattet af loven:
a) Overfladearealet er over 100 m2.
b) Beliggenhed i landzone.
c) Bassinet ligger IKKE i skov, have, park el. lign.
2. Ressortmyndigheden (Natur & Erhvervsstyrelsen) har meldt ud, at hvis regnvandsbassiner opfylder kriterierne beskrevet under pkt. 1, er de omfattede af randzoneloven. Dog vil regnvandsbassiner, der har fået dispensation fra naturbeskyttelseslovens § 3 stk. 1 om fredning af søer ikke være omfattede. DANVA baserer denne vurdering på nyhedsbrevet fra Natur & Erhvervsstyrelsen fra 2012, hvor der står:
Søer, hvor der foreligger en dispensation fra naturbeskyttelselseslovens § 3 som følge af deres anvendelse i forbindelse med spildevandsbrug, er heller ikke omfattede af randzoneloven.
3. Vi anbefaler, at I læser hele nyhedsbrevet, da der er mange nyttige oplysninger. Blandt andet er det beskrevet, hvordan man finder kanten af en sø ved beregning af arealet. Ligeledes er der kommentarer til andre former for spildevandsanlæg end våde regnvandsbassiner.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Letbanen i Lyngby berører et græsareal, hvor letbanen slutter til spildevandsselskabets afløbssystem. Kan letbanen i denne situation sidestilles med en erhvervsejendom, således at der skal betales et tilslutningsbidrag pr. påbegyndt 800 m2?
DANVAs vurdering
Ja, letbanen kan sidestilles med en erhvervsejendom.
Uddybende svar
Det følger af betalingslovens (LBK nr. 553 af 24/04/2020) § 2, stk. 1, at ved tilslutning af ejendomme, der ikke tidligere har været tilsluttet et spildevandsselskab, pålignes et standardtilslutningsbidrag. For erhvervsejendomme, fastættes standardtilslutningsbidraget ifølge § 2, stk. 3, til 30.000 kr. eksklusive moms pr. påbegyndt 800 m2grundareal.
Miljøstyrelsens betalingsvejledning (nr. 3, 2001) definerer i pkt. 2.2.1, hvad der menes med ’erhvervsejendomme’:
”Definitionen af erhvervsejendomme omfatter alle ejendomme, der ikke kan henregnes til beboelse alene – dvs. industri- og håndværksvirksomheder, skoler, hoteller, kirker, sportsanlæg, kontorer og ejendomme med blandet bolig og erhverv, herunder også landbrugsejendomme…”
Der anlægges således en bred fortolkning af ordet, og det omfatter angiveligt ikke kun bygninger, idet bl.a. sportsanlæg også er omfattet.
At togarealer anses for at være en erhvervsejendom i betalingslovens forstand – og dermed omfattet af pligten til at betale tilslutningsbidrag - bekræftes af formuleringen i betalingsvejledningen (pkt. 3.2 ”Tilslutningsbidragets størrelse”). Her fremgår det, at ved beregning af tilslutningsbidraget for umatrikulerede erhvervsarealer, afgrænses arealet af de tilstødende matrikulære arealer. For umatrikulerede erhvervsarealer, såsom togdriftsarealer, der gennemløber flere kommuner, udgøres skel af kommunegrænserne mod det tilstødende umatrikulerede areal i nabokommunen.
Ifølge betalingslovens § 2, stk. 8, kan spildevandsselskabet i særlige tilfælde fastsætte tilslutningsbidraget lavere end det i § 2, stk. 2-7 nævnte bidrag, dog aldrig lavere end de faktisk afholdte udgifter til detailledningsanlægget. Denne mulighed er behandlet nærmere i betalingsvejledningens pkt. 3.7. Her er det beskrevet, at kravet om opkrævning af standardtilslutningsbidrag kan fraviges i de situationer, hvor anvendelsen af reglerne om standardtilslutningsbidrag vil føre til tilslutningsbidrag, der er helt ude af proportioner med de faktiske omkostninger ved kloakeringen og den faktiske afledning. Der skal i hvert enkelt dispensationstilfælde foretages en vurdering af rimeligheden i bidragets størrelse. Derudover må der ikke inddrages uvedkommende hensyn og ligebehandlingsprincippet skal overholdes, hvilket indebærer, at alle forbrugere i samme situation skal behandles ens.
Spørgsmål
Er det spildevandsplanen eller lokalplanen, som er højest i planhierarkiet?
Svar
Det fremgår ikke klart af lovgivningen, men DANVA vurderer, at lokalplanen står højere i planhierarkiet end spildevandsplanen.
Indholdet af en spildevandsplan må således ikke være i strid med indholdet af en lokalplan.
Uddybning
Efter miljøbeskyttelseslovens (nr. 100, 2022) § 32, stk. 2, må spildevandsplanen ikke stride mod kommuneplanen.
Ifølge afsnit 3.2.1 i Miljøstyrelsens vejledning til spildevandsbekendtgørelsen fra 2018, må spildevandsplanen ikke stride mod kommuneplanen eller mod de enkelte lokalplaner, i det omfang lokalplanerne rummer bestemmelser med indvirkning på spildevandsafledningen.
Hvis det skulle forholde sig omvendt – altså at lokalplaner ikke måtte stride mod spildevandsplaner – kunne det medføre uhensigtsmæssige konsekvenser i forhold til, at spildevandsplaner som nævnt ikke må stride mod kommuneplaner efter miljøbeskyttelsesloven. Lokalplaner er jo netop i høj grad et redskab til at implementere kommuneplaner, jf. planlovens (nr. 1157, 2020) § 11, stk. 2.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
- En ejendom ønsker et ekstra spildevandsstik. Kan spildevandsselskabet kræve at ejer selv bekoster stikket og at forsyningen herefter ejer stikket?
- Er spildevandsselskabet berettiget til at opkræve et ekstra fast vandafledningsbidrag – eller er det kun muligt for stik som spildevandsselskabet har bekostet?
Svar
- Nej.
- Det følger af besvarelsen til spg. 1, at spildevandsselskabet finansierer og ejer stikket. Da det ikke er muligt, at få grundejer til at finansiere et nyt stik, samtidig med at spildevandsselskabet har ejerskab til stikket, vil der heller ikke kunne opkræves et supplerende vandafledningsbidrag herfor. Men hvis spildevandsselskabet selv har bekostet stikket og spildevandsselskabet ejer dette, kan der opkræves supplerende fast bidrag.
Uddybende svar
Ad. 1:
Ifølge miljøbeskyttelseslovens § 32 b, stk. 1 (lbk nr. 1218 af 25/11/2019), er et spildevandsselskab forpligtet til at forsyne ejendomme i spildevandsselskabets kloakeringsområde. Forsyningspligten indebærer ifølge § 28, stk. 4, at spildevandsselskabet skal føre stikledning frem til grundgrænsen, dvs. skelgrænsen. I spørgers eksempel, har spildevandsselskabet opfyldt forsyningspligten, idet ejendommen allerede er tilsluttet. Da forsyningspligten er opfyldt, kan spildevandsselskabet ikke pålægges at etablere et nyt spildevandsstik i den modsatte ende af grunden.
Spildevandsselskabet kan dog vælge at etablere et ekstra spildevandsstik. I denne situation, vil der ifølge betalingslovens (LBK nr. 553 af 24/04/2020) § 2, stk. 1, 2. pkt., ikke kunne opkræves et tilslutningsbidrag. Spildevandsselskabet skal være opmærksom på, at overholde det såkaldte ligebehandlingsprincip, som indebærer, at alle forbrugere i samme situation skal behandles ens.
Det følger heraf, at der skal gælde de samme vilkår for forbrugerne, for at få tilbud om etablering af ekstra stik.
I spildevandsbekendtgørelsens (BEK nr. 2292 af 30/12/2020) § 12, stk. 1, står følgende:
”Inden for et i spildevandsplanen fastlagt kloakopland for spildevandsanlæg, der er ejet af et spildevandsforsyningsselskab, er grundejerne forpligtede til for egen regning at tilslutte spildevand til spildevandsanlægget gennem lukkede ledninger, når der er ført stikledning frem til grundgrænsen. jf. lovens § 28, stk. 4.”
Denne bestemmelse fastslår, at ejendommens grundgrænse udgør grænsefladen mellem spildevandselskabets og private kloakstikledninger. Etableres der et nyt spildevandsstik, kan grundejer således kun pålægges at bekoste den del af spildevandsstikket, som denne ejer, dvs. den del af kloakledningen, der befinder sig på grundejers side af grundgrænsen. Spildevandsselskabet skal bekoste den del af spildevandsstikket, som befinder sig på den anden side af grundgrænsen, og som selskabet ejer. Ejerskab og finansiering følges således ad.
Ad. 2:
Ifølge betalingslovens § 2 a, stk. 1, skal der betales et årligt vandafledningsbidrag for afledning af spildevand til et spildevandsselskab. Vandafledningsbidraget kan ifølge § 2 a, stk. 7, opdeles i en fast og variabel del. Den faste del af bidraget opkræves pr. stikledning frem til en ejendoms grundgrænse, hvorimod den variable del beregnes som vandforbruget multipliceret med de af spildevandsselskabet fastsatte og af kommunalbestyrelsen godkendte kubikmetertakster.
Indførelsen af det faste bidrag i år 2000, bliver i lovforarbejderne begrundet med, at vandselskabernes samlede faste udgifter ikke altid kan dækkes gennem småforbrugeres betaling af deres vandforbrug. Det er derfor nødvendigt med et fastbidrag ”pr. stikledning”. To stikledninger medfører flere udgifter for vandselskabet end én stikledning – også hvor stikledningerne går ind til den samme ejendom. Der skal således opkræves 2 x fast bidrag, hvis spildevandsselskabet vælger at etablere et ekstra stik. Det variable bidrag påvirkes derimod ikke af, at der er to stikledninger.
Spørgsmål
Hæfter en boligforening, som ejere af udlejningsejendomme, for vandafledningsbidrag og løbende bidrag på vand for foreningens medlemmer ved manglende betaling, dødsboer og lignende?
DANVAs vurdering
Boligforeningerne hæfter subsidiært for enhver gæld stiftet af lejerne både på vand- og spildevandssiden. Dette fremgår på spildevandssiden af spildevandsbetalingslovens § 1, stk. 4 og vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg pkt. 2.1.7 og på vandforsyningssiden af normalregulativets pkt. 14.1 og forsyningens regulativ pkt. 14.1.
Uddybende svar
Boligforeninger betragtes som ejere af boligerne i boligforeningen og beboerne som lejere.
Spildevand
Om hæftelsesforholdet mellem ejendommens ejer og spildevandsselskab fremgår følgende af spildevandsbetalingsloven (lbk nr. 633 af 07/06/2010) § 1, stk. 4:
”Udgifter til udførelse, drift og vedligeholdelse af spildevandsforsyningsselskabers spildevandsanlæg og anlæg, der er etableret efter § 7 a, dækkes af bidrag fra de berørte ejere af fast ejendom (herunder umatrikulerede arealer), der tilleder til spildevandsforsyningsselskabers spildevandsanlæg, eller som er kontraktligt tilknyttet spildevandsforsyningsselskabet” (DANVAs fremhævning med fed)
Ligeledes fremgår om hæftelsesforholdet i vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 9526 af 01/01/2001) pkt. 2.1.7:
”Bidrag til spildevandsanlæg omfattet af loven påhviler som udgangspunkt den til enhver tid værende ejer af en fast ejendom, der tilleder til det offentlige spildevandsanlæg, eller som er kontraktligt tilknyttet kloakforsyningen” (DANVAs fremhævning med fed)
Det følger således af spildevandsbetalingslovens § 1, stk. 4 og vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg pkt. 2.1.7 og 2.1.7.1, at det er boligforeningerne, der som ejere, hæfter for alle de betalinger til spildevandsselskabet, herunder vandafledningsbidrag.
Forholdet mellem ejer og lejer af lejligheden er ikke reguleret i loven. Det er derfor spildevandsselskabet uvedkommende, hvorvidt en udlejer kan overføre sine udgifter til kloakforsyningen til lejeren.
Om boligforeningers hæftelse for gæld til spildevandsvirksomhed henvises i øvrigt til DANVA udtalelse fra 21. december 2011.
Ved opkrævning hos lejere:
Der er imidlertid intet forbud imod, at vandafledningsbidrag opkræves hos lejeren.
Spildevandsselskabet har med andre ord valgfrihed mellem at opkræve hos ejer eller lejer af fast ejendom. Hæftelsen over for spildevandsselskabet er derimod ikke den samme for ejer og lejer. Af omtalte punkt i spildevandsvejledningen fremgår:
”Det er således som udgangspunkt alene ejeren af den faste ejendom, der hæfter for gæld til kloakforsyningen, også selvom ejeren af den faste ejendom har udlejet sin ubebyggede grund eller grund med tilhørende bygninger.”
Ejer af ejendommen er altså den eneste, der hæfter for gæld til spildevandsselskabet.
På baggrund heraf anbefaler DANVA, at spildevandsselskabet har en klar og utvetydig aftale med ejer om, at vandafledningsbidraget kan opkræves af denne, hvis lejer ikke betaler, såfremt vandafledningsbidraget pålignes lejer.
Vandforsyning
Udgangspunktet er, at ejeren af den faste ejendom hæfter for anlægs- og driftsbidrag. Dette fremgår af Normalregulativet pkt. 14.1 og forsyningens eget regulativ pkt. 14.1, der har samme ordlyd og lyder som følger:
”Anlægsbidrag, driftsbidrag og forskudsvis afholdte omkostninger til arbejde ved stikledning eller vandinstallationer, som vandforsyningen har foretaget eller ladet foretage efter 5.3, 5.4 eller 8.1.8, påhviler den, der har tinglyst adkomst på vedkommende ejendom.”
Det bemærkes, at Normalregulativet alene er vejledende. Forsyningens eget regulativ er derimod bindende.
Hvis en lejer bor i en ejendom hvor der er opsat individuelle forbrugsmålere efter § 2 i bekendtgørelse om individuel afregning efter målt vandforbrug (BEK nr 837 af 27/11/1998), og hvor der er en selvstændig vandledning med en stophane, hæfter alene brugeren, her lejeren, for driftsbidraget. Ejeren af bygningen hæfter dog for driftsbidrag i tilfælde ejeren ikke oplyser forsyningen om en ny bruger senest 10 dage inden overtagelse. Ejeren hæfter også for krav om driftsbidrag, der opstår som følge af spild før den individuelle måler, og for fællesforbruget i ejendommen, se bekendtgørelsens § 9.
Undtagelse til hovedreglerne
Hvis ejeren af bygningen og ejeren af grunden er forskellige, vil grundejeren hæfte for tilslutningsbidraget, mens ejeren af bygningen vil hæfte for vandafledningsbidraget, se tinglysningsloven (lbk nr. 1075 af 30/09/2014) § 19 og vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg pkt. 2.1.7.
Situationen er parallel på vandforsyningssiden, se normalregulativ pkt. 14.1. I det tilfælde påhviler anlægsbidrag og forskudsvis afholdte udgifter til arbejder ved stikledning ejeren af grunden, mens det påhviler ejeren af bygningen af afholde udgifter til driftsbidrag og forskudsvis afholdte udgifter til arbejde med vandinstallationer.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Er reglerne om aktindsigt i offentlighedsloven også gældende for kommunale vandselskaber? Har den regionale avis ret til aktindsigt i al korrespondance der vedrører projektarbejde på to konkrete huse?
Ansøgningen om aktindsigt fra den lokale avis omhandlede primært korrespondance vedrørende forsikringen af projektarbejdet, bl.a. fotografier af sokler og mure, som er taget inden projektets opstart.
DANVAs vurdering
Det er vigtigt at erindre, at de enkelte papirer m.m. skal vurderes konkret. I det følgende kommer dog nogle generelle betragtninger, som DANVA gerne vil videreformidle som sparring. Korrespondancen vedrørende de to huse kan ikke betragtes som interne dokumenter, der kan undtages fra retten til aktindsigt efter offentlighedslovens § 23, stk. 1 og stk. 2.
I offentlighedslovens § 33, stk. 1, nr. 3, er der dog givet adgang til at begrænse retten til aktindsigt i oplysninger, hvis begrænsningen er nødvendig til beskyttelse af væsentlige økonomiske interesser og den økonomiske tabsrisiko kan konkretiseres.
Selvom vandforsyningsselskabet kan undtage en del af oplysningerne fra retten til aktindsigt, efter § 33, stk. 1, nr. 3, skal vandforsyningsselskabet blot være opmærksom på, at vandforsyningsselskabet er forpligtet til at overveje, om der kan gives aktindsigt i videre omfang, end hvad der følger af undtagelsesbestemmelserne i §§23-35, se offentlighedslovens § 14, stk. 1.
Ved afgivelse af aktindsigt i videre omfang er det dog vigtigt, at sørge for, at en sådan meroffentlighed ikke vil stride mod anden lovgivning, herunder regler om tavshedspligt og personoplysninger, se persondataloven og offentlighedslovens § 35. Afslutningsvis skal det også gøres opmærksom på, at vandselskabets afgørelse om aktindsigt kan påklages til Miljøklagenævnet, se vandsektorloven §26 stk. 3, 6 og 7.
Uddybende svar
Efter vandsektorlovens (lbkg. nr. 469 af 12/06/2009) § 14, stk. 1, gælder offentlighedsloven (lbkg. nr. 606 af 12/06/2013) for vandselskaber, der er omfattet af § 2, stk. 1, nr. 1 i vandsektorloven. Udgangspunktet er, at enhver kan forlange at blive gjort bekendt med alle dokumenter, der er indgået eller oprettet af en myndighed m.v. som led i administrativ sagsbehandling i forbindelse med dens virksomhed, se offentlighedslovens § 7, stk. 1. I offentlighedslovens kapitel 4 er der imidlertid opregnet en række undtagelser til dette udgangspunkt deriblandt lovens § 23, stk. 1, der undtager interne dokumenter.
I sammenhæng med § 23, stk. 2 indebærer bestemmelsen, at ethvert dokument, der udarbejdes af forvaltningen, og som ikke afgives til udenforstående, har karakter af et internt dokument.
Ved afgivelse til en udenforstående skal forstås at dokumentet bliver gjort fysisk tilgængeligt ved udveksling mellem forskellige myndigheder.
I nærværende tilfælde er vandforsyningsselskabet og vandforsyningsselskabets forsikringsselskab eller mægler/konsulent ikke én enhed, da vandselskabet er undergivet offentlighedslovens regler, mens forsikringsselskabet eller mægleren er et privat selskab.
Dette er uanset om samarbejdet mellem det offentlige og private har en tæt og internt præget karakter. Dokumenterne, som afgives imellem disse parter er altså afgivet eksternt, og disse kan derfor ikke undtages fra retten til aktindsigt efter § 23 om interne dokumenter
I offentlighedslovens § 33, stk. 1, nr. 3 er der imidlertid givet adgang til, at begrænse retten til aktindsigt i visse oplysninger, i det omfang det er nødvendigt til beskyttelse af væsentlige hensyn til det offentliges økonomiske interesser, herunder udførelsen af det offentliges forretningsvirksomhed.
Denne bestemmelse er navnlig tænkt anvendt for at sikre det offentliges forhandlingsposition i forbindelse med kontraktsindgåelser. En anvendelse af denne bestemmelse forudsætter en konkretisering af den økonomiske tabsrisiko for det offentlige, som vil opstå ved offentliggørelse af de pågældende oplysninger.
Ydermere er vandforsyningsselskaberne efter offentlighedslovens § 14, stk. 1, forpligtet til at overveje, om der kan gives aktindsigt i dokumenter og oplysninger i videre omfang, end hvad der følger af undtagelsesbestemmelserne i §§ 23-35.
Der kan gives aktindsigt i videre omfang, medmindre det vil være i strid med anden lovgivning, herunder regler om tavshedspligt og regler i lov om behandling af personoplysninger. Bemærk i øvrigt at vandselskabets afgørelser om aktindsigt kan påklages til Miljøklagenævnet, se vandsektorloven § 26 stk. 3. De formelle krav til skriftlighed, rette modtager og klagefristen findes i lovens § 26 stk. 6 og 7. Denne information skal indgå i vandselskabets afgørelse.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
- Har befæstede parkeringspladser status som erhvervsejendomme eller som vejarealer?
- I hvilket omfang kan der opkræves tilslutningsbidrag fra parkeringspladser efter betalingsloven?
DANVAs vurdering
1. Spørgsmålet kan ikke besvares entydigt. Der skal med andre ord foretages en konkret vurdering.
Hvis parkeringspladsen kan defineres som offentlig vej eller privat fællesvej efter henholdsvis vejlovens § 3, stk. 1, nr. 2 og privatvejlovens § 10, nr. 3, har parkeringspladsen status som vejareal.
Hvis parkeringspladsen ikke opfylder definitionerne efter de nævnte bestemmelser vil parkeringspladsen ikke have status som et offentligt eller fællesprivat vejareal efter de nævnte love, jævnfør privatvejslovens § 10, stk. 9. I dette tilfælde vil parkeringspladsen indgå som del af det matrikulære areal for enten en erhvervsejendom eller en boligejendom efter spildevandsbetalingsloven.
2. Der kan efter spildevandsbetalingsloven kun opkræves vejbidrag – men ikke tilslutningsbidrag – fra parkeringspladser, der opfylder definitionerne som vejarealer efter vejlovene nævnt under nr. 1.
For parkeringspladser, der ikke opfylder vejlovenes definitionerne på vejarealer kan der opkræves tilslutningsbidrag – men ikke vejbidrag - efter spildevandsbetalingsloven.
Uddybende svar
Spørgsmålet er afgørende for, hvorvidt der kan opkræves tilslutningsbidrag, da vejarealer efter betalingsloven (lbk nr. 633 af 07/06/2010) § 2, stk. 11 og punkt 6 i vejledningen til betalingsloven (nr. 12414, 2001) ikke kan opkræves tilslutningsbidrag.
Ved spørgsmålet om, hvorvidt en parkeringsplads har status som et vejareal, må der sondres mellem vejloven (lov nr. 1520 af 27/12/2014) og privatvejsloven (lbk nr. 1234 af 04/11/2015).
DANVA har været i dialog med Vejdirektoratet om de følgende juridiske vurderinger.
Offentlig vej
Afgørende er arealets status. Er arealet på et matrikelkort udskilt i matriklen som offentlig vej, er parkeringspladsen som klart udgangspunkt omfattet af vejlovens regler, jævnfør lovens § 60.
Arealet kan dog også ud fra en konkret vurdering være omfattet af vejlovens regler, selv om arealet ikke er udmatrikuleret som offentlig vej, jævnfør lovbemærkningerne til vejlovens § 60. Der må i den forbindelse blandt andet ses på kommunens praksis for arealet, herunder om arealet administreres af kommunen som vejmyndighed, hvem brugerne er m.v.
En offentlig vej er i vejlovens § 3, stk. 1, nr. 2, defineret som følgende:
”Offentlige veje: Veje, gader, broer og pladser, der er åbne for almindelig færdsel, og som administreres af stat eller kommune efter denne lov. De offentlige veje inddeles i statsveje og kommuneveje.”
Det fremgår af lovbemærkningerne til § 60:
”I overensstemmelse med Geodatastyrelsens retningslinjer bør der kun udskilles arealer, der anvendes til selve vejanlægget og naturligt tilbehør hertil, f.eks. fortove, hjørneafskæringer, grøfter, rastepladser, parkeringsarealer, sideanlæg, grusdepoter og lignende.”
Privat fællesvej
Er arealet derimod en privat fællesvej i henhold til privatvejslovens definition i § 10, nr. 3, er de fælles private parkeringspladser som udgangspunkt reguleret af privatvejsloven. Bestemmelsen har følgende ordlyd:
”Privat fællesvej: Vej, gade, bro eller plads, der ikke er en offentlig vej, jf. nr. 1, og som fungerer som færdselsareal for anden ejendom end den ejendom, som færdselsarealet ligger på, når ejendommene ikke har samme ejer.”
Som ved en offentlig vej kan en fællesprivat vej være særskilt udmatrikuleret men den behøver ikke være det, jævnfør lovbemærkningerne til § 10, nr. 3.
Det er begrænset, hvad der står om parkeringspladsers status i forhold til vejloven og loven om private fællesveje. DANVA har ved henvendelse til Vejdirektoratet fået bekræftet, at parkeringspladser kan være omfattede af vejloven eller privatvejsloven, når opfylder ovenstående definitionerne efter vejlovens § 3, stk. 1, nr. 2) eller privatvejslovens § 10, nr. 3.
Når parkeringspladserne er omfattede af vejloven eller privatvejslovens regler om private fællesvej skal de betale vejbidrag efter betalingslovens § 2 a., stk. 10 eller stk. 11, uanset om de udmatrikulerede eller ej. Og der kan ikke opkræves tilslutningsbidrag eller vandafledningsbidrag for sådanne parkeringspladser. Vi henviser til punkt 6 i vejledningen til betalingsloven.
Privat vej
Et areal/en parkeringsplads kan have status som en privat vej efter privatvejslovens § 10, nr. 9 og vil i dette tilfælde jævnfør bestemmelsens ordlyd ikke være reguleret efter de omfattende regelsæt for offentlige veje og private fællesveje beskrevet ovenfor. Arealer med status som privat vej er kun regulerede i begrænset omfang, se privatvejslovens § 6, § 8 og § 105, nr. 4. Sådanne arealer/parkeringspladser vil efter DANVAs vurdering ikke være omfattede om betalingslovens bestemmelser om vejbidrag, altså § 2 a., stk. 10 og 11.
Eksempler på arealer med status om private veje vil være parkeringspladser f.eks. til en virksomheds medarbejdere og kunder, til et supermarkeds kunder eller til en skole.
Ofte vil sådanne parkeringspladser indgå som en del af matriklens areal og tilslutningsbidraget vil blive beregnet efter betalingslovens regler om tilslutningsbidrag for erhvervsejendomme, jævnfør betalingslovens § 2, stk. 1, 3 og 5.
Der kan også være tilfælde, hvor parkeringspladsen indgår som del af arealet på en matrikel, der har status som en boligejendom efter betalingslovens § 2, stk. 1, 2 og 4.
Spørgsmål
Et vandselskab afregner spildevand og vand med lejer hos de store boligselskaber. Boligselskabet hæfter for en eventuel restance hos lejer. Boligselskaberne får kopi af rykkerskrivelserne, men vil gerne være fri for at modtage dem. Skal vi sende kopi til boligselskabet eller er det nok, at de får besked når vi gør klar til lukkekørsel?
Svar
DANVA anbefaler, at der sendes en rykkerskrivelse til ejeren (udlejer), idet det kan have betydning for en efterfølgende inddrivelse hos ejeren.
I de tilfælde hvor vandselskabet kun skal afregne for vandforsyning på en ejendom og selskabet er forpligtet til alene at afregne med brugere på ejendommen efter reglerne om individuel afregning, bør I ikke sende rykkerskrivelser til brugerne til ejendommens ejer.
Uddybende svar
Spildevand:
Det klare udgangspunkt er, at spildevandsselskabet afregner over for ejendommens ejer og ikke lejer. Spildevandsselskabet kan ikke tilpligtes at afregne individuelt over for lejeren, men kan derimod indgå en aftale med ejeren af ejendommen om, at der afregnes over for lejerne direkte.
Der gælder ikke – ligesom på vandområdet - særlige regler vedrørende individuel afregning af vandafledningsbidrag mellem selskab og kunde. Det følger af spildevandsbetalingsloven (LBK nr. 553 af 24/04/2020) § 1, stk. 4, at udgifter til udførelse, drift og vedligeholdelse af spildevandsselskabers spildevandsanlæg, dækkes af bidrag fra de berørte ejere af fast ejendom, der tilleder til spildevandsselskabers spildevandsanlæg. Såfremt spildevandsselskabet vælger en politik, hvor der opkræves bidrag direkte hos lejerne, anbefaler vi, at man laver en skriftlig aftale med ejeren om, at denne hæfter i tilfælde af, at lejerne ikke betaler.
DANVA henviser i øvrigt til sin tidligere besvarelse på samme område, samt Miljøstyrelsens vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vejl. nr. 12414 af 01/01/2001) pkt. 2.1.7, hvoraf det eksplicit fremgår, at det alene er ejeren af den faste ejendom, der hæfter for gæld til kloakforsyningen, også selvom ejeren af den faste ejendom har udlejet bygningerne på sin grund.
Vandselskabet yder en service over for udlejeren, når de opkræver over for lejer. Alternativet til afregning direkte over lejerne er, at vandselskabet opkræver over for udlejer, der herefter selv må administrere opkrævningen over for de enkelte lejere.
Vand:
Retsstillingen er en anden for så vidt angår opkrævning for driftsbidrag for vand. Udgangspunktet er, at vandselskabet opkræver på ejendomsniveau, hvor bidraget opkræves den enkelte ejer af matriklen. Vandselskabet kan dog pålægges at opkræve på individuelt niveau, således at bidraget opkræves den enkelte enhed, dvs. over for lejer.
Tre betingelser skal være opfyldt, før der kan ske opkrævning på individuelt niveau; 1) den enkelte enheds samlede forbrug af vand kan måles med én måler, 2) den enkelte enhed er forsynet med én selvstændig vandledning og 3) vandtilførslen til den enkelte enhed er udført med stophane, således at vandselskabet har umiddelbar adgang til stophanen uden for enheden. Dette følger af § 2 i bekendtgørelse om individuel afregning efter målt vandforbrug (BEK nr. 837 af 27/11/1998). Herefter bortfalder ejendommens ejers hæftelse for betaling af den enkelte enheds driftsbidrag, og vandselskabet har derfor ikke samme behov for, at rykkere sendes til ejer.
Ifølge almenlejelovens (LBK nr. 928 af 04/09/2019) § 60, stk. 4, er det udlejer, der kan forlange, at lejer skal betale udgifter til forsyning med varme, køling og vand på grundlag af afregningsmålere direkte til leverandøren.
Det fremgår ikke af de fremsendte mails til DANVA, om vandselskabet i den konkrete situation er pålagt at afregne over for lejerne efter § 2 i bekendtgørelsen eller om afregningen over lejerne hviler på en aftale mellem ejer og vandselskab.
Det er DANVAs vurdering, at ejeren hæfter, medmindre betingelserne i bekendtgørelsens § 2 er opfyldt – også selvom der er indgået en aftale om, at vandselskabet opkræver bidrag over for ejerne. Hvis betingelserne i § 2 ikke er opfyldt, og det således er ejeren der hæfter, kan vandselskabet sende rykkerne til ejeren.
Ved manglende betaling fra lejer, kan vandforsyningen ifølge bekendtgørelsens § 7, lukke for vandet til den enhed, der ikke betaler. Som det fremgår af Danske Vandværkers hjemmeside, bør vandselskabet fremsende rykkerskrivelser: ”Før I lukker for vandet, bør I skriftligt bede ejeren om at betale det manglende beløb”. Det er dog ikke et krav for, at lukke for vandet.
Når der såvel for både vand og spildevand er tale om, at ejeren i sidste ende hæfter for sine lejere, kan det blive en ulempe for vandselskabet i forhold til en eventuel endelig inddrivelse af bidrag hos ejeren, hvis denne ikke er vidende om de rykkerskrivelser, vandselskabet har sendt til lejerne.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål:
Ved flytning af forsyningens forsyningsledning og/eller stikledning, som afføder en flytning af forbrugerens jordledning, hvilke økonomiske omkostninger skal forbrugeren bære?
Svar:
Ved omlægning, af forsyningens forsynings- og/eller stikledning skal forbrugeren afholde udgifterne til omlægning af jordledningen under forudsætning af, at omlægningen af forsyningens ledning er nødvendig.
Kravet om at flytningen er nødvendig, er ikke opfyldt blot fordi forsyningsselskabet ønsker at flytte en ledning for at ”rydde op”. Om nødvendighedskriteriet er opfyldt, er altid en konkret vurdering fra sag til sag.
Uddybende svar:
Alle udgifter vedrørende vandinstallationer efter skæld afholdes af ejeren, herunder også udgifter til omlægning af vandinstallationer, f.eks. omlægning af jordledninger, som følge af nødvendig omlægning af forsyningens forsyningsledning eller stikledning. Dette fremgår af normalregulativet for vandværker punkt 8.1.1
Det afgørende moment når det skal vurderes, om forbruger eller forsyningsselskabet skal afholde udgiften til omlægning af forbrugernes stik- og jordledninger efter skæld, er en vurdering af nødvendigheden af flytningen af forsyningens forsyningsledning som ligger før skæld. Der er ikke fra lovgiver eller myndighedernes side, udarbejdet en præcis definition af hvad der er ”nødvendig omlægning”. Dette medfører, at det er en konkret vurdering fra sag til sag.
Vurderingen fortages under hensyn til proportionalitetsprincipet. Der skal således være et rimeligt forhold mellem det saglige formål, forsyningen vil opnå, og udgifterne til at opnår formålet. At formålet skal være sagligt dækker over, at der skal være hjemmel til den givne beslutning, samt at der skal varetages en saglig forsyningsmæssig interesse. Dette kunne eksempelvis være en skade på ledningerne eller naturlig udskiftning grundet alder.
En omlægning som alene skyldes, at forsyningen finder en anden placering af ledningen mere belejlig, kan ikke accepteres som en nødvendig omlægning (omtalt i DANVAs vejledning nr.83 s.12) En forbruger kan endvidere ikke forvente, at en forsyningsledning skal blive på samme sted til evig tid.
Såfremt forsyningen kan dokumentere, at det er nødvendigt at omlægge forsyningsledningen. Er forbrugeren tvunget til at acceptere dette. Den afledte omkostning af flytningen af en forsyningsledningen får skæld, som medfører omkostninger til stik- og jordledning efter skæld skal finansieres af forbrugeren. Dette fremgår af normalregulativet for vandværker punkt 8.1.1
Det skal nævnes at dette er lavet på bagrund af normalregulativet, husk altid at tjekke hvad der gælder for dit forsyningsselskab.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Hvad er de lovgivningsmæssige rammer for administrationsgebyrer i forbindelse med indgåelse af betalingsaftaler med kunder (i forbindelse med inddrivelse)?
DANVAs vurdering
I henhold til rentelovens § 9 a, stk. 4 er der blevet udstedt en bekendtgørelse om udenretlige inddrivelsesomkostninger i anledning af forsinket betaling.
Denne bekendtgørelse fastslår hvornår der kan kræves betalt rimelige og relevante omkostninger ved anvendelse af yderligere inddrivelsesskridt (inkassobeløb).
I bekendtgørelsens bilag 2 er der fastsat et maksimum for dét inkassobeløb, der kan pålægges private skyldnere.
Uddybende svar
Renteloven (LBK 459 af 13/5/2014) regulerer ikke blot renter af pengekrav (på formuerettens område), men også rykker- og inkassogebyrer i § 9 b og inddrivelsesomkostninger i § 9a.
Justitsministeriet har udstedt bekendtgørelsen om udenretlige inddrivelsesomkostninger i anledning af forsinket betaling (bek. 601 af 12/7/2012 med senere ændringer) i henhold til § 9 a stk. 4 i renteloven.
”Har fordringshaveren selv forestået inddrivelsen af fordringen, kan fordringshaveren kræve betaling for rimelige udgifter til henholdsvis udarbejdelse og indgåelse af en betalingsaftale med skyldneren (frivilligt forlig) og til administration heraf. Dette gælder dog kun, hvis der forinden er sendt en rykkerskrivelse til skyldneren med angivelse af, at manglende betaling inden en frist på mindst 10 dage fra afsendelsen af rykkerskrivelsen vil kunne medføre, at der pålægges yderligere inddrivelsesomkostninger, og det i øvrigt har været relevant at iværksætte de pågældende inddrivelsesskridt.
”Stk. 2. Det i stk. 1, 1. pkt., nævnte betalingskrav kan ikke overstige det beløb, som er fastsat i bekendtgørelsens bilag 2. Dette gælder dog ikke, hvis fordringshavers rimelige og relevante omkostninger faktisk overstiger dette beløb. 2. pkt. finder ikke anvendelse i forhold til en aftale som nævnt i rentelovens § 7, stk. 1”.
Det fremgår heraf at rimelige udgifter i forbindelse med egen inddrivelse kan kræves betalt forudsat visse betingelser kan opfyldes. Det der opkræves som rimelige omkostninger kan ikke overstige de i bekendtgørelsen fastsatte maksimale beløb, når der er tale om private. Hvis der er tale om skyldnere der driver erhverv gælder rammen ikke, hvis de rimelige og relevante omkostninger overstiger det fastsatte beløb.
Fordringer fra-til | Inkassobeløb (inkl. moms) |
0 - 1.000 kr. | 250 kr. |
1.001 - 2.500 kr. | 450 kr. |
2.501 – 5.000 kr. | 550 kr. |
5.001 – 10.000 kr. | 750 kr. |
10.001 – 25.000 kr. | 1.000 kr. |
25.001 – 50.000 kr. | 1.200 kr. |
50.001 – 100.000 kr. | 1.600 kr. |
100.001 – 250.000 kr. | 2.200 kr. |
250.001 – 500.000 kr. | 3.650 kr. |
500.001 kr - | 3.650 kr. +0,67 % af den del af fordringen, der overstiger 500.000 kr. |
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
Har en kommunalt ejet vandforsyning pligt til at udlevere oplysninger omkring et ejendoms vandforbrug til en lejer eller kræver dette udlejerens samtykke?
DANVAs vurdering
Vandforsyningen er forpligtet til at udlevere de angivne oplysninger til lejeren. Udlejerens samtykke hertil er ikke nødvendigt.
Uddybende svar
Det er centralt at have sig for øje, at privatretligt organiserede, kommunalt ejede enheder (eksempelvis aktieselskaber) som udgangspunkt ikke er omfattet af offentlighedsloven eller forvaltningsloven. I vandsektorloven har Folketinget dog eksplicit ytret sig om anvendelsen af offentlighedsloven.
I forhold til lejeren
Retten til aktindsigt og pligten til udlevering af sagsoplysninger er hovedsageligt reguleret ved offentlighedsloven (lbk. nr. 572 af 19/12/1985). Det er forinden anvendelse af lovens bestemmelser nødvendigt at vurdere, hvorvidt vandforsyninger er omfattet af loven. Det i kursiv skrevne er citater fra www.retsinformation.dk
Det fremgår af § 14, stk. 1 i vandsektorloven (lbk. nr. 469 af 12/06/2009), at: "lov om offentlighed i forvaltningen gælder for vandselskaber, der er omfattet af § 2, stk. 1, nr. 1. og nr. 2."
Og af vandsektorlovens § 2, stk. nr. 1, fremgår det at loven i sin helhed omfatter: ”vand- eller spildevandsforsyningsvirksomheder og vandselskaber, der enkeltvis eller sammen med andre forsyningsvirksomheder eller vandselskaber af samme art, som helt eller delvis, direkte eller indirekte er ejet af en kommune på tidspunktet for lovens ikrafttræden og forsyner eller har til formål at forsyne mindst ti ejendomme med vand eller behandler eller transporterer spildevand hidrørende fra mindst ti ejendomme”
Det må derfor lægges til grund, at en kommunalt ejet vandforsyning herefter er omfattet af offentlighedsloven.
De relevante bestemmelser ift. ovenstående problemstilling er offentlighedsloven er § 4, stk. 1, § 12, stk. 1, nr. 2, § 15 og § 16.
Offentlighedslovens § 4 giver ”enhver” ret til aktindsigt i alle dokumenter som en forvaltningsmyndighed har anvendt eller oprettet ifm. sagsbehandling, medmindre dokumenterne eller oplysninger er omfattet af undtagelserne i §§ 7-14.
Af offentlighedslovens § 12, stk. 1, nr. 2 fremgår det, at retten til aktindsigt ikke omfatter: ”tekniske indretninger eller fremgangsmåder eller om drifts- eller forretningsforhold eller lignende, for så vidt det er af væsentlig økonomisk betydning for den person eller virksomhed, oplysningen angår, at begæringen ikke imødekommes”
Med drifts- eller forretningsforhold må fortolkes som også omfattende vandforbrug. Ifølge Karnovs bemærkninger er ovenstående bestemmelse kun anvendelig, hvis der er en reel risiko for, at personen eller virksomheden af konkurrencemæssige årsager påføres et tab. I nærværende tilfælde er der ingen holdepunkter for dette, og i en vurdering af omstændighederne må også lejerens interesse i oplysninger inddrages.
Afgørelser om aktindsigt skal træffes hurtigt jf. § 15, stk. 1 i offentlighedsloven, og meddeles herom skal gives skriftligt efter vandsektorlovens § 26, stk. 1.
Hvis der ikke gives fuldt ud medhold i aktindsigten, kan afgørelsen herom påklages jf. § 15, stk. 2 i offentlighedsloven, og klagen skal i så fald, i overensstemmelse med Vandsektorlovens § 26, stk. 3, påklages til Natur- og Miljøankenævnet inden for 4 uger efter at afgørelsen er bekendtgjort.
Konklusionen er herefter, at vandforsyningen er forpligtet til at udlevere oplysninger, og at udlejerens samtykke hertil ikke er en nødvendig forudsætning.
I forhold til udlejeren
Det følger ikke af offentlighedsloven at udlejeren skal informeres om, hvorvidt der er meddelt aktindsigt eller har andre rettigheder ift. aktindsigten. Som det er nævnt foroven, er det i § 14 i vandsektorloven angivet, at offentlighedsloven gælder for aktindsigt meddelt af vandforsyningen, hvorefter at det må udledes at forvaltningsloven ikke gælder. Dette er i overensstemmelse med lovforslaget til vandsektorloven (L 2008/1 LSF 150), hvor det af bemærkninger til forslaget i pkt. fremgår at forvaltningsloven alene gælder i det omfang, der træffes forvaltningsafgørelser.
Konklusion
Udlejeren har ikke indsigelsesret ift. aktindsigtsafgørelsen, og skal ikke informeres om beslutningen herom. Det vil dog imidlertid være god skik at orientere denne omkring at der er meddelt aktindsigt.
Disclaimer
DANVAs vurderinger af de juridiske problemstillinger er tænkt som sparring/vejledning, som kan anvendes i forsyningernes egen sagsbehandling. Vurderingerne er foretaget med afsæt i gældende lovgivning og praksis på tidspunktet for vurderingen, og der tages således forbehold for eventuelle, senere lovændringer og/eller ændring af rets- og administrativ praksis. DANVA påtager sig herefter intet ansvar for eventuelle tab eller skader som følge af det publicerede materiale under ”Spørgsmål & Svar” eller tredjemands brug heraf, hvad enten dette skyldes fejl og uhensigtsmæssigheder i eller manglende opdatering af materialet eller andre årsager.
Spørgsmål
-
Kan spildevandsselskabet via den nye lovgivning omkring finansiering af klimatilpasning blive pålagt at finansiere anlægsudgifterne til klimasikring (50 års hændelsen) i en ny bydel?
-
Hvis svaret på spørgsmål er ”JA” hvilke planlægningsmæssigt grundlag skal så på plads for at spildevandsselskabet kan finansiere den del?
Svar
-
Spildevandsselskabet kan blive pålagt at dække anlægsomkostninger op til det samfundsøkonomisk hensigtsmæssige serviceniveau. Hvis dette serviceniveau ligger under en 50 års hændelse, kan en ekstern part betale selskabets meromkostning for at nå op på servicniveauet for en 50 års hændelse.
-
For at spildevandsselskabet kan finansiere anlægsomkostningen, skal der foreligge dokumentation for:
-
En analyse af samfundsøkonomisk hensigtsmæssighed
-
At anlægsomkostningen er selskabsøkonomisk effektiv
-
Eventuelt aftale, hvis projektet udføres i samarbejde med en anden part eller den anden part dækker meromkostninger op til et serviceniveau for en 50 års hændelse
-
Forsyningssekretariatets godkendelse af, at projektet er i overensstemmelse med de nye regler for klimatilpasning.
-
-
Hvis de nævnte forudsætninger ikke er opfyldte kan dette medføre reduktion i den økonomiske ramme for spildevandsselskabet eller en bøde.
Uddybning
Svarene på de to stillede spørgsmål uddybes under ét.
Ud fra det oplyste kan spildevandsselskabet eventuelt blive pålagt finansiering af et anlæg til håndtering af regnvand for op til et samfundsøkonomisk hensigtsmæssigt serviceniveau i delområde VII af et samlet byudviklingsområde efter lokalplanen. Regnvand for det samlede byudviklingsområde opsamles i delområde VII, hvor det ledes til et vandløb eller nedsiver i rekreative områder. Der er ikke noget regnvand, der afledes til den øvrige del af kloaksystemet.
I Fastsættelse af et samfundsøkonomisk hensigtsmæssigt serviceniveau
Når der skal fastsættes et serviceniveau for regnvand over en 5 årshændelse (separatkloakering) eller 10 års hændelse (fælleskloakering), skal det gøres efter analyse af samfundsøkonomisk hensigtsmæssighed for det pågældende kloakopland/hydraulisk sammenhængende område, som DANVA i det konkrete tilfælde vurderer til at være lokalplanområdet.
Se § 1, § 3, § 4 - § 7 i serviceniveaubekendtgørelsen samt bilag 1 sidst i denne bekendtgørelse.
Som det fremgår af bekendtgørelsen, kan kommunen lave analysen eller pålægge spildevandsselskabet at gøre dette via spildevandsplanen, se § 4, stk. 1. Som det fremgår af § 1, stk. 2 kan spildevandsselskabet også fastsætte et serviceniveau, selv om der ikke er fastsæt et serviceniveau efter spildevandsplanen.
Det er spildevandsselskabets opgave at håndtere tag- og overfladevand jævnfør betalingsloven. Den pågældende kommune vil derfor kunne pålægge spildevandsselskabet at finansiere anlæg til håndtering af tag- og overfladevand i det blå bånd. Men kun op til det samfundsmæssigt hensigtsmæssige serviceniveau, jævnfør § 2, nr. 1 og 2 i ændringsloven.
Serviceniveauet må kun i begrænset omfang afvige i op- eller nedgående retning fra det samfundsøkonomisk mest hensigtsmæssige serviceniveau, jævnfør punkterne 12.4 og 12.5 i bilaget til serviceniveaubekendtgørelsen.
II Krav om selskabsøkonomisk omkostningseffektivitet
Når det samfundsøkonomisk hensigtsmæssige serviceniveau er fundet, er der krav om, at spildevandsselskabets omkostninger til anlæg er selskabsøkonomisk omkostningseffektivt.
Se § 1 og Bilag 1 (bagerst i bekendtgørelsen) i omkostningsbekendtgørelsen.
Hvis spildevandsselskabet laver anlægget i samarbejde med en anden part – f.eks. en kommune eller en grundejerforening – skal dette opfylde en række dokumentationskrav til blandt andet aftale og omkostningsfordeling i forhold til andre parter, se § 4 – § 7 i bekendtgørelsen.
Hvis en anden part ønsker, at spildevandsselskabet skal etablere et anlæg til håndtering af regnvand til et højere serviceniveau end det samfundsøkonomisk hensigtsmæssige, skal denne part dække den meromkostning, spildevandsselskabet har til etablering af et anlæg med et højere serviceniveau, jævnfør § 4, stk. 2, nr. 2 og § 7, stk. 4 i omkostningsbekendtgørelsen samt ændringslovens § 1, nr. 4. Det fremgår af lovbemærkningerne til § 1, nr. 4, at det er en mulighed – og altså ikke en pligt for et spildevandsselskab – at indgå aftale med en anden part om betaling af meromkostninger for et anlæg etableret af spildevandsselskabet til et højere serviceniveau. Det skal i forlængelse heraf præciseres, at spildevandsselskabets valgfrihed består i at indgå en sådan aftale – eller ikke at gøre det. Hvis en aftale om et højere serviceniveau indgås mellem spildevandsselskabet og en anden part, skal denne part dække meromkostningen, jævnfør ordlyden af 1, nr. 4 i ændringsloven.
III Dokumentation til Forsyningssekretariatet
§ 9 - § 11 i omkostningsbekendtgørelsen handler om Forsyningssekretariatets tilsyn med overholdelsen af reglerne i omkostningsbekendtgørelsen og spildevandsselskabets pligt til at indsende dokumentation inden anlæggelsen af det pågældende projekt påbegyndes. Det fremgår, at Forsyningssekretariatets tilsyn er mere omfattende, hvis spildevandsselskabet søger tillæg til sin økonomiske ramme, end hvis selskabet ikke søger tillæg. Endvidere fremgår det af § 11, at hvis en udgift ikke lovligt kan indregnes i bidrag efter betalingsloven, skal Forsyningssekretariat meddele dette til selskabet.
Det fremgår af § 14 i bekendtgørelse om økonomiske rammer for vandselskaber, at hvis et vandselskab afholder omkostninger i strid med reglerne i omkostningsbekendtgørelsen, kan Forsyningssekretariatet reducere selskabets økonomiske ramme med et op til tilsvarende beløb. Dette gælder, uanset om vandselskabet søger – eller ikke søger – tillæg til selskabets økonomiske ramme.
§ 29 og § 30 i bekendtgørelse om økonomiske rammer handler om vandselskabers dokumentationskrav overfor Forsyningssekretariatet i forhold til klimatilpasningsprojekter. Det fremgår af § 32, stk. 1, nr. 2, at et selskab der undlader at indberette oplysninger efter § 30 straffes med bøde.
Ud fra det oplyste i den konkrete sag er det ikke DANVAs vurdering, at det konkrete projekt vil kunne blive omfattet af overgangsreglerne og dermed være omfattet af de før 1.januar 2021 gældende regler for vandselskabs klimatilpasning, se § 6 i ændringsloven, § 12 i omkostningsbekendtgørelsen samt § 33 i bekendtgørelse om økonomiske rammer.
For yderligere information henviser DANVA til notat om de nye regler for spildevandsselskabers klimatilpasning.
Spørgsmål
- Kræver det et tillæg til spildevandsplanen, når der skal etableres ledninger på privat grund – både i forbindelse med ekspropriation og når der indgås en frivillig aftale med grundejer?
- Er det et krav for påbegyndelse af separatkloakering uden påbud til grundejerne, at der udarbejdes et tillæg til spildevandsplanen?
Svar
- Ja.
- Ved separatkloakering af et område, der ikke tidligere har været tilsluttet kloak, skal det fremgå af spildevandsplanen.
Ved ændring af et eksisterende fælles kloaksystem til et separatsystem er det ikke et krav, at det fremgår i spildevandsplanen, før spildevandsselskabet anlægger separatsystem.
Selv om der ikke er tale om et krav, bør ændringen fremgå af spildevandsplanen.
Uddybende svar
Ad. 1:
Efter miljøbeskyttelseslovens (LBK nr. 1218 af 25/11/2019) § 32, stk. 1, nr. 1 og spildevandsbekendtgørelsens (BEK nr. 2292 af 30/12/2020) § 5, stk. 1, nr. 2, skal kommunalbestyrelsen udarbejde en spildevandsplan, der bl.a. skal indeholde oplysninger om eksisterende og planlagte kloakeringsområder og renseforanstaltninger.
Det følger udtrykkeligt af spildevandsbekendtgørelsens § 5, stk. 1, nr. 10, at spildevandsplanen skal indeholde oplysning om ”hvilke ejendomme, der forventes at skulle afgive areal eller få pålagt servitut ved gennemførelse af projekter i overensstemmelse med spildevandsplanen.” Dette indebærer, at ekspropriation skal fremgå af spildevandsplanen.
Efter spildevandsbekendtgørelsens § 7, skal kommunalbestyrelsen ajourføre spildevandsplanen, herunder ajourføre oplandsgrænser og oplysninger om forventet gennemførelse i de enkelte kloakeringsområder mv., når der sker ændringer i forudsætningerne herfor. Ifølge DANVA, indebærer dette en pligt til at ændre spildevandsplanen (tillæg til spildevandsplanen eller udarbejdelse af en ny spildevandsplan), når der skal etableres ledninger på privat grund, såfremt dette ikke er i overensstemmelse med spildevandsplanen. Dette gælder i princippet uafhængigt af, om etablering hviler på ekspropriationslignende forhold eller en aftale med grundejer. Spildevandsbekendtgørelsen og tilhørende vejledning skelner således ikke mellem disse to situationer. Det er dog klart, at hvis der er tale om ekspropriation og lignende, indebærer det en væsentlig retssikkerhedsgaranti for borgeren, at indgrebet kan rummes i spildevandsplanen.
Det følger af pkt. 4.4. i spildevandsvejledningen (juni 2018), at en vedtaget spildevandsplan udgør det retligt bindende grundlag for en kommunalbestyrelses administration af spildevandsområdet. Spildevandsplanen fastlægger rammerne for håndtering og bortskaffelse af spildevandet i kommunen. Det fremgår videre, at for kommunens borgere og virksomheder er spildevandsplanen en forhåndsorientering om, at kommunalbestyrelsen inden for kortere eller længere tid vil tage initiativ til en ændret spildevandsafledning ingen for en række oplande. På baggrund af planen kan de umiddelbart berørte, f.eks. borgere og virksomheder, indrette sig efter planen. Det er således forudsat, at planen ændres, før selve foranstaltningen gennemføres.
Kommunalbestyrelsen har mulighed for at ekspropriere til fordel for spildevandsanlæg efter reglerne i miljøbeskyttelseslovens § 58. Når der er tale om ekspropriation og lignende indgribende foranstaltninger, følger det af indgrebets karakter og retssikkerhedsmæssige hensyn, at foranstaltningen ikke kan gennemføres, førend det fremgår af spildevandsplanen. Her må der således foreligge et endeligt tillæg til spildevandsplanen, før foranstaltningen udføres.
Ad. 2:
Når et område kloakeres første gang, skal det fremgå af spildevandsplanen. Dette gælder, uanset om der er tale om fællessystemer, separatsystemer eller kloakering kun for husspildevand og industrispildevand, dvs. hvor der ikke er tilsluttet regnvand. Dette følger af miljøbeskyttelseslovens § 32, stk. 1, § 32 b., stk. 1 samt § 5, stk. 1, nr. 2 i spildevandsbekendtgørelsen. Se også afsnit 7.2 Tilslutningsret- og pligt i spildevandsvejledningen.
Når der er tale om, at et område der allerede er tilsluttet kloak går fra at være fælleskloakeret til at være separatkloakering, bør det fremgå af spildevandsplanen eller et tillæg til planen. Men det er efter DANVAs vurdering ikke et krav.
Dette vurderer vi ud fra det følgende:
- Det fremgår hverken af miljøbeskyttelsesloven eller spildevandsbekendtgørelsen, at det skal fremgå af spildevandsplanen, når et område går fra at være fælleskloakeret til at være separatkloakeret. Heller ikke i lovbemærkningerne eller i spildevandsvejledningen.
- § 32 b. i miljøbeskyttelsesloven kan ikke ifølge lovbemærkningerne anvendes af kommunen til at påbyde spildevandsselskabet ændringer i kloakeringsprincippet for allerede kloakerede områder. Til gengæld vil ændring af kloakeringsprincip kunne være omfattet af de årlige drøftelser mellem kommune og spildevandsselskab, jævnfør de bemærkninger til § 32 c. i de omtalte lovbemærkninger. Se også afsnit 3.2.2.1.2.3. i lovbemærkningerne, hvor det fremgår om adskillelse af myndighed og drift, at spildevandsplaner ikke skal have udførlige oplysninger om den eksisterende tilstand af kloakanlæg, planlagte fornyelser af anlæg og tidsplan for denne.
- Det følger af afsnit 4.5 i spildevandsvejledningen, at hvis spildevandsplanen ikke fastlægger konkrete krav til gennemførelse af projekter eller tidsplanen for investeringer, så er det overladt til spildevandsselskabet at fastlægge den konkrete prioritering tidsmæssigt og med hensyn til metode, herunder vælge om tag- og overfladevand skal afledes i fælleskloak eller ved separatkloakering. Der er altså lagt op til, at udførelse af separatkloakering ikke nødvendigvis behøver at fremgå af spildevandsplanen. Det kan dog i nogle tilfælde fremgå præcis af spildevandsplanen, hvordan og hvornår et bestemt projekt skal gennemføres.
Under punkt 7.5.2 er det beskrevet, at kommunen kan stille påbud til grundejere, f.eks. i forbindelse med separatkloakering. Forudsætninger i forhold til spildevandsplanen er ikke nævnt.
Som nævnt bør det fremgå af spildevandsplanen, når et område går fra at have et fælles kloaksystem til et separatsystem. Det er jo et vigtigt formål med spildevandsplanen, at borgerne kan blive hørt og være orienterede om udviklingen på spildevandsområdet. Se også vores uddybning til Ad. 1.
Spørgsmål
Hvilke rettigheder og forpligtelser har vandselskabet i forbindelse med, at en kunde klager over afslag på at blive tilbudt kontraktligt medlemskab?
Svar
- Forvaltningsloven finder ikke anvendelse, dvs. at spildevandsselskabet skal ikke foretage partshøring eller give klagevejledning eller begrundelse efter denne lov.
- Der er ikke klageadgang i form administrativ rekursinstans over vandselskabets beslutninger i medfør af betalingsloven, men man kan som forbruger indbringe en klage, der udspringer af en aftale med erhvervsdrivende om køb af en vare eller tjenesteydelse til Center for Klageløsning og videre til Forbrugerklagenævnet. Spildevandsselskabet skal give forbrugeren information om denne mulighed.
Uddybende svar
Forvaltningsloven - partshøring, begrundelse, klagevejledning m.v.:
Forvaltningsloven (LBK nr. 433 af 22/04/2014) indeholder en række forpligtelser for den offentlige forvaltning, særligt ved behandlingen af sager, hvori der er eller vil blive truffet afgørelse af en forvaltningsmyndighed. Det drejer sig bl.a. om partshøring, begrundelse og klagevejledning.
Da disse forpligtelser alene gælder ’den offentlige forvaltning’, må dette begreb fastlægges. Lovbemærkningerne til forvaltningslovens § 1 (1985-86 L 4), henviser til lovbemærkningerne til offentlighedslovens § 1 (1985-86 L 5), idet disse to love afgrænser den offentlige forvaltning på samme måde. Lovbemærkningerne til offentlighedslovens § 1, skriver:
”Udenfor falder […] som hovedregel også institutioner, foreninger og selskaber, der er organiseret på privatretligt retsgrundlag. Det gælder, uanset om den virksomhed, der udøves, ganske kan sidestilles med den, der sædvanligvis udøves af forvaltningsmyndigheder.”
Siden disse bemærkninger blev skrevet, har forvaltningsloven og offentlighedsloven ændret sig i år 2013, således at det nu udtrykkeligt fremgår, at de også finder anvendelse på al virksomhed, der udøves af selvejende institutioner, foreninger, fonde m.v., der er oprettet på privatretligt grundlag, og som udøver offentlig virksomhed af mere omfattende karakter og er undergivet intensiv offentlig regulering, intensivt offentlig tilsyn og intensiv offentlig kontrol. Ændringen skulle ifølge lovforarbejderne blot lovfæste gældende ret.
Efter denne ændring til forvaltningsloven, fortolker Justitsministeriet loven således, at organer, der er organiseret i selskabsform – f.eks. som et aktieselskab – som udgangspunkt ikke er en del af den offentlige forvaltning, og det gælder uanset, om institutionen er 100 pct. ejet af det offentlige. Sådanne organer er således ikke omfattet af forvaltningsloven. Emnet er nærmere behandlet i dette notat.
I overensstemmelse med denne opfattelse, står der i vandsektorlovens forarbejder (2008-09 L 150): ”Det forhold, at de kommunale vand- eller spildevandsforsyningsvirksomheder udskilles, medfører, at f.eks. offentlighedsloven ikke umiddelbart gælder for disse nye vandselskaber.” Det har derfor været nødvendigt udtrykkeligt at skrive ind i vandsektorlovens § 14, at vandselskaber er omfattet af offentlighedsloven.
Klagemuligheder – betalingsloven:
I den konkrete sag ønsker kunden at klage over afslag på tilbud om kontraktligt medlemskab. Vandselskabets beslutning er truffet efter betalingslovens § 7 a, stk. 1. Betalingsloven nævner ikke muligheden for at klage over en sådan beslutning, men i forhold til kommunalbestyrelsens afgørelser og vedtagelser efter loven er det i § 8 fastsat, at der ikke er klageadgang. I forhold til kommunalbestyrelsens afgørelser, kan borgeren i stedet rette henvendelse til Ankestyrelsen, som ifølge kommunestyrelseslovens §§ 47 og 48, fører tilsyn med, at kommuner overholder den lovgivning, der særligt gælder for offentlige myndigheder. Vandselskaber er ikke omfattet af dette tilsyn.
Da vandselskaber ikke er en del af den offentlige forvaltning, gælder reglerne om administrativ rekurs ikke, dvs. at der ikke på ulovbestemt grundlag er klageadgang til en anden forvaltningsmyndighed.
Dette forhindrer dog ikke vandselskabet i at berigtige sine beslutninger til fordel for kunden (naturligvis forudsat, at det er i overensstemmelse med lovgivningen på området), men DANVA skal gøre opmærksom på, at hvis vandselskabet vælger at tilbyde kunden kontraktligt medlemskab, så følger det af ligebehandlingsprincippet, at andre kunder i lignende situation skal tilbydes det samme.
Forbrugerens klagemuligheder:
Forbrugere kan indbringe klager, der udspringer af en aftale mellem en forbruger og en erhvervsdrivende om køb af en vare en eller tjenesteydelse, for Forbrugerklagenævnet. Dette følger af forbrugerklagelovens (LOV nr. 524 af 29/04/2015) § 19, stk. 1. Forbrugeren starter dog ifølge lovens § 19, stk. 2 og § 20, stk. 1, nr. 1 samt § 7, stk. 1 i bekendtgørelse nr. 65 af 16/01/2019, med at indbringe tvisten med vandselskabet for Center for klageløsning. Kan der ikke opnås en fælles løsning mellem forbruger og vandselskab hos Center for klageløsning, kan forbrugeren herefter vælge at gå videre med sagen til Forbrugerklagenævnet. Klage til Center for klageløsning eller Forbrugerklagenævnet indgives via klageportalen ”klageportal for Nævnenes Hus” (link).
Det følger af forbrugerklagelovens § 4, stk. 2, at hvis der opstår en tvist mellem en forbruger og en erhvervsdrivende, og den erhvervsdrivende helt eller delvis afviser forbrugerens krav, så skal den erhvervsdrivende give forbrugerne information om det alternative tvistløsningsorgan (Nævnenes hus). Denne information skal gives skriftligt på papir eller andet varigt medie. Vandselskabet skal således oplyse om den klagemulighed, man har som forbruger.
DANVA skal gøre opmærksom på, at det ikke endeligt kan fastslås om den aktuelle situation vil være omfattet af klagemuligheden, da der ikke foreligger en egentlig aftale, men i stedet et afslag på at indgå en aftale. Det vil være op til Forbrugerklagenævnet at vurdere, om forholdet falder inden for dets kompetence.
Spørgsmål
Et spildevandselskab får borgerhenvendelser om, at der bør opsættes skilte og foretages indhegning osv. ved et frossent regnvandsbassin, som børn færdes på. Er det vandselskabets ansvar at opsætte skilte om, at isen er usikker?
DANVAs vurdering
Lovgivningen er ikke klar på dette område, men vi henviser til Teknologisk Instituts vejledning om regnvandsbassiner fra 2018, hvori der opstilles retningslinjer for, hvordan man kan undgå ulykker.
Uddybende svar
Området er ikke nærmere lovreguleret, men Teknologisk Institut har i år 2018 udstedt en vejledning om regnvandsbassiner (link), som har til formål at tjene som et inspirationskatalog til planlægning, udførelse og drift af regnvandsbassiner med natur og aktivitet.
Pkt. 7 i vejledningen omhandler sikkerhed i forbindelse med oplevelse ved og omkring vandet og den potentielle druknerisiko, som et regnvandsbassin indebærer. Indledningsvis fremgår det, at der ikke findes klare regler for sikkerhed og adgang til vand, hverken når det gælder naturlige søer, havne eller regnvandsbassiner. Der opstilles dog nogle retningslinjer for, hvordan man kan undgå ulykker, f.eks. ved opsætning af advarselsskilte, redningskranse og lignende.
Der henvises desuden til et notat fra Miljøstyrelsen fra år 2004, hvor styrelsen skriver, at regnvandsbassiner i boligområder bør være indhegnede for at forhindre ulykker. Hvis regnvandsbassiner har karakter af søer og er permanent vandfyldte, er det dog ikke ønskeligt at indhegne disse, da de ikke adskiller sig væsentligt fra andre åbne vandområder. I sådan en situation henviser styrelsen til, at kommunalbestyrelserne (efter 2010-udskillelsen af forsyningen, vil det være spildevandsselskaber) i forbindelse med Miljøbeskyttelsesloven er pålagt ansvar for det samlede kloaksystem, men at der ikke er behov for at fastsætte regler for indretning og drift af de enkelte kloaksystemers dele, herunder indhegning.
Spildevandsselskaberne har således formentlig ikke pligt til at iværksætte nogen tiltag med hensyn til tilfrosne regnvandsbassiner. Udgangspunktet må være, at hvis man bevæger sig ud på en tilfrossen sø, er det på eget ansvar – og i denne situation også forældrenes ansvar.
Spørgsmål
Kommune og vandselskab har indgået en aftale om at planlægge og projektere en pumpe-/sluseløsning til opstart i 2021. Det er aftalt, at projektet gennemføres som en medfinansieringsordning, men der et måske en interesse i at få ændret aftalen til et klimatilpasningsprojekt, så forsyningen kan finansiere hele udgiften.
- Hvis vi fastholder at gennemføre projektet som et medfinansieringsprojekt, vil vi så blive stillet overfor effektiviseringskrav fremover i forhold til denne anlægsinvestering (75 % af den samlede udgift)?
- Hvis vi ændrer projektet til et klimatilpasningsprojekt, forventer vi at få effektiviseringskrav i forhold til 100 % af anlægsinvesteringen. Er det korrekt?
DANVAs vurdering
- Nej, for projektet er omfattet af de gamle regler om medfinansiering.
- Ja, det er korrekt.
Uddybende svar
Ad. 1:
Effektiviseringskravet følger af § 9, stk. 1 og 3 i bekendtgørelse om økonomiske rammer for vandselskaber (BEK nr. 2291 af 30/12/2020). Bekendtgørelsens § 9, stk. 4, oplister en række situationer, hvor effektiviseringskravet ikke gælder. Det fremgår således af § 9, stk. 4, nr. 12, at effektiviseringskravet ikke omfatter betaling til projektejers medfinansieringsprojekter, hvis de før d. 1. januar 2021 gældende regler i medfinansieringsbekendtgørelsen (BEK nr. 159 af 26/02/2016) fortsat finder anvendelse på projektet, jf. 6, stk. 2, i ændringsloven til betalingsloven (LOV nr. 2210 af 29/12/2020) og § 12, stk. 2-8, i bekendtgørelse om spildevandsselskabers omkostninger til klimatilpasning m.v. - også kaldet omkostningsbekendtgørelsen (BEK nr. 2275 af 29/12/2020). Med andre ord, er det fremadrettet kun medfinansieringsprojekter, der er omfattet af overgangsreglerne, der er undtaget fra effektiviseringskravet.
Omkostningsbekendtgørelsens overgangsregel i § 12, stk. 2, fastslår, at bekendtgørelsen ikke finder anvendelse for spildevandsselskabers udgifter til opfyldelse af medfinansieringsaftaler efter de hidtil gældende regler, som er omfattet af § 6, stk. 2, i ændringsloven til betalingsloven (LOV nr. 2210 af 29/12/2020). § 6, stk. 2 skriver, at de ”gamle” regler om medfinansiering i betalingslovens § 1, stk. 5, og regler udstedt i medfør af § 1, stk. 6 (medfinansieringsbekendtgørelsen), fortsat finder anvendelse på spildevandsselskabers udgifter til opfyldelse af medfinansieringsaftaler, som er indgået inden d. 1. januar 2021, hvis Forsyningssekretariatet inden d. 1. januar 2021 har truffet afgørelse om at give tillæg til spildevandsselskabets økonomiske ramme efter reglerne i vandsektorloven til det pågældende projekt eller projektejeren inden d. 1. januar 2021 har foretaget væsentlige irreversible investeringer i projektet i forhold til håndtering af tag- og overfladevand. For medfinansieringsaftaler om projekter, der ikke er sat i drift inden den 1. januar 2021, finder de hidtil gældende regler dog kun anvendelse, hvis spildevandsselskabet anmelder den pågældende aftale til Forsyningssekretariatet senest d. 15. april 2021.
Ad. 2:
Bekendtgørelse om økonomiske rammer for vandselskaber trådte i kraft d. 1. januar 2021 og indeholder skærpede regler om effektiviseringskrav, således at der nu er effektiviseringskrav på alle klimatilpasningsprojekter, uanset om anlægget ejes af spildevandsselskabet eller en anden part. Tidligere gjaldt effektiviseringskravet kun for klimatilpasning, som spildevandsselskaberne lavede i egne anlæg, f.eks. separatkloakering, etablering af bassiner mv. Som behandlet ovenfor, er kun medfinansieringsprojekter, som er omfattet af overgangsreglerne, undtaget fra det fulde effektiviseringskrav.
Hvis projektet ændres til et klimatilpasningsprojekt, kan spildevandsselskabet således forvente at få effektiviseringskrav i forhold til 100 % af anlægsinvesteringen.
Andre økonomiske/juridiske udfordringer ved klimatilpasningsprojekter:
Det følger af § 2, nr. 6 i ændringsloven til miljøbeskyttelsesloven, at spildevandsselskaber er forpligtet til at opfylde et bestemt serviceniveau for håndtering af tag- og overfladevand. Serviceniveauet er enten er fastsat i spildevandsplanen eller af spildevandsselskabet, til et samfundsøkonomisk hensigtsmæssigt niveau. Kravet om, at klimatilpasning skal være samfundsøkonomisk hensigtsmæssig, indebærer at klimatilpasningen skal ske til et serviceniveau, hvor omkostningerne til klimatilpasning er mindre end de skadesomkostninger, som undgås ved klimatilpasningstiltagene. Dette forudsætter, at der foretages beregninger af alternative projekter og serviceniveauer efter en statslig fastsat metode.
Derudover skal spildevandsselskabet være opmærksom på, at hvis selskabet indgår en aftale med andre parter om, at der skal etableres og opretholdes et højere serviceniveau end det, selskabet er forpligtet til, så er det en betingelse, at den anden part fuld ud betaler for selskabets meromkostninger til dette højere serviceniveau. Dette følger af § 1, nr. 4 i ændringsloven til betalingsloven.
Spørgsmål
Hvad siger reglerne om transport af slam på tværs af kommunegrænser. Og har det betydning, om transporten går på tværs af flere forsyninger? Transporten af slam vil ikke skulle være til deponi, men til slambehandling på et renseanlæg.
DANVAs vurdering
Transportøren af spildevandsslam skal lade sig registrere i Affaldsregistret. Der gælder ikke i øvrigt særlige regler for transporten af spildevandsslam. Håndtering, herunder transport af spildevandsslam, er omfattet af spildevandsselskabets hovedvirksomhed og skal derfor ikke holdes regnskabsmæssigt adskilt fra aktiviteter forbundet med affaldshåndtering.
Uddybende svar
Transport af affald
Affald er i affaldsbekendtgørelsens (BEK nr. 2159 af 09/12/2020) § 2, stk. 1, defineret som ethvert stof eller enhver genstand, som indehaveren skiller sig af med eller agter eller er forpligtet til at skille sig af med. Slam stammende fra rensning af spildevand opfylder denne definition og er også opført i bilag 2 til affaldsbekendtgørelsen (BEK nr. 2159 af 09/12/2020), som er en liste over affald, der gennemfører Det Europæiske Affaldskatalog (EAK). Bilag 2, EAK-kode 19 08 05 vedrører ”Slam fra behandling af byspildevand” og EAK-kode 19 08 12 vedrører ”Slam fra biologisk behandling af industrispildevand, bortset fra affald henhørende under 19 08 11 [slam indeholdende farlige stoffer]”. Affaldsbekendtgørelsen beskriver ikke regler om transport af spildevandsslam. Der er kun specifikke regler om transport af bygge- og anlægsaffald.
Det følger af miljøbeskyttelseslovens (LBK nr. 1218 af 25/11/2019) § 45 d, stk. 1, at Energi-, forsynings- og klimaministeren kan fastsætte regler om oprettelse af registre over blandt andet affaldstransportører. Denne bemyndigelse har givet sig udslag i affaldsregisterbekendtgørelsen (BEK nr. 2098 af 14/12/2020). Det fremgår af bekendtgørelsens § 6, stk. 1, at affaldstransportører skal lade sig registrere i Affaldsregistret (medmindre virksomheden er godkendt og registreret som indsamlingsvirksomhed efter bekendtgørelsens kapitel 5). Da spildevandsslam opfylder definitionen på affald, skal transportører heraf derfor lade sig registrere i Affaldsregistret i overensstemmelse med reglerne herom i affaldsregisterbekendtgørelsen. Der er ikke i øvrigt fastsat særlige regler om transport af spildevandsslam, heller ikke regler om transport på tværs af kommunegrænser eller på tværs af forskellige forsyninger. Der gælder ikke en pligt for transportørerne til at lade sig registrere hos kommunerne ved siden af registrering i Affaldsregisteret.
Hovedvirksomhed
Vandselskabers virksomhed kan opdeles i hovedvirksomhed og tilknyttet virksomhed. Ifølge vandsektorlovens § 18, stk. 1, kan vandselskaber kun deltage i anden virksomhed, når denne har nær tilknytning til forsyningsvirksomheden, og når den udøves på kommercielle vilkår i et selvstændigt selskab med begrænset ansvar. Ifølge pkt. 8 i den tilknyttede vejledning (VEJ nr. 9038 af 26/01/2017), omfatter hovedvirksomheden al behandling af spildevand, der modtages på spildevandsanlægget, herunder også forbrænding af spildevandsslam. Det fremgår videre, at spildevandsselskabets behandling af spildevand samt forbrænding af slam for andre spildevandsforsyningsselskaber dermed også anses som en del af hovedvirksomheden.
I § 1, stk. 2, nr. 5 i bekendtgørelse om vandselskabers deltagelse i tilknyttet virksomhed (BEK nr. 1227 af 03/10/2016), er det fastsat, at vandselskabers varetagelse af fælles obligatoriske tømningsordninger for humane affaldsprodukter, slam og spildevand fra samletanke og bundfældningstanke, ikke er omfattet af bekendtgørelsen, idet det er hovedvirksomhed. Pkt. 8.1.5. i vejledningen uddyber, at et spildevandsselskab endvidere må varetage indsamling og kørsel forbundet med tømningsordningen, hvis kommunalbestyrelsen har besluttet det.
Det er således DANVAs vurdering, at håndtering og transport af spildevandsslam er hovedvirksomhed.
Regnskabsmæssigt adskilt
Det fremgår af vandsektorlovens § 19, stk. 1. 2. pkt. (LBK nr. 52 af 23/01/2020), at aktiviteter forbundet med vand- eller spildevandsaktiviteter skal være regnskabsmæssigt adskilt fra aktiviteter forbundet med affaldshåndtering efter lov om miljøbeskyttelse. Denne regnskabsmæssige adskillelse begrundes i forarbejderne med, at der ikke er sammenfald mellem forsyningsområderne og kundegrundlaget for de forskellige forsyningsarter. Bestemmelsen har således til formål at sikre, at forbrugerne ikke indirekte kommer til at betale for en ydelse, de ikke modtager. Da håndtering og transport af spildevandsslam er omfattet af spildevandsselskabets hovedvirksomhed, skal det dog regnskabsmæssigt være omfattet af spildevandsaktiviteterne.
Det skal tilføjes, at der gælder særlige regler om økonomisk regulering for vandselskaber, der løser opgaver for hinanden. Disse regler er ikke beskrevet nærmere i denne besvarelse.
Spørgsmål
Kan der i en spildevandstilladelse opstilles grænseværdier til spildevandets pH-værdi?
DANVAs vurdering
Ja.
Uddybende svar
Det fremgår af miljøbeskyttelseslovens (LBK nr. 1218 af 25/11/2019) § 28, stk. 3, at kommunalbestyrelsen giver tilladelse til tilslutning af spildevand til anlæg, der tilhører spildevandsselskaber omfattet af vandsektorlovens § 2, stk. 1, samt dertil hørende udløbsledninger under overholdelse af tilladelsen i stk. 1. Miljøbeskyttelseslovens § 29, er hjemmel til udstedelse af nærmere regler vedrørende behandlingen af sager efter § 28, herunder hvilke vilkår der kan knyttes til tilladelser efter § 28. Hjemlen er udnyttet med spildevandsbekendtgørelsen (BEK nr. 2292 af 30/12/2020). At der kan fastsættes vilkår i tilladelsen, fremgår bl.a. af bekendtgørelsens § 13, stk. 3:”Ved fastsættelse af vilkår i en tilladelse meddelt efter lovens § 28, stk. 3 […]”.
I spildevandsvejledningen (nr. 28, juni 2018), pkt. 7.4.7. vedrørende fastsættelse af vilkår i tilslutningstilladelsen, står der, at kommunalbestyrelsen fastsætter vilkår for tilslutning af spildevand på baggrund af virksomhedens ansøgning. I pkt. 7.4.2, står der, at industrispildevand, der tilledes kloaknet, efter behov skal forrenses med henblik på at sikre, at kloaknettet, renseanlæggene og dertil knyttede materialer ikke beskadiges. Endelig fremgår det af vejledning om tilslutning af industrispildevand til offentlige spildevandsanlæg (nr. 2, 2006), pkt. 2.6.3, at der bør stilles krav til blandt andet pH-værdi for at undgå korrosion af afløbssystemet.
I øvrigt er det den almindelige forvaltningsretlige opfattelse, at der kan knyttes vilkår/bibestemmelser til en tilladelse, idet alternativet er et afslag. Der gælder et lempet hjemmelskrav på dette område. Der er dog visse begrænsninger i adgangen til at fastsætte vilkår, f.eks. skal vilkårene være klare, bestemte, saglige og proportionelle. Det er DANVAs vurdering, at et vilkår om, at spildevandets pH-værdi ikke overskrider en fastsat rimelig grænse, er både saglig og præcist.
Samlet set, er det DANVAs vurdering, at der i spildevandstilladelsen kan fastsættes vilkår om, at spildevandet ikke overskrider fastsatte grænseværdier for pH.
Spørgsmål
Et spildevandsselskab skal have en ny udledningstilladelse fra en kommune. Er der krav om en høring før kommunen laver den endelige udledningstilladelse og hvor lang er høringsperioden i givet fald?
Svar
Der er som udgangspunkt ikke krav om høring i forbindelse med, at der gives en udledningstilladelse til et spildevandsselskab. Afhængigt af de konkrete omstændigheder, kan der dog efter forvaltningslovens § 19, stk. 1 være krav om partshøring af spildevandsselskabet. DANVA kan ikke på baggrund af de foreliggende oplysninger vurdere, om er forpligtelse til en partshøring af spildevandsselskabet i den konkrete sag om udledningstilladelse.
Hvis der skal være en partshøring, er det kommunen, der på baggrund af de konkrete forhold i sagen vurderer hvor lang høringsfristen skal være.
Uddybende kommentarer
Hverken efter miljøbeskyttelsesloven eller spildevandsbekendtgørelsen er der krav om en høring i forbindelse med, at kommunen giver et spildevandsselskab en udledningstilladelse. Det følger blot af miljøbeskyttelseslovens § 74, stk. 1, at afgørelser efter loven skal meddeles skriftligt til adressaten og til eventuelle klageberettigede personer, organisationer, myndigheder, mv.
For så vidt angår myndigheders afgørelser herunder tilladelser suppleres miljøbeskyttelseslovens bestemmelser dog af forvaltningsloven, jævnfør kapitel 21 om miljøbeskyttelseslovens administrative bestemmelser i vejledningen til spildevandsbekendtgørelsen fra juni 2018. Det fremgår af forvaltningslovens § 19, stk. 1, at der kan være krav om partshøring under nærmere bestemte betingelser, nemlig hvis parten ikke kan antages at være bekendt med at myndigheden er i besiddelse af bestemte oplysninger og oplysningerne eller vurderingerne er til ugunst for parten samt at de er af væsentlig betydning for sagens afgørelse. Hvis disse betingelser alle er opfyldte vil myndigheden være forpligtet til partshøring, før den træffer sin afgørelse. Der er retningslinjer om partshøring under kapitel 6 i vejledning til forvaltningsloven.
I den aktuelle sag er parten spildevandsselskabet, der skal have udledningstilladelsen. Hvis de nævnte betingelser er opfyldt, vil kommunen være forpligtet til at foretage en partshøring af spildevandsselskabet efter forvaltningslovens § 19, stk. 1, dog med forbehold for bestemmelserne efter lovens § 19, stk. 2. DANVA kan ikke ud fra de foreliggende oplysninger vurdere, om der er andre end spildevandsselskabet, der i den konkrete sag kan have partsstatus og derfor ville kunne være omfattet af § 19, stk. 1. I Karnov 2017 bemærkningerne til forvaltningslovens § 9, stk. 1 er der en beskrivelse af, hvem der må anses for at være parter i en sag. Desuden kan henvises til dommen U.2003.1628 Ø, hvorefter et amts tilladelse til opførelse af en gyllebeholder var ugyldig, fordi der ikke var sket partshøring af naboerne som oplevede væsentlige forringelser af deres ejendomme som følge af opførelsen af gyllebeholderen.
Det fremgår af forvaltningsloven § 19, stk. 1, sidste punktum, at det er myndigheden – altså i den konkrete sag kommunen – der fastsætter en eventuel høringsfrist i forbindelse med en partshøring. Jævnfør Karnovs bemærkninger til bestemmelsen vil længden af høringsfristen afhænge af en konkret vurdering, herunder hvor komplekse omstændighederne er, at høringsparten – her spildevandsselskabet – har rimelig tid til at sætte sig ind i tingene, osv.
Spørgsmål
En varmeforsyning har et anlæg, der nedkøler i nødstilfælde, sprinklere, der sprøjter vand ind i brændselsskakten for at undgå brand, et sprinkleranlæg til brand samt brandslanger. Det brugte vand afledes herefter til kloak. Derudover er der fra diverse produktionsprocesser overløb, hvor vand kan blive ledt til kloak.
- Kan varmeforsyningen få fradrag i vandafledningsbidraget for vand, der afledes til kloak, når afledningen sker i forbindelse med en beredskabssituation/et nødstilfælde?
- Skal varmeforsyningen betale vandafledningsbidrag for vand, der anvendes fra brandslanger, når de også kan benyttes til andre formål end brand (f.eks. gulvvask)?
- Skal varmeforsyningen betale vandafledningsbidrag for det vand, der kommer fra overløb fra processer, eller er der hjemmel for forsyningen til at overse eller fastsætte en bagatelgrænse for hvornår der opkræves vandafledningsbidrag? Kan der eventuelt indgås aftale om afregning af en fast mængde hvis det er vanskeligt at påsætte måler til opgørelse af det afledte forbrug?
DANVAs vurdering
- Nej, der er ikke hjemmel hertil.
- Ja, varmeforsyningen skal betale vandafledningsbidrag for vand fra overløb uanset lille mængde.
- Ja, varmeforsyningen skal betale vandafledningsbidrag for vand fra overløb uanset lille mængde.
Uddybende svar
Ad. 1:
Kommunalt ejede spildevandsselskaber er underlagt et krav om hjemmel, hvorfor de kun må varetage de former for aktiviteter, der er nævnt i lovgivningen. Det følger af betalingslovens (LBK nr. 553 af 24/04/2020) § 2 a, stk. 1, at for afledning af spildevand til et spildevandsselskab, betales et årligt vandafledningsbidrag. Bidraget omfatter også filterskyllevand, kølevand og genanvendt tagvand, samt vand der kan sidestilles med spildevand herunder afværgevand, jf. dog § 2 b.
Betalingslovens § 2 b, stk. 2, giver spildevandsselskabet mulighed for efter en konkret vurdering at nedsætte betalingen af vandafledningsbidrag fsva. tilledning af filterskyllevand og kølevand til spildevandsselskabets anlæg, såfremt tilledningen giver anledning til færre omkostninger for spildevansselskabet end tilledning af almindeligt spildevand, og når miljømæssige hensyn taler herfor.
Ifølge lovbemærkningerne til denne bestemmelse (1999, L 182), er lovens generelle udgangspunkt fortsat, at der skal betales for alt vand, der tilledes spildevandsanlægget og det skal påses, at "forureneren betaler"-princippet fortsat finder anvendelse. Der står videre, at hvis afledningen af filterskyllevand sker via renseanlæg, skal spildevandsselskabet, for at håndhæve "forureneren betaler"-princippet, som minimum opkræve et vandafledningsbidrag, der svarer til de forøgede udgifter til spildevandsafgift på grund af den øgede hydrauliske belastning og deraf følgende større stofudledning som følge af tilledning af disse typer vand. Nedsættelse af bidraget kan særligt ske, hvis tilledningen af filterskyllevandet og kølevandet sker direkte til recipienten via en separat regnvandsledning udenom renseanlægget, med de deraf følgende reducerede omkostninger.
DANVA henviser i øvrigt til pkt. 4.4.2. i vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 01/01/2001), som i vidt omfang gengiver lovbemærkningerne.
Betalingslovens § 2 b, stk. 1, giver mulighed for fradrag af spildevand fra afværgepumpninger og § 2 b, stk. 3, giver mulighed for fradrag af regnvand opsamlet i VA-godkendte anlæg. Disse bestemmelser er ikke relevante i det konkrete tilfælde.
På baggrund af ovenstående, er det DANVAs vurdering, at der kun kan gives fradrag for vandet der anvendes til nedkølingsanlægget, såfremt de anførte betingelser i § 2 b, stk. 2, er opfyldt. Det har ikke været muligt at finde nogle domme, der kan belyse forholdet nærmere.
Ad. 2:
Som nævnt i besvarelsen til spg. 1, skal der betales vandafledningsbidrag efter betalingslovens § 2 a, stk. 1, medmindre der er hjemmel til at fritage forbrugeren herfor. Der findes hjemmel til fritagelse og nedsættelse af bidraget i betalingslovens § 2 b, men denne bestemmelse omfatter kun vand fra afværgepumpninger, filterskyllevand, kølevand og regnvand opsamlet i VA-godkendte anlæg. Der er således ikke i § 2 b, hjemmel til, at fritage for betaling af spildevand fra brandslanger anvendt til brandslukning eller rengøring, når vandet tilledes kloak.
Ad. 3:
En varmeforsyning har status som en erhvervsejendom efter betalingsloven og vandafledningsbidraget fastsættes derfor ifølge betalingslovens § 2 a, stk. 5, efter vandforbruget fratrukket den vandmængde, der medgår til produktionen eller af anden grund ikke tilledes et spildevandsforsyningsselskab. Det er over for DANVA oplyst, at der fra diverse produktionsprocesser evt. kan ske overløb i forbindelse med tilstopning af filtre eller i nødstilfælde, hvor vandet herefter kan blive ledt til kloak. Der vil som regel vil være tale om kondensvand, der dannes under varmeproduktionen og i sjældne tilfælde, også vand fra vandværket.
Det følger af betalingslovens § 2 a, stk. 6, at i tilfælde, hvor der afledes vand, uden at der har været et vandforbrug, beregnes vandafledningsbidraget ud fra den afledte vandmængde. Når overløbsvandet stammer fra varmeproduktionen, skal der derfor betales vandafledningsbidrag herfor ift. den afledte mængde. Er der derimod tale om vand fra vandværket, skal der også betales vandafledningsbidrag herfor, men her med udgangspunkt i vandforbruget, jævnfør den omtalte § 2 a, stk. 5 i betalingsloven.
Der er ikke en bagatelgrænse for hvornår spildevandsselskabet kan opkræve vandafledningsbidrag.
Der spørges endelig om, hvorvidt der kan indgås en aftale om afregning af en fast mængde, hvis det er vanskeligt at påsætte måler til opgørelse af det afledte forbrug. Det er op til spildevandsselskabet og varmeforsyningen, om der indgås en sådan aftale. Hvis der indgås aftale om en bestemt fast mængde, skal det dog så vidt muligt afspejle de faktiske afledningsforhold.
Spørgsmål
Kan en grundejer som er udtrådt med tag- og overfladevand i 2001 og som nu ønsker at genindtræde, tilpligtes at betale de fulde omkostninger herfor (30.-40.000 kr.), selvom grundejer kun fik tilbagebetalt 4.000 kr. i forbindelse med sin udtræden?
DANVAs vurdering
Nej, for beløbet holder sig ikke inden for maksimumgrænsen på 40 % af standardtilslutningsbidraget.
Uddybende svar
Det følger af betalingslovens (LBK nr. 553 af 24/04/2020) § 4 a, stk. 1, 1. pkt., at spildevandsselskabet i særlige tilfælde kan tilbagebetale tilslutningsbidrag ved ophævelse af en ejendoms tilslutning til et spildevandsselskab. For så vidt angår tag- og overfladevand, følger det af lovens § 4 a, stk. 2, at ejendommen maksimalt kan få 40 procent af maksimumbeløbet i § 4 a, stk. 1, 2. pkt., tilbagebetalt.
I forbindelse med genindtræden, følger det af § 4 a, stk. 3, at ejendommen kan pålignes et tilslutningsbidrag. I dette konkrete tilfælde, vil det være et delvist tilslutningsbidrag, idet der foreligger en delvis indtræden for tag- og overfladevand. Det fremgår videre af bestemmelsen, at tilslutningsbidraget ikke kan overstige de af spildevandsselskabet afholdte udgifter ifm. genindtræden og maksimalt kan udgøre det i lovens § 2, stk. 2 og 3, nævnte beløb.
Tilslutningsbidrager skal mindst udgøre det beløb, som ejendommen fik tilbagebetalt ved ophævelse af tilslutningsretten og -pligten, dvs. her 4.000 kr. Der henvises i øvrigt til pkt. 3.11.3. i vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 01/01/2001).
Det er i mailen oplyst at genindtræde vil koste forsyningen 30-40.000 kr., men at grundejer i sin tid kun fik udbetalt 4.000 kr. Der foreligger en aftale mellem kloakforsyning og grundejer om, at tilslutningsretten for tag- og overfladevand kan generhverves mod opkrævning af et tilslutningsbidrag svarende til de omkostninger, som kloakforsyningen afholder i den forbindelse, dog max 40 % af det standardtilslutningsbidrag, der er gældende på tidspunktet for genindtrædelse og min. de udbetalte 4.000 kr. Den pågældende forsynings tilslutningsbidrag er i takstbladet fastsat til 51.750 kr. og 40 % pct. heraf er 20.700 kr. Dette er maksimumbeløbet som kan opkræves ifm. genindtræden. Grundejer kan derfor ikke pålægges at betale op til 30.-40.000 kr., idet der herved betales mere end 40 % af standardtilslutningsbidraget.
Spørgsmål
Et havneområde, hvorfra der tidligere har været erhverv og offentlig vej, skal omdannes til et område med blandet bolig (lejligheder) og erhverv. Kun dele af området har betalt tilslutningsbidrag.
- Skal hele området anses for kloakeret, når der sammatrikuleres, således at der ikke kan opkræves supplerende tilslutningsbidrag? Eller skal den del af matriklen, hvor der ikke er betalt tilslutningsbidrag udskilles, så der opkræves tilslutningsbidrag herfor?
- Hvis vi er berettiget til supplerende bidrag: Hvad er fortolkningen på en boligenhed ift. en bygning med flere lejligheder? Er det en boligenhed eller er det antallet af selvstændige lejemål i den pågældende bygning?
DANVAs vurdering
- Hele matriklen anses for kloakeret, således at der ikke kan opkræves supplerende tilslutningsbidrag.
- Ifølge DANVA, er spildevandsselskabet ikke berettiget til at opkræve supplerende tilslutningsbidrag, men hvis dette var tilfældet, kunne der opkræves tilslutningsbidrag for hvert lejemål.
Uddybende svar
Ad. 1
Ifølge betalingslovens (LBK nr. 553 af 24/04/2020) § 2, stk. 1, 2. pkt., kan der som udgangspunkt ikke opkræves tilslutningsbidrag fra ejendomme, der er tilsluttet eller pålignet tilslutningsbidrag til et spildevandsselskab. Der er dog visse modifikationer hertil. Det følger f.eks. af § 2, stk. 4, at ved udstykning fra en boligejendom opkræves der tilslutningsbidrag for den eller de frastykkede parceller, hvis parcellen eller parcellerne efter frastykningen ikke er tilsluttet et spildevandsselskab, og der føres stik frem til den eller de nye parcellers grundgrænse. I den konkrete situation, er der dog tale om sammatrikulering, som ikke er omfattet af stk. 4 vedrørende supplerende tilslutningsbidrag. Heller ikke § 2, stk. 5, om erhvervsejendomme, er relevant her, hvor der er tale om boligejendomme.
Under pkt. 3.4.1.2 ”Matrikulær udvidelse af boligejendomme” i vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 01/01/2001), står der følgende:
”Bestemmelsen i lovens § 2, stk. 4, gælder alene ved udstykninger. Der kan således ikke opkræves supplerende tilslutningsbidrag ved matrikulær udvidelse af en boligejendom, heller ikke selvom ejendommen, hvorfra arealet overføres ikke tidligere har betalt.
Hvis et tidligere erhvervsareal ændrer status til en boligejendom, f.eks. hvis der i overensstemmelse med en lokalplan skal opføres boliger på ejendommen, og der, efter at ejendommen har ændret status til en boligejendom, overføres et areal til ejendommen, kan der således heller ikke opkræves supplerende tilslutningsbidrag, selvom ejendommen tidligere har været en erhvervsejendom og har betalt som sådan.
Det bemærkes, at kommunen ikke er forpligtet til at føre stik frem ved matrikulær udvidelse af en ejendom, der allerede er forsynet med stik.”
Der kan også henvises til Humlebæk-dommen (Østre Landsrets dom af 16. november 2004. sag 21. afd. Nr. B-1958-02). I denne sag havde kommunen købt et areal med parkeringsplads og vejareal samt et tilstødende landzoneareal, som blev lagt sammen med det andet areal. Hele arealet blev udbudt offentligt med krav om, at der skulle betales tilslutningsbidrag for de nye boliger, som køber opførte på arealet (et bidrag på i alt 2,8 mio. kr.). Køber ville dog efterfølgende ikke betale bidraget. Landsretten fastslog, at der ikke kunne opkræves tilslutningsbidrag pga. det eksisterende regnvandssystem på parkeringspladsen. Dette selvom en del af ejendommen var tilføjet det yderligere areal, som ikke var omfattet af regnvandssystemet.
Dommen er kommenteret af Mogens Moe og Alex Puggard i Spildevandsbetalingsloven – en kommentar (2015), s. 60-62, som bemærker: ”I formuleringen af denne præmis ligger også, at det ikke gør nogen forskel, at der til det tidligere tilsluttede areal er føjet et yderligere areal.”
Ud fra ovenstående, er det DANVAs vurdering, at der ikke kan opkræves supplerende tilslutningsbidrag, selvom en del af ejendommen ikke har betalt tilslutningsbidrag.
Ad. 2
Tilslutningsbidraget opkræves pr. boligenhed. Dette følger af betalingslovens § 2, stk. 2.
Vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg definerer i pkt. 2.2.1, en ”boligenhed” således:
”En boligenhed defineres som en énfamiliesbolig med selvstændigt køkken, og definitionen en boligenhed vil således bl.a. omfatte et parcelhus, et rækkehus, et stuehus til en landbrugsejendom, en bolig i etageejendom, en andelslejlighed, en ejerlejlighed, et sommerhus eller lignende.”
Vejledningen støtter det resultat, at der kan opkræves tilslutningsbidrag for hver selvstændigt lejemål i den pågældende bygning. Dette er også opfattelsen i Spildevandsbetalingsloven – en kommentar, som på s. 57 gentager den nævnte definition og gengiver følgende eksempel:
”Danva-materialet, s. 6, nr. 27, omtaler følgende: En andelsforening opfører 14 andelsboliger på én udstykket ubebygget matrikel, der ikke tidligere har været tilsluttet. Andelsboligforeningen mener, at den kun skal betale ét tilslutningsbidrag, men By- og Landsskabsstyrelsen (nu Naturstyrelsen) mener, at der skal betales for 14”.
Der kan derfor opkræves tilslutningsbidrag for hvert lejemål.
Spørgsmål
- Hvem har ansvaret for kildesporing i sager, hvor der udledes forurenende stoffer til en miljømæssigt følsom vandforekomst via et spildevandsselskabs regnvandsledninger og der er stærke indicier for, at forureningen hidrører fra en tilsluttet erhvervsejendom, der ikke overholder sin udledningstilladelse?
- I hvilket omfang kan en myndighed pålægge et spildevandsselskab, at selskabet skal foranstalte og bekoste kildeopsporing af sådanne forureninger?
- Kan spildevandsselskabet kræve betaling fra myndigheden for at udføre kildeopsporing i sådanne sager?
Svar
- Kommunen har ansvaret for kildesporing i sager, hvor der udledes forurenende stoffer til en miljømæssigt følsom vandforekomst via et spildevandsselskabs regnvandsledninger og der er stærke indicier for, at forureningen hidrører fra en tilsluttet erhvervsejendom, der ikke overholder sin udledningstilladelse.
- DANVAs vurdering er, at kommunen ikke kan pålægge et spildevandsselskab at foranstalte og bekoste kildeopsporinger af sådanne forureninger. Men kommunen kan pålægge selskabet andre former vejledning og hjælp, når denne er nødvendig/fornøden.
- Spildevandsselskabet er forpligtet til at yde kommunen den under punkt 2 nævnte fornødne vejledning og hjælp uden beregning. Hvis spildevandsselskabet skal bistå kommunen ud over fornøden vejledning og hjælp, skal kommune betale spildevandsselskabet for dette.
Uddybning
- Ansvar
Det fremgår af miljøbeskyttelseslovens § 68, at tilsynsmyndigheden skal foranledige et ulovligt forhold lovliggjort, medmindre forholdet har underordnet betydning. Jævnfør formuleringen af ovenstående spørgsmål og svar, vil der her være handlepligt for tilsynsmyndigheden, da forholdet ikke kan siges at være af en underordnet betydning.
Efter miljøbeskyttelseslovens § 66, stk. 4 er det miljøministeren, der fører tilsyn med spildevandsselskabs spildevandsudledninger. Efter DANVAs vurdering er det i den beskrevne situation ikke miljøministeren, der har handlepligt efter § 68, selv om ministeren er tilsynsmyndighed. Dette skyldes jævnfør formuleringen af ovenstående spørgsmål og svar, at det er lagt til grund, at der er stærke indicier for, at forureningen kommer fra en tilsluttet erhvervsejendom, der ikke overholder sin udledningstilladelse. I det følgende lægges det derfor til grund, at det er kommunen, der har handlepligten.
At det er kommunen, der har handlepligten ved en erhvervsejendom, der er tilsluttet et spildevandsselskabs regnvandsledning følger af miljøbeskyttelseslovens § 28, stk. 3 (kommunen giver tilladelse til spildevandsselskabets kloaksystem) og § 30, stk. 1, hvorefter tilsynsmyndigheden kan påbyde nødvendige forbedring eller fornyelse af spildevandsanlæg eller ændre vilkår fastsat i en tilladelse fastsat efter § 28. Jævnfør lovarbejderne til § 30, stk. 1 er det som udgangspunkt kommunen, der er tilsynsmyndighed, mens ministeren er tilsynsmyndighed, når der er tale om spildevandsudledninger fra et spildevandsselskab (jævnfør ovennævnte § 66, stk. 4) eller der er tale om spildevandsudledning til en recipient fra visse listevirksomheder, jævnfør miljøbeskyttelseslovens § 40.
I det konkrete tilfælde er det altså kommunen, der er forpligtet til at lovliggøre det forurenende forhold, som består i udledningen af forurenende stoffer til den miljømæssigt følsomme vandforekomst.
- Pålæg til spildevandsselskab
Efter miljøbeskyttelseslovens § 87, stk. 1 har tilsynsmyndigheden eller de af tilsynsmyndigheden bemyndigede personer uden retskendelse bred adgang til offentlige og private ejendomme mv. for at kunne løse myndighedens tilsyns- og andre opgaver efter miljøbeskyttelsesloven. Denne adgang gælder også for andre ejendomme mv. end forurenerens, jævnfør side 104 i bogen ”Admnistrativ håndhævelse” fra 2003. Det afgørende er, at tilsynsmyndigheden skønner det nødvendigt at få adgangen.
I det konkrete tilfælde, vil kommunen kunne bruge denne beføjelse til at skaffe sig adgang til erhvervsejendomme og/eller til spildevandsselskabets regnvandsledninger for at kunne finde frem til, hvor forureningen kommer fra. Det er op til kommunen at vurdere, hvordan den bedst kan opspore forureningen og hvad den i den forbindelse har behov for at have adgang til. Spildevandsselskabet skal således give adgang til regnvandsledningerne for kommunen i det omfang, denne måtte have brug for at få det.
Endvidere fremgår det af § 87, stk. 4, at indehavere og ansatte på ejendomme, lokaliteter og transportmidler skal yde myndighederne fornøden vejledning og hjælp. Det indebærer i det konkrete tilfælde, at spildevandsselskabet skal yde kommunen den fornødne vejledning og hjælp. Spildevandsselskabet kan således ikke kræve betaling for hverken kommunens adgang efter § 87, stk. 1 eller for at yde vejledning og hjælp efter § 87, stk. 1.
Hvad der kan betragtes som værende fornøden hjælp og vejledning vil afhænge af de konkrete omstændigheder fra sag til sag. I det her beskrevne tilfælde er det oplagt, at spildevandsselskabet bistår kommunen med at lokalisere og få adgang til regnvandsledninger i det fornødne omfang. Selve kildesporingen vil være kommunens opgave og kan altså ikke pålægges spildevandsselskabet efter § 87, stk. 4. Det må i den forbindelse også tages i betragtning, at kommunen som den myndighed, der giver tilslutningstilladelser, har kendskab til de erhvervsvirksomheder, der er tilsluttede et spildevandsselskabs regnvandsledninger. DANVA gør ligeledes opmærksom på, at det forhold, at tilsynsmyndigheden/kommunen efter § 87, stk. 1 kan bemyndige andre til at varetage kommunens opgaver ikke indebærer, at kommunen kan pålægge andre herunder spildevandsselskabet til at varetage dens opgave.
- Betaling til spildevandsselskab
I det omfang spildevandsselskabet vælger at bistå kommunen ud over det omfang, selskabet er forpligtet til jævnfør punkt 2 herover, vil denne bistand skulle udøves efter reglerne om vandselskabers tilknyttede virksom jævnfør bekendtgørelse nr. 1227, 2016 og vejledning nr. 9038, 2017. De nævnte regler indebærer blandt andet, at spildevandsselskabets bistand skal ydes på kommercielle vilkår herunder at selskabet skal have betaling af kommunen for sine ydelser og forventning om et afkast. Dette vil også være gældende i det tilfælde, hvor spildevandsselskabet måtte vælge at varetage en opgave på kommunens vegne. Et andet væsentligt krav er også, at spildevandsselskabets bistand kan rummes på listen over tilladt tilknyttet virksomhed i nævnte bekendtgørelses § 2, stk. 2. F.eks. i form af ”Udnyttelse af uundgåelig fysisk, driftsmæssig og administrativ overkapacitet …” (§ 2, stk. 2, nr. 1) eller ”Udnyttelse af vandselskabets særlige viden …” (§ 2, stk. 2, nr. 2),
Spørgsmål
Er der et krav om autorisation, når spildevandsselskabets driftsmedarbejdere laver rottebekæmpelse i spildevandsselskabets kloakledninger, som en del af selskabets almindelige drift?
Svar
Det korte svar er ja. Spildevandsselskabet har til enhver tid pligt til at ansætte autoriseret personale til at udføre rottebekæmpelse, også selvom bekæmpelsen foretages i spildevandsselskabets eget kloaknet.
Uddybende svar
I bekendtgørelsen om forebyggelse og bekæmpelse af rotter (nr 991, 2024) § 20, stk. 1, fremgår det at erhvervsmæssig forebyggelse og bekæmpelse af rotter, herunder privat bekæmpelse og indgåelse af sikringsordninger, kun må foretages af en R1-autoriseret person.
For nærmere at forstå̊ hvem bestemmelsen i § 20 stk. 1 omfatter er det nødvendigt, at se på definitionerne i bekendtgørelsens § 2, stk. 1. Heri er ”erhvervsmæssig bekæmpelse af rotter” defineret som ”Bekæmpelse af rotter eller vejledning herom, der foretages mod betaling eller som led i et privat eller kommunalt ansættelsesforhold, jf. bekendtgørelsens § 2, stk. 1, nr. 3. Et spildevandsselskab der ansætter en driftsmedarbejder, som led i et privat ansættelsesforhold, til at udføre rottebekæmpelse, som en del af selskabets almindelige drift vil altså være omfattet af autorisationskravet og skal være R1-autoriseret for at udføre arbejdet. Dette gælder også f.s.v angår benyttelse af rottegift som led i bekæmpelsen. Hjemlen til at kræve ovennævnte autorisation fremgår i øvrigt af miljøbeskyttelseslovens § 17, stk. 3.
For opsætning af rottespærrer i forsyningens egne hovedledninger gælder at de pågældende skal have enten en R1-autorisation eller rottespærremontørcertifikat (jf. Miljøstyrelsens vejledning om forebyggelse og bekæmpelse af rotter, 2019, s. 91 og 92).
For at blive R1-autoriseret til at foretage erhvervsmæssig forebyggelse og bekæmpelse af rotter, skal man optages på Miljøstyrelsens autorisationskursus, jf. bekendtgørelsens § 17, stk. 1 og det tilhørende bilag 2. Optagelse sker ved ansøgning til Miljøstyrelsen, jf. bekendtgørelsens § 19, stk. 2. Ansøgningsskemaet kan findes på Miljøstyrelsens hjemmeside på. Skemaet indsendes i udfyldt og underskrevet stand til Miljøstyrelsen eller på e-mail.
Adgangen til at blive optaget på kurset er i medfør af bekendtgørelsens § 19, stk.1, begrænset til personer, der kan dokumentere:
• minimum 6 måneders relevant ansættelse i kommunalteknisk forvaltning, • minimum 6 måneders relevant ansættelse i spildevandsforsyningsselskab,
Miljøstyrelsen / Vejledning om forebyggelse og bekæmpelse af rotter 2019 70
• minimum 6 måneders relevant ansættelse i kloak- og afløbsbranche,
• minimum 3 måneders erhvervsmæssig erfaring med muse- eller rottebekæmpelse, eller
• at arbejde med forebyggelse og bekæmpelse af rotter vil udgøre en væsentlig del af vedkommendes arbejdstid.
For den sidstnævnte kategori gælder der ikke noget tidsmæssigt krav eller dokumentation for tidligere erfaring eller ansættelse. Miljøstyrelsen meddeler autorisation til personer, der har bevis for at have deltaget i Miljøstyrelsens autorisationskursus og bestået den dertil hørende prøve, jf. bekendtgørelsens § 17, stk.1. og bekendtgørelsens bilag 2. Tidligere var en erhvervet autorisation livslang, men den er nu tidsbegrænset med en gyldighed på fem år. Autorisationen kan inden gyldighedsperiodens udløb fornyes for en femårig periode ved at gennemføre det i bilag 3 beskrevne opfølgningskursus, og tilmeldingen til kurset skal ske senest 6 måneder inden autorisationens udløb, jf. bekendtgørelsens § 17, stk. 2. R1-autorisationen og dens eventuelle fornyelse udstedes via selvbetjening i MAB, som er Miljøstyrelsens autorisationssystem for brug af bekæmpelsesmidler, jf. bekendtgørelsens § 17, stk. 3.
Hvad siger reglerne om det faste vandafledningsbidrag og hvor kan de findes?
De relevante regler og retningslinjer fremgår af formidlingsmæssige hensyn af et særskilt afsnit længere nede i artiklen.
- Spildevandsselskaber har mulighed for, men ikke pligt til at opdele vandafledningsbidraget i en fast og en variabel del. Det variable vandafledningsbidrag beregnes efter målt eller et skønnet vandforbrug.
- Det faste bidrag pålignes pr. stikledning frem til en ejendoms grundgrænse, uanset om der er tale om en bolig- eller en erhvervsejendom. Hvis en ejendom har flere stik, skal grundejeren dermed betale for disse øvrige spildevandsførende stik.
- Der skal ikke opkræves fast vandafledningsbidrag fra stikledninger, der alene er tilsluttet tag- og overfladevand og vand fra omfangsdræn.
- Størrelsen af det faste vandafledningsbidrag er maksimalt 500 kr. inklusive moms i år 2000 priser. Spildevandsselskaber må altså gerne vælge et lavere fast bidrag. DANVA offentliggør årligt i 3. kvartal forslag til indeksregulering af det faste vandafledningsbidrag på foreningens hjemmeforslag.
Reglerne for indeksreguleringen ændrer sig med virkning fra og med 1. januar 2025. Konkret betyder dette, at en vedtagelse her i 2024 af et fast bidrag for 2025 skal følge de hidtil gældende regler, mens indeksregulering i 2025 af det faste bidrag for 2026 og fremover, skal følge de nye regler. - Spildevandsselskabet skal fastsætte størrelsen af det faste bidrag en gang årligt. Det forventes, at den nævnte årlige fastsættelse af størrelsen fra og med 1. januar 2025 skal følge kalenderåret, jf. punkt 4.
Et spildevandsselskab kan både i dag og fremover vælge faste vandafledningsbidrag af forskellige størrelser for forskellige geografiske områder, så længe denne differentiering er i overensstemmelse med de gældende regler. Det kan f.eks. ske i forbindelse med fusioner af to eller flere spildevandsselskaber til ét spildevandsselskab. - Kommunen skal godkende det faste bidrag en gang årligt. Fra og med 1. januar 2025 skal der dog ikke nødvendigvis ske en godkendelse, da det under de i lovgivningen beskrevne betingelser kan være tilstrækkeligt, at spildevandsselskabet anmelder det faste bidrag til kommunen.
Hvis et spildevandsselskab modtager spildevand i flere kommuner, kan kommunalbestyrelserne i de pågældende kommuner aftale, at en given kommunalbestyrelse godkender/modtager anmeldelse af det faste vandafledningsbidrag for de øvrige kommuner. - Ejeren af en ejendom i det åbne land, der har indgået aftale om kontraktligt medlemskab af med spildevandsselskabet, skal ligeledes betale fast vandafledningsbidrag svarende til en ejendom der er tilsluttet et spildevandsanlæg.
- Hvis et spildevandsselskab har valgt at indføre et fast vandafledningsbidrag, skal der også opkræves fast vandafledningsbidrag af ejendomme tilsluttet andre (tidligere betegnet fællesprivate) spildevandsanlæg, der er tilsluttede til et spildevandsselskabs kloaksystem.
- Det faste bidrag skal offentliggøres på spildevandsselskabets hjemmeside.
- Der gives ingen rabat på det faste vandafledningsbidrag for virksomheder, der får rabat på det variable vandafledningsbidrag efter trappemodellen.
- Der betales ikke variabelt eller fast vandafledningsbidrag for kommunale veje og statsveje.
- DANVA bekendt er det ikke omtalt i hverken regler eller retspraksis, hvor vidt det faste vandafledningsbidrag kan opkræves fra ikke permanente tilslutninger, f.eks. fiskebiler eller når en ejendom tilsluttes ved grenrør eller påhug til en kloakledning tilhørende et spildevandsselskab, når nævnte kloakledning krydser den pågældende ejendom. Det er således uklart, hvad der gælder i de nævnte situationer.
- Det faste vandafledningsbidraget kan opkræves, når der er sket en fysisk tilslutning af en ejendom til spildevandsselskabets stikledning. Fysisk tilslutning indebærer, at ejendommens stikledning er blevet tilsluttet til spildevandsselskabets stikledning/skelbrønd. Det er ikke en betingelse, at der er blevet afledt spildevand fra ejendommen.
- Ved kontraktligt medlemskab opkræver spildevandsselskabet fast vandafledningsbidrag, når den valgte spildevandsløsning tages i brug.
Regelgrundlag for det faste vandafledningsbidrag
De følgende love og vejledninger kan tilgås følgende sted på DANVAs hjemmeside: danva.dk/lovstof/spildevand/betalingsloven
Her er der links til love/vejledninger på retsinformation.dk. På retsinformation er der også adgang til lovforarbejder, der kan indeholde væsentlige tolkningsbidrag til de forskellige lovbestemmelser.
Love
- Spildevandsbetalingsloven (1775, 2021) herunder lovforarbejder, se:
§ 2 a., stk. 7 og stk. 8, § 3, stk. 1 og stk. 8, § 5, stk. 4, § 6, stk. 3, § 7 a., stk. 2 og stk. 6. - Styrkelse af økonomiske tilsyn og takstkontrol m.v. i vandsektoren (ændringslov 668, 2024) herunder lovforarbejder, se:
§ 3, nr. 6 til og med nr. 9 samt § 6, stk. 2.
Vi forventer, at reglerne i nævnte ændringslov nr. 668 bliver udmøntet ved ændringer i eksisterende bekendtgørelser og udstedelse af nye bekendtgørelser på bl.a. spildevandsområdet, således at de omtalte bekendtgørelser foreligger før årsskiftet ’24/’25. Der forventes også at være bestemmelser om det faste vandafledningsbidrag i disse bekendtgørelser.
Vejledninger
- ”Justering af kapitel 3 B og 3 D i bilag 1 i standardvedtægten i Vejledning Nr. 3, 2001 – Betalingsregler for spildevandsanlæg”, Energistyrelsen september 2020 – forefindes ikke på Retsinformation. Se side 3 – ”Model B (fast bidrag)”.
- ”Vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg" (nr. 9526, 2001)
Se afsnittene 2.1.5 Bidragstyper, 4.2.3 Det faste vandafledningsbidrag, 4.2.3.1 Opkrævning af det faste bidrag for ejendomme, der er kontraktligt tilknyttet kloakforsyningen efter lovens § 7 a., 4.2.3.2 Indeksering af den faste del af vandafledningsbidraget, 4.3 Hvornår kan der opkræves vandafledningsbidrag? samt 7.2.2 Vandafledningsbidrag.
Vær opmærksom på, at nogle af retningslinjerne i nævnte vejledning nr. 9526 ikke længere er retvisende som følge af ændringer i reglerne om kundernes betalinger til spildevandsselskaber siden vejledningen kom i 2001.
Spørgsmål
Er det muligt at opkræve vandafledningsbidrag på baggrund af et (delvist) estimat af mængden af afledt vand?
Svar
Der er i spildevandsbetalingsloven, og dens forarbejder, adgang til at fastsætte vandafledningsbidrag på baggrund af et skøn over den afledte vandmængde. Udgangspunktet er dog, at der kun må skønnes, når det ikke er muligt at foretage en måling. DANVA mener, at det er mest oplagt at forstå reglerne sådan, at der skal være en egentlig fysisk eller teknisk årsag til, at måling ikke kan ske, og at vandmængden kun må skønnes, hvis dette er tilfældet.
Spørgsmålet kan dog ikke besvares med fuldstændig sikkerhed ud fra den nuværende lovgivning, og der foreligger ikke retspraksis på området. Det er op til vandselskabet selv at vurdere, om måling af vandmængden er mulig.
Uddybning
Der er en grundlæggende hjemmel til at opkræve afledningsbidrag efter forurener betaler-princippet. De nærmere regler reguleres i spildevandsbetalingsloven (LBK nr. 1775 af 02/09/2021).
Udgangspunktet i spildevandsbetalingslovens § 2a, stk. 4 er at vandafledningsbidrag skal fastsættes med udgangspunkt i vandforbruget, og de målerdata, der findes her fra.
Hvis der er en formodning for, at en forbruger afleder spildevand, uden der har været et tilsvarende vandforbrug, skal vandafledningsbidraget, ifølge § 2a, stk. 6, beregnes ud fra den afledte vandmængde. Hvad dette præcis indebærer, er dog ikke nærmere afklaret i loven. 2a, stk. 6 blev indført med en lovændring i 2000. Af forarbejderne (Lovforslag nr. 182, 1999) fremgår det at ”Vandafledningsbidraget fastsættes ved måling af den afledte vandmængde, men kan i tilfælde, hvor måling ikke er mulig, fastsættes på baggrund af et skøn over den afledte vandmængde.”
Hvis der foreligger målerdata fra vandforbrug, men der herudover er en formodning for, at forbrugeren afleder yderligere vand – og det ikke er muligt at måle denne mængde – kan afledningsbidrag altså beregnes som det målte vandforbrug med tillæg af en skønnet yderligere afledning.
Som beskrevet ovenfor, er det dog DANVA’s opfattelse, at den afledte vandmængde kun må skønnes, hvis det ikke er muligt at foretage en måling. Den mest nærliggende fortolkning af lovgrundlaget er, at opsætning af en måler skal være umuligt, hvis der skal være adgang til i stedet at skønne vandforbruget. Loven og dens forarbejder lægger således ikke op til, at spildevandsselskabet kan vælge ikke at måle vandmængden, blot fordi det vil være uforholdsmæssigt dyrt at opsætte en måler, i forhold til den mængde vand der afledes.
Juridisk notat: Der kan meddeles rullende vilkår i udledningstilladelser, hvis de baseres på objektivt målbare forhold
Spørgsmål:
- Giver lovgivningen mulighed for, at et spildevandsselskab kan få en udledningstilladelse med rullende vilkår frem mod et endemål, således at myndigheden kan meddele ændrede vilkår alene til spildevandsselskabet, uden at der skal meddeles en ny tilladelse?
Svar:
- Ja. Miljøvurderingen skal tage højde for den maksimale udledning og belastning, og det skal ud fra vilkår i tilladelsen klart og objektivt kunne fastlægges, hvornår der indtræder et konkret skifte i vilkår, uden behov for fornyet sagsbehandling.
NB: Dette er en opsummering af spørgsmål og svar i det juridiske notat. Det egentlige grundlag for besvarelsen af spørgsmål er notatet i boksen til højre.
Baggrund for spørgsmålet:
På baggrund af en henvendelse fra et medlem, har DANVA fået foretaget en juridisk vurdering af muligheden for at meddele rullende vilkår i en udledningstilladelse til et renseanlæg. Med rullende vilkår forstås vilkår, der trinvist ændrer sig i takt med at belastningen på renseanlægget udvikler sig.
I tabel 1 nedenfor er eksemplificeret en række trin, tilladelsen håndhæves efter. Således vil renseanlægget umiddelbart efter meddelelsen af tilladelsen skulle leve op til udledervilkår beskrevet i Trin 1. Disse noteres i PULS. Med tiden udbygges anlægget, og undervejs skifter udledervilkårene til Trin 2-4, efter nærmere fastsatte vilkår for trinskifte. PULS opdateres i takt med disse skift, dog uden at der meddeles ny tilladelse.
Tabel 1. Eksempel på ansøgte værdier for udledning af renset spildevand, inkl. trin og maksimal belastning.
Ansøgte værdier | Enhed | Trin 1 | Trin 2 | Trin 3 | Trin 4 |
Vandføring Q (årsmiddel) |
|||||
Samlet til renseanlæg | m3/år | 6.700.000 | 7.200.000 | 7.700.000 | 8.025.000 |
Total N | |||||
Koncentration | mg/L | 3,42 | 3,18 | 2,97 | 2,85 |
Stof udledning | kg/år | 22.897 | 22.897 | 22.897 | 22.897 |
Total P | |||||
Koncentration | mg/L | 0,19 | 0,18 | 0,17 | 0,16 |
Stofudledning | kg/år | 1.288 | 1.283 | 1.279 | 1.277 |
En tilladelse med rullende vilkår gør det muligt for selskabet at have en løbende udbygning af et renseanlæg – fx med hensyn til rensning for næringsstoffer – i takt med at belastningen øges. Alternativt kan selskabet blive nødt til at leve op til meget stramme rensekrav umiddelbart efter tilladelsen er meddelt, hvilket kan medføre betydelige investeringer over et meget kort tidsrum.
Ligeledes undgås det at skulle igennem processen med at søge om og få en ny udledningstilladelse, hver gang der sker ændringer på renseanlægget.
Notatet, lavet af Horten advokater, ses i boksen til højre. Nedenfor opridses spørgsmålet og væsentlige pointer fra notatet. Det egentlige grundlag for besvarelsen af spørgsmålet er dog notatet.
Uddybende svar:
To væsentlige forudsætninger for denne fremgangsmåde belyses her, og afslutningsvist perspektiveres notatet til Miljø- og Fødevareklagenævnets afgørelse af 23. februar 2023, vedr. udledning af kobber til et vandløb, der ikke har målopfyldelse.
For det første skal det, jf. vilkår i tilladelsen være klart og tydeligt, hvornår der skiftes fra ét trin til det næste. Navnlig må der ikke være behov for en vurdering fra miljømyndigheden (normalt kommunen) af hvorvidt der er grundlag for et trinskifte. Populært sagt skal det alene være nødvendigt for selskabet at meddele kommunen, at man er klar til at skifte trin, hvorefter kommunen opdaterer PULS med de nye vilkår. Mere konkret anbefaler Horten, at der opsættes klare, præcise og ikke mindst objektive kriterier for trinskifte. Et eksempel er at fastlægge konkrete datoer, hvor trinskifte foregår.
For det andet er det en forudsætning at miljøvurderingen tager højde for den maksimale ansøgte hydrauliske og stofmæssige belastning og udledning. I eksemplet ovenfor udgør trin 4 den maksimale belastning på renseanlægget. Det er denne belastning og tilhørende udledning, miljøvurderingen skal foretages efter. Det skal fremgå tydeligt i de høringer, der gennemføres i forbindelse med tilladelsen, at det er den maksimale belastning, der vurderes på baggrund af.
Afslutningsvis skal nævnes Miljø- og Fødevareklagenævnets (MFKN) afgørelse af 23. februar 2023 (22/02461). I afgørelsen ophæver MFKN en afgørelse truffet af Horsens Kommune vedr. udledning af regnvand fra et vejområde til et målsat vandløb. Afgørelsen blev annulleret med henvisning til at miljøkvalitetskravet for kobber i vandløbet er overskredet, og udledningen ville medføre en forøgelse af koncentrationen af kobber i vandløbet. I relation til dette notat, skal det understreges, at den miljøvurdering, der laves, skal sikre, at den højeste ansøgte udledning fra det berørte renseanlæg ikke giver anledning til overskridelse af miljøkvalitetskrav, eller modvirker opfyldelse af miljømål, jf. gældende lovgivning. DANVA er i dialog med Miljøstyrelsen og Ministeriet om fortolkning og handlinger på baggrund af klagenævnsafgørelsen (primo 2023).
Spørgsmål
- En erhvervsejendom i landzone har bygget yderligere, uden at der er opkrævet supplerende tilslutningsbidrag fra spildvandsselskabet pga. manglende viden om det nye byggeri. Er kravet forældet?
- Erhvervsejendommen sammenlægges med en ubebygget grund. Kan spildevandsselskabet foretage et skøn over byggemuligheden og opkræve tilslutningsbidrag før der bygges?
DANVAs vurdering
- Hvis spildevandsselskabet har handlet ansvarligt i forhold til at søge relevante oplysninger hos kommunen om nyt byggeri med betydning for tilslutningsbidrag, vil den treårige forældelsesfrist suspenderes i indtil 10 år.
Uddybende svar
Ad. 1
Det er i den til DANVA tilsendte mail oplyst, at der opført et byggeri mellem 2012 og 2017 og at der er tale om erhverv i landzone. Det nye byggeri udløser ifølge betalingslovens (LBK nr. 553 af 24/04/2020) § 2, stk. 5. jf. stk. 3, et supplerende tilslutningsbidrag. Der henvises herom til Miljøstyrelsens vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (vej nr. 12414 af 01/01/2001) pkt. 3.4.3. Spørgsmålet er, om spildevandsselskabets krav mod erhvervsejendommen er forældet.
Forældelsesspørgsmålet er reguleret i forældelsesloven (LBK nr. 1238 af 09/11/2015). Ifølge lovens § 3, stk. 1, er forældelsesfristen 3 år, medmindre andet følger af andre bestemmelser. Var fordringshaveren ubekendt med fordringen eller skyldneren, regnes forældelsesfristen først fra den dag, da fordringshaveren fik eller burde have fået kendskab hertil – dog senest 10 år efter det tidligste tidspunkt, hvor fordringen kunne kræves opfyldt. Denne absolutte forældelsesfrist på 10 år, følger af lovens § 3, stk. 3, nr. 4.
Spildevandsselskabet oplyser, at det ikke var bekendt med, at der blev bygget yderligere og derfor ikke har opkrævet supplerende tilslutningsbidrag. For at forældelsesfristen udskydes, skal uvidenheden foreligge hos fordringshaveren, dvs. spildevandsselskabet. Det er som udgangspunkt uden betydning, hvilke oplysninger andre – f.eks. kommunen - ligger inde med, så længe spildevandsselskabet ikke havde eller burde have kendskab til disse oplysninger.
I bogen ”Forældelse efter forældelsesloven af 2007” af Bo von Eyben, s. 418 ff., fremgår det dog, at skattemyndighederne ifølge retspraksis har en vis pligt til at samarbejde, således at der i et vist omfang skal ske videregivelse af oplysninger. Disse principper kan ifølge bogen have betydning på andre myndighedsområder. Det er dog DANVAs vurdering, at en sådan samarbejdspligt er mere vag i forholdet mellem spildevandsselskab og kommune efter udskillelsen af forsyningen i år 2010, hvilket støtter den opfattelse, at kommunens eventuelle viden om det nye byggeri ikke hindrer suspension af forældelsen.
Det fremgår videre af s. 415 i bogen, at vurderingen af, om der skal ske suspension, vil bero på en konkret vurdering af, om kreditor (spildevandsselskabet) har udvist den grad af agtpågivenhed, som måtte kræves i den pågældende situation og at det centrale spørgsmål typisk vil være, om kreditor (spildevandsselskabet) skulle have iværksat undersøgelser m.v., som kunne have givet vedkommende tilstrækkelige informationer til, at kravet kunne være gjort gældende. Det er således i sidste ende relevant, hvordan spildevandsselskabet får oplysninger om nybyggeri på ejendomme.
Ifølge miljøbeskyttelseslovens (LBK nr. 1218 af 25/11/2019) § 32 c, drøfter kommunalbestyrelsen årligt forsyningsforholdene i kommunen med alle spildevandsselskaberne. I lovbemærkningerne (L 91, 2015) til bestemmelsen fremgår det, at det ifølge Energi-, Forsyning- og Klimaministeriet og Miljø- og Fødevareministeriet er kommunalbestyrelsen, der har det overordnede ansvar for at planlægge udbygningen af forsyningen i takt med den øvrige udvikling i kommunen. Som eksempel på indholdet af drøftelsen nævnes behovet for udbygning af forsyningsnettet, herunder ledningsnet, faste anlæg m.v. Som bygningsmyndighed er det kommunalbestyrelsen, der ligger inde med relevante oplysninger af betydning for spildevandsselskabernes opkrævning af tilslutningsbidrag ifm. nybyggeri. Det er således DANVAs vurdering, at kommunalbestyrelsen skal oplyse spildevandsselskaberne herom.
Har kommunalbestyrelsen forsømt at give spildevandsselskabet relevante oplysninger, vurderer DANVA, at forældelsesfristen udskydes, således at den 3-årige forældelsesfrist først begynder at løbe fra det tidspunkt, hvor spildevandsselskabet fik/burde have fået kendskab til fordringens eksistens.
Det skal dog understreges, at den absolutte 10-års frist udgør den maksimale grænse for, hvor lang tid fristen kan udskydes. Dvs. at et krav på tilslutningsbidrag, der er udløst af et byggeri udført i 2012, som spildevandsselskabet først får kendskab til i 2020, forældes i år 2022, selvom 3-års fristen her vil fordre forældelse først i 2023. Den korte forældelsesfrist på 3 år, kan således ikke overskride den absolutte frist på 10 år.
Ad. 2
Det følger af betalingslovens § 2, stk. 3, 1. og 2. pkt. at for erhvervsejendomme fastsættes tilslutningsbidraget til 30.000 kr. eksklusive moms pr. påbegyndt 800 m² grundareal. For erhvervsejendomme i landzone beregnes et tillagt grundareal ud fra det bebyggede areal og en skønnet bebyggelsesprocent.
Betalingsvejledningen skriver herom i pkt. 3.3, at der for erhvervsejendomme i landzone ikke skal regnes med det faktiske grundareal, men et skønnet grundareal, der fastsættes ud fra det faktisk bebyggede areal og en skønnet bebyggelsesprocent. Det faktisk bebyggede areal udgøres af arealet på alle bygninger, hvorfra der skal tilledes spildevand til det offentlige kloaksystem. Den skønnede bebyggelsesprocent skal fastsættes ud fra en vurdering af den formodede gennemsnitlige bebyggelsesprocent for en tilsvarende erhvervsejendom i byzone. Dette udgør ikke hjemmel til at foretage et skøn over byggemuligheden og opkræve tilslutningsbidrag, før der bygges.
Ifølge betalingsloven § 2, stk. 3, 3. pkt. kan der for ubebyggede erhvervsejendomme i landzone skønnes et bebygget areal. I tilfælde af, at der ikke er et bebygget areal, der kan indgå i beregningen af det tillagte grundareal, kan spildevandsselskabet således i stedet skønne et bebygget areal. Ved sammenlægning med en bebygget grund, er denne bestemmelse ikke relevant, idet der netop findes et bebygget areal, der kan indgå i beregningen.
Det er således DANVAs vurdering, at spildevandsselskabet ikke kan foretage et skøn og opkræve tilslutningsbidrag ved sammenlægning med en ubebygget grund.
Spørgsmål
Kender DANVA til regler eller praksis hos spildevandsselskaberne om, at en ejendom, hvor spildevandsselskabet opfylder sin forsyningspligt med pumpe eller tryksatte systemer, refunderes med et fast beløb i det variable vandafledningsbidrag for kundens elforbrug til pumpen?
Svar
DANVA har forhørt sig hos nogle spildevandsselskaber og er blevet oplyst om, at det er almindelig praksis at refundere omkostninger til elforbruget med et fradrag i det variable vandafledningsbidrag. Størrelsen af fradraget er forskellig fra selskab til selskab.
Det forekommer også ofte, at omkostningerne til elforbruget fastsættes ud fra en måling af elforbruget til pumpen. Om omkostningerne dækkes ved fradrag i vandafledningsbidraget eller med afsæt i måling af elforbruget, fastsættes lokalt af de enkelte spildevandsselskaber ud fra, hvad der er mest hensigtsmæssigt.
Det fremgår af vejledningen fra 2001 til betalingsloven, at spildevandsselskabet (tidligere kloakforsyningen) skal finansiere el til pumpen. Det er ikke nævnt i andre vejledninger eller i regelgrundlaget, og det fremgår heller ikke, hvordan finansieringen skal ske. Fra retspraksis kender vi til en enkelt afgørelse fra Miljøklagenævnet fra 2010.
Det er DANVAs vurdering, at spildevandsselskaberne har en vis metodefrihed i forhold til, hvordan selskaberne finansierer omkostninger til kundernes elforbrug, så længe den anvendte metode er hensigtsmæssig og ikke fører til, at kunderne ikke får dækket deres omkostninger.
Uddybning
Spørgsmålet angår betaling og forsyning af el ved spildevandsselskabets opfyldelse af sin forsyningsforpligtelse ved kloakering med brug af pumpe eller tryksatte systemer til sikring af afledning fra stueplan. Se afsnit 1.6 i Vejledning om betalingsregler for spildevandsanlæg (nr. 9526, 2001) og afsnit 4.4.1 i Miljøstyrelsens vejledning til spildevandsbekendtgørelsen fra 2018. Under afsnit 1.6 i vejledningen til betalingsloven står blandt andet følgende:
1.6.2 El til pumpen
Med hensyn til finansieringen af udgifter til el i forbindelse med pumpeløsninger påhviler finansiering af udgiften af el til pumper tilsvarende kloakforsyningen. Hvis en pumpeløsning endvidere kræver ombygning af ejendommens elforsyning, herunder lægning af kabler og ændring i ejendommens eltavle, skal kommunen tillige finansiere disse installationer.
DANVA har ikke i nævnte vejledninger, i gældende regler, lovforarbejder eller andetsteds kunnet finde yderligere omtale af, hvordan spildevandsselskabet skal/kan godtgøre en ejendoms ejer for elforbruget.
I en afgørelse fra Miljøklagenævnet fra 2010 (MAD 2010.2161) fik x kommune medhold i, at kommunen havde ret til at ekspropriere til en minipumpestation på en ejendom herunder pålæg om eltilslutning via ejendommens elmåler. Nævnet henviste bl.a. til ekspropriationsbestemmelserne til spildevandsanlæg efter § 58 og § 59 i miljøbeskyttelsesloven samt til, at det i spildevandsplanen var beskrevet, hvilke ejendomme, der ville blive pålagt servitutter i forbindelse med gennemførelse af projekter efter spildevandsplanen.
Det fremgår ligeledes af afgørelsen, at spildevandsselskabet gav ejendommens ejer/kunden en refusion på 200 kr. i vandafledningsbidraget til dækning af elforbrug til pumpen. Spildevandssselskabet oplyste, at de foretog testaflæsning af elbimålere på to ejendomme med ældre pumpetyper for at sikre, at refusionen i vandafledningsbidraget var af en størrelse, så kunder fik dækket elforbrug til pumperne fuldt ud. Desuden opsatte spildevandsselskabet kontrolmålere strategisk i hvert nyt område for ekstra kontrol af elforbrug.
Kunden gjorde på sin side gældende, at ingen konkret kunne sige, hvor meget elpumpen på hans ejendom skulle bruge til at pumpe spildevandet op til hovedledningen, at der ikke var et måleskab på hans ejendom til måling af pumpens elforbrug samt at forsikringsspørgsmål ikke var afklarede i forbindelse med spildevandsselskabets tvangstilkobling til hans private elleverandør herunder under brand.
Miljøklagenævnet havde ingen bemærkninger til spildevandsselskabets refusion til kunden for elforbrug til pumpen og imødekom således ikke hans indsigelser.
DANVA har, ved at tage kontakt til spildevandsselskaber, fået oplyst, at det er almindeligt forekommende både at finansiere kunders elforbrug til pumpe ved refusion i vandafledningsbidraget og ved måling af elforbruget. Det afhænger af konkrete - herunder administrative - forhold, hvornår et spildevandsselskab gør det ene eller det andet. Refusionen af vandafledningsbidraget kan have forskellig størrelse. Vi har eksempelvis hørt om 2,00 kr. og 1,35 kr. i refusion pr. m3.
Med afsæt i ovenstående om vejledninger, regler, retspraksis og spildevandsselskabernes praksis, vurderer DANVA, at spildevandsselskaberne har en vis metodefrihed til finansiering af kunders forbrug af el til pumper til sikring af afledning fra stueplan, så længe metoden er hensigtsmæssig og ikke fører til, at kunderne ikke får dækket deres omkostninger til elforbrug til pumpen.
Vi gør opmærksom på, at efter reglerne om kontraktligt medlemskab af spildevandsselskabet efter betalingslovens (nr. 1775, 2021) § 7 a., stk. 1, skal kunden selv afholde omkostninger til el, jf. § 7 a., stk. 4.
Spørgsmål
Er det er krav at der laves særskilte regulativ og regnskab for bundfældningstanke og samletanke?
Svar
Ja, der skal laves særskilte regulativ og regnskab for bundfældningstanke og samletanke.
Uddybning
Det fremgår af spildevandsbekendtgørelsens nr. 1393, 2021 kapitel 17 og afsnit 18.6 i Tømningshyppighed i vejledningen til spildevandsbekendtgørelsen at der skal udarbejdes individuelle regulativer og særskilte regnskaber for hver tømningsordning herunder for bundfældningstanke og samletanke. Regulativer og regnskaber for de to respektive tanktyper må således ikke blandes sammen.
Derudover fremgår det af betalingsloven § 3, stk. 3, 2.pkt og afsnit 8.1 samt Kapitel 4 – Kapitel 7 i bilag 1 (standardvedtægt) vejledning til betalingsloven (nr. 9526, 2001), at spildevandsforsyningsselskabet udformer et særskilt regnskab for hver enkelt fælles, obligatorisk tømningsordning.
Spørgsmål
- Et spildevandsselskab skal opføre regnvandsbassiner og pumpestationer i forbindelse med byggemodninger. Hvad er retsstillingen for erhvervelse af byggemodners arealer til disse formål?
- Kan spildevandsselskabet nægte at lave et regnvandsbassin, hvis en byggemodninger kræver for høj en pris for et areal?
- Kan spildevandsselskabet forlange, at de tekniske anlæg etableres på et bestemt areal?
DANVAs vurdering
- Der er forskellige retlige grundlag for arealerhvervelse, f.eks. ekspropriation (fuld erstatning), erstatningsfri regulering i form af lokalplan, rådighedsservitut (mod betaling).
- Spildevandsselskabet kan have en interesse i et placere det tekniske anlæg et bestemt sted, men skal sikre sig, at de fornødne undersøgelser og tilladelser for placering det pågældende sted foreligger.
Uddybende svar
Arealerhvervelse:
Når et spildevandsanlæg placeres på ejendomme, der ikke tilhører spildevandsselskabet, kan placeringen ifølge spildevandsvejledningens (juni 2018) pkt. 19.5, ske ved indgåelse af en frivillig aftale med den berørte grundejer om placering af anlægget. Hvis det ikke er muligt at indgå en aftale med grundejeren (f.eks. fordi grundejer forlanger et for højt beløb), må kommunalbestyrelsen i stedet foretage ekspropriation til anlægget, såfremt betingelserne herfor i øvrigt er opfyldt.
Der er hjemmel for kommunalbestyrelsen i miljøbeskyttelseslovens (LBK nr. 1218 af 25/11/2019) § 58, stk. 1, til at træffe afgørelse om ekspropriation til fordel for et spildevandsanlæg. I et sådant tilfælde skal grundejer modtage fuld erstatning.
For så vidt angår erstatningsfastsættelsen, følger det af miljøbeskyttelseslovens § 61, stk. 1, at denne, i mangel af mindelig overenskomst, foretages af de taksationsmyndigheder, der er nævnt i §§ 105 og 106 i lov om offentlige veje.
Det fremgår af DANVAs tidligere besvarelse (OBS det kræver login at tilgå besvarelsen), at når der udføres spildevandsanlæg i nye lokalplanområder, der udføres som en forudsætning for lokalplanens realisering, er det fastlagt i ekspropriationsretlig praksis, at grundejer skal stille det fornødne areal til rådighed vederlagsfrit. Ifølge bogen Ekspropriation i praksis (2019), 2. udg. af Hanne Mølbeck m.fl., s. 37, har regulering af fast ejendom via planlægning i medfør af planloven karakter af generel arealregulering og er dermed som udgangspunkt ikke ekspropriation, men derimod erstatningsfri regulering. Dette skyldes, at lokalplaner som hovedregel ikke opfylder ekspropriationskravet om intensitet (hvor intensivt er indgrebet).
Det forudsætter en konkret vurdering at fastslå, om der er tale om erstatningsfri regulering eller ekspropriation, herunder en nærmere fortolkning af lokalplanen og indgrebets intensitet.
Endelig kan spildevandsselskabet aftale med grundejer, at grunden pålægges en servitut (mod betaling), hvorefter der f.eks. etableres et regnvandsbassin, og som giver spildevandsselskabet den fornødne adgang til regnvandsbassinet.
Som det fremgår af ovenstående, kan spildevandselskabet sikre sig arealet til de tekniske anlæg på forskellige måder. Indgås en aftale med grundejer om køb af areal eller evt. en servitut, må ejer og vandselskab aftale en pris. Er der grundlag for at ekspropriere, har grundejer krav på at modtage fuld erstatning, som i tilfælde af uenighed, må fastsættes af en offentlig myndighed.
Spildevandsvejledningen fremhæver i pkt. 19.5, at for at sikre anlæggets placering mod indsigelser fra fremtidige ejere af ejendommen og mod retsforfølgning i øvrigt skal der som udgangspunkt tinglyses en deklaration på ejendommen. Det gælder både, når der foreligger en frivillig aftale, og når der er foretaget ekspropriation.
Valg af areal:
Der kan være arealer, der er mere oplagte til placering af et regnvandsbassin m.v. end andre, hvilket bl.a. kan skyldes jordens kvalitet eller landskabets naturlige hældning. Ved valg af fysisk placering for regnvandsbassiner, fremgår det af DANVA vejledning nr. 102, 2018 Designguide for regnvandsbassiner, pkt. 3.2.3:
”Den fysiske placering af bassinet bør afklares i samarbejde med kommunen allerede i opstartsfasen af lokalplanlægningen. Det bør så vidt muligt undgås at placere bassinet i områder med beskyttede naturtyper, fredede arealer, arealer med fortidsminder, områder med høj grundvandsstand eller arealer med forurenet jord, da sådanne placeringer kan besværliggøre, fordyre og forlænge processen med at etablere bassinet betydeligt.”
Derudover er der en del myndighedsforhold, som kan påvirke den fysiske placering af regnvandsbassinet. Vejledningen nævner i pkt. 3.2.6 bl.a. udledningstilladelse, VVM-screening, § 3-områder, landzonetilladelse osv.
Vejledningen skriver videre, at matrikler, der berøres af et kloakprojekt, bør være beskrevet i en spildevandsplan eller i et tillæg til en spildevandsplan, før kloakprojektet kan gå i gang. Hvis matrikler skal eksproprieres eller erhverves på ekspropriationslignende vilkår, så skal matriklerne fremgå af spildevandsplanen eller et tillæg til en spildevandsplan.
DANVA kan i øvrigt fsva. regnvandsbassiner henvise til vejledning nr. 97, Vejledning om drift og vedligehold af regnvandsbassiner.
Indledning
Der har gennem en længere periode været problemer med regnvand på terræn på 2 stk. industriejendomme beliggende i industriområde – problemerne opstår under regn.
Spildevandsselskabet kender ikke årsagen/årsagerne til problemet, men vil i den nærmeste fremtid afdække denne/disse gennem etablering af hydraulisk model samt afklaring af, hvilke krav myndighederne oprindeligt har stillet til regnvandshåndteringssystemet. Industrier og regnvandshåndteringssystemer er anlagt i 1970’erne. Der er ikke etableret regnvandsbassiner internt på nogen virksomheds areal.
Spørgsmål:
- Kan virksomhederne pålægges at udføre tiltag til forsinkelse af regnvand på egen grund?
- Hvis der skal udføres kapacitetsforøgelse på spildevandsselskabets systemer, hvem skal så finansiere dette?
- Er spildevandsselskabet i givet fald forpligtet til at fremtidssikre vores regnvandssystem med øjeblikkeligt varsel? Eller kan vi vente til vi alligevel skal renovere systemet i anden anledning?
- Hvem er ansvarlig: Kommunal myndighed eller spildevandsselskabet? (Det bemærkes, at forsyningsafdelingen var kommunal på anlægstidspunktet).
- Uanset ansvarsforhold: Hvor hurtigt skal der etableres kapacitetsforøgelse: Med øjeblikkeligt varsel? Eller kan vi vente til vi alligevel skal renovere systemet i anden anledning?
Svar:
DANVA har ikke mulighed for at gå i detaljer med samtlige aspekter af spørgsmålene. Dertil bliver svarene for specifikke, og vil kræve mange flere oplysninger om den konkrete situation. Vi vil derfor besvare spørgsmålene i en mere overordnet sammenhæng. Se også kommentar om forudsætninger, nederst.
- Kun hvis virksomheden ikke har overholdt en evt. tilslutningstilladelse el. lign., eller hvis der kan dokumenteres væsentlige ændringer i det private spildevandsanlæg.
- Som udgangspunkt spildevandsselskabet.
- Nej – selskabet kan som udgangspunkt vente til det passer med den øvrige planlægning.
- Se spørgsmål 3.
Uddybende svar:
- Kan virksomhederne pålægges at udføre tiltag på egen grund?
I de tilfælde, hvor der er meddelt tilslutningstilladelse, som virksomhederne ikke overholder, har kommunen som tilsynsmyndighed mulighed for at håndhæve forholdet overfor virksomhederne. Dette følger af miljøbeskyttelseslovens §65, stk. 2, nr. 2 (nr. 100, 2022). Ifølge spildevandsbekendtgørelsens §2, har tilladelsesmyndigheden desuden mulighed for at meddele en ny tilladelse, hvis der sker væsentlige ændringer af et spildevandsanlæg (nr. 1391, 2021). I vejledningen til spildevandsbekendtgørelsen (mst.dk) angives at forøgede mængder af spildevand fra et anlæg, kan være grundlag for en ny tilladelse. I forlængelse heraf, skal det dog påpeges at forøgede mængder spildevand – i form af regnvand – som følge af forøgede nedbørsmængder, sandsynligvis ikke alene er grundlag for at kræve fornyet tilladelse. Det er i sidste ende, jf. bekendtgørelsen, tilladelsesmyndigheden der vurderer hvorvidt ændringerne kræver fornyet tilladelse.
- Hvis der skal udføres kapacitetsforøgelse på spildevandsselskabets systemer, hvem skal så finansiere dette?
Spildevandsselskabets egne systemer er deres ejendom, og selskabet har alene ansvar for drift og vedligehold af de systemer – herunder kapacitetsforøgelse. Det følger af spildevandsbekendtgørelsen §5, stk. 1, nr. 2 – se også vejledningen til spildevandsbekendtgørelsen, afsnit 3.2.2 og 4.4.1. Se evt. også miljøbeskyttelsesloven §32b.
Under visse betingelser kan ejeren af en ejendom, der drager nytte af en evt. kapacitetsforøgelse bidrage økonomisk til denne jf. omkostningsbekendtgørelsens (nr. 2275, 2020) § 4, stk. 1 og stk. 2, nr. 2, § 6, stk. 1, nr. 5 samt § 7, stk. 4. Pt. er der ingen vejledning til de komplicerede regler i omkostningsbekendtgørelsen, men der forventes en vejledning i løbet af 1. kvartal 2022.
- Er spildevandsselskabet i givet fald forpligtet til at fremtidssikre vores regnvandssystem med øjeblikkeligt varsel? Eller kan vi vente til vi alligevel skal renovere systemet i anden anledning?
Forudsat, at spildevandssystemet er korrekt dimensioneret – se kommentar om forudsætninger nederst – og vedligeholdt efter almindelig praksis, gælder der i spildevandsbekendtgørelsen §5, stk. 1, nr. 11 (nr. 1393, 2021) at der i spildevandsplanen skal være en tidsplan for renovering af spildevandsselskabets systemer. Tidsplanen ajourføres som minimum i forbindelse med ajourføring af spildevandsplanen. I vejledningen til spildevandsbekendtgørelsen, afsnit 3.2.11 (mst.dk), er denne bestemmelse uddybet. Det påpeges her, at der alene er behov for en overordnet tidsplan. Forudsat denne overordnede tidsplan er indeholdt i spildevandsplanen, og de øvrige forudsætninger er overholdt, bestemmer spildevandsselskabet således selv, hvornår spildevandssystemet skal udbedres.
- Hvem er ansvarlig: Kommunal myndighed eller spildevandsselskabet? (Det bemærkes, at forsyningsafdelingen var kommunal på anlægstidspunktet).
I forbindelse med udskilning af forsyningsselskaberne som privatdrevne spildevandsselskaber, overtog selskaberne som udgangspunkt det fulde ansvar for de offentlige afløbssystemer. Dette blev præciseret med indførelsen af Miljøbeskyttelseslovens §32b i 2015 (nr. 132, 2016), hvor forsyningspligten blev formaliseret. Dermed vil evt. fejl i dimensioneringen af spildevandssystemer – fx manglende overholdelse af gældende dimensioneringspraksis – også være spildevandsselskabets ansvar. Der kan dog være aftalt konkrete forhold i overdragelsesaftalerne mellem kommunerne og spildevandsselskaberne, i forbindelse med denne udskilning.
Forudsætninger for svar:
En vigtig forudsætning er hvorvidt etableringen af kloakken fulgte gældende dimensioneringspraksis – på etableringstidspunktet vel at mærke. I Højesterets dom i ”Greve-sagen” (UfR 1987.258 H) frifandtes Greve Kommune blandt andet med henvisning til at et regnvandsanlæg var korrekt dimensioneret på etableringstidspunktet. I ”Klimaændringer i juridisk perspektiv” (Jurist- og Økonomforbundets Forlag, 2011) uddybes det desuden at da der ikke findes en lovbestemt gældende dimensioneringspraksis, lægges Spildevandskomiteens skrifter til grund for gældende dimensioneringspraksis. Det er således vigtigt, at den angivne metode for dimensionering kan siges at være udtryk for gældende dimensioneringspraksis.
Spørgsmål
Et spildevandsselskabs ledning, som går under en bygning på en ejendom, vil fremadrettet alene aflede spildevand fra ejendommen, idet kloaknettet omlægges i området. Kan ledningen overgå til at være privat? Hvem skal betale for renovering af ledningen?
DANVAs vurdering
Ledningen tilhører spildevandsselskabet, medmindre parterne aftaler andet. Grundejer kan ikke pålægges, at overtage ledningen. Aftales det, at grundejer overtager ledningen, bærer denne omkostningerne til vedligeholdelse. Det vil dog muligvis være lovligt for spildevandsselskabet at betale renovering af ledningen, såfremt omkostningerne ikke overstiger dem, der ville være afholdt, hvis ledningen ikke var overtaget af grundejer.
Uddybende svar
Det følger af spildevandsvejledningen (juni 2018) s. 32, at spildevandsselskabet skal sikre den nødvendige vedligeholdelse af ledningsnettet. Forsyningspligten går i praksis til skelgrænsen, hvorefter de resterende anlæg inde på privat grund er grundejers ansvar med hensyn til etablering og drift, jf. miljøbeskyttelseslovens (LBK nr. 1218 af 25/11/2019) § 28, stk. 4, og spildevandsbekendtgørelsens (BEK nr. 1393 af 21/06/2021) § 12.
Dette modificeres på s. 13, hvor det fremgår, at i et kloakopland må en spildevandsledning, der går ind over en ejendom for at betjene en anden ejendom, som udgangspunkt antages at være ejet af spildevandsforsyningsselskabet, medmindre andet er tinglyst på ejendommen eller direkte fremgår af særskilte dokumenter, idet selskabet ellers ikke har opfyldt sin forsyningspligt. Det betyder, at selskabet skal stå for ledningens vedligeholdelse og drift.
Ovenstående fastslår, at en spildevandsledning på privat grund ikke nødvendigvis er privatejet.
Paterne kan indbyrdes aftale, om ledningen skal tilhøre ejer eller spildevandsselskab – i den forbindelse må den private grundejer dog ikke opnå en berigelse. Hvis grundejer og spildevandsselskab aftaler, at grundejer overtager den gamle ledning, bærer grundejeren fremadrettet omkostningerne til vedligeholdelse. Det kan i den forbindelse ikke pålægges spildevandsselskabet, at renovere ledningen inden overdragelse. Grundejer skal dog være gjort opmærksom på ledningens dårlige stand.
Grundejeren må ikke beriges på spildevandsselskabets regning, og spildevandsselskabet vil derfor som udgangspunkt ikke kunne tilbyde renovering af grundejerens private ledninger. Hvis grundejer ikke havde overtaget ledningen, ville spildevandsselskabet dog have afholdt omkostninger til fx at betonfylde ledningen. Det er derfor DANVAs vurdering, at i det omfang renovering af ledningen ikke overstiger prisen for at betonfylde ledningen, vil renovering på spildevandsselskabets regning formentlig kunne finde sted. Bliver det dyrere, er det dog udelukket, at spildevandsselskabet bekoster dette.
Indgås en sådan aftale om privat overtagelse af ledningen, anbefaler DANVA, at spildevandsselskabet sikrer sig dokumentation for, at denne private overtagelse af ledningen er tinglyst på ejendommen og at spildevandsselskabet har opfyldt sin forsyningspligt. Det følger af tinglysningslovens (LBK nr. 1075 af 30/09/2014) § 9, stk. 1, 2. pkt., at dokumentet, der skal tinglyses, skal indeholde oplysning om person- eller cvr-nummer på de ifølge dokumentet forpligtede og berettigede. Dvs. at spildevandsselskabet skal opføres på det tinglyste dokument. En officiel attesteret tingbogsattest (kopi af det tinglyste dokument) kan bestilles mod betaling af et mindre gebyr på www.tinglysning.dk.
Hvis den private grundejer ikke ønsker overtage den gamle ledning, vil spildevandsselskabet ikke i stedet kunne pålægge grundejer, at overtage ledningen. Ledningen vil således tilhøre spildevandsselskabet, som i denne situation kan vælge at afvikle ledningen og i den forbindelse betonfylde denne.
Det skal dog nævnes, at Kommunalbestyrelsen i medfør af miljøbeskyttelseslovens § 30, kan påbyde ejere at udføre de anlægsarbejder, der er forbundet med en fysisk flytning af stikledningen for tilslutning til spildevandsselskabets anlæg, hvis dette er hensigtsmæssigt for afledning af spildevandet i området. Dette følger af spildevandsvejledningen pkt. 7.5.2.
Det ulovbestemte gæsteprincip gælder for spildevandsselskabers ledninger på privatejet grund, medmindre gæsteprincippet konkret er fraveget. Ønsker grundejer således ikke at overtage spildevandsselskabet ledning, ligger ledningen som gæst på privat grund, hvorved gæsteprincippet er relevant. Princippet indebærer, at ledningsejer (spildevandsselskabet) skal betale for ledningsomlægning, hvis det er nødvendigt for, at grundejeren kan bruge sit areal, som han ønsker. Det kan udledes af dommen U 2009.2978 H, hvor grundejer ønskede en død ledning fjernet i medfør af det ulovbestemte gæsteprincip, at der skal være tale om aktuel ændret benyttelse af ejendommen og ikke blot grundejers fremtidige uspecificerede projekter.
Se nærmere om gæsteprincippet i DANVAs vejledning nr. 98 om gæsteprincippet.
Spørgsmål
- Når kommunen som miljømyndighed stiller krav til spildevandsselskabet om etablering af regnvandsbassin i f.m. med en konkret byggemodning, er kommunen så - som planmyndighed - forpligtet til at anvise det nødvendige areal til bassinet indenfor lokalplanens rammer?
- Og i givet fald, skal det anviste areal stilles vederlagsfrit til rådighed for spildevandsselskabet, eller skal spildevandsselskabet betale for arealet?
- Kan Kommunen som planmyndighed henvise spildevandsselskabet til at skaffe det nødvendige areal til etablering af regnvandsbassin udenfor lokalplanens område, og i givet fald, hvilken hjemmel skal kommunen så tilvejebringe for spildevandsselskabet, så dette er muligt, såfremt det nødvendige areal ikke kan erhverves på rimelige vilkår ved forhandling med grundejeren spildevandsselskabet?
Svar:
- Nej.
- I det tilfælde arealet lægges inden for lokalplanområdet, skal det stilles vederlagsfrit til rådighed.
- Ja. Kommunen kan træffe politisk beslutning om ekspropriation til regnvandsbassiner i en spildevandsplan
Uddybende svar:
1: Planlovens (nr. 1157, 2020) §15, stk. 2 beskriver hvilke forhold, der kan indføres bestemmelser om i en lokalplan. Herunder er nævnt blandt andet ”tilvejebringelse af eller tilslutning til fællesanlæg i eller uden for det af planen omfattede område som betingelse for ibrugtagen af ny bebyggelse” (§15, stk. 2, nr. 12). Dette omfatter blandt andet regnvandsbassiner. Men da der er tale om en ”kan” paragraf, kan det ikke ses som et krav, at der planlægges for regnvandsbassiner, eller at de skal lægges inden for lokalplanområdet.
2: I det tilfælde, at der afsættes areal til etablering af regnvandsbassin inden for lokalplanområdet, skal arealet stilles vederlagsfrit til rådighed for spildevandsselskabet. Når der udføres spildevandsanlæg i nye lokalplanområder, der udføres som en forudsætning for lokalplanens realisering, er det fastlagt i ekspropriationsretlig praksis, at grundejeren/udstykkeren skal stille det fornødne areal til rådighed vederlagsfrit, altså uden at modtage betaling for at der etableres et spildevandsanlæg.
Se DANVA’s tidligere svar (kræver login) samt kendelse fra august 2014 fra Overtaksationskommissionen for Århus og Holstebro (MAD 2014.382). Efter denne kendelse var der ikke arealerstatning til grundejere ved etablering af regnvandsbassiner til brug for nyt boligområde inden for et lokalplanområde, da regnvandsbassinerne var en nødvendig forudsætning for udbygning af boligområdet, og da fordelene ved at kunne udnytte de resterende arealer til boliger oversteg tabet ved at skulle afstå delarealer til regnvandsbassiner.
I det tilfælde, hvor arealet ikke ligger inden for lokalplanområdet eller tidligere en byplanvedtægt, er spildevandsselskabet som udgangspunkt selv ansvarlig for erhvervelsen af arealer til regnvandshåndtering. Da kommunen er forpligtet til at sikre gennemførelsen af lokalplaner, jf. Planlovens §13, stk. 2 og 3, skal kommunen dog sikre de nødvendige rådighedsindskrænkninger – alternativt areal - til regnvandsbassinet, hvis spildevandsselskabet ikke kan finde dette ved frivillige aftaler med grundejere. Når der er tale om et område uden for den pågældende lokalplan/eventuel byplanvedtægt, vil dette indebære, at kommunen i spildevandsplanen eller et tillæg til denne angiver hvilken ejendom, der skal afgive rettigheder/arealer til etablering af regnvandsbassinet jævnfør § 5, stk. 1, nr. 10 i spildevandsbekendtgørelsen (nr. 1393, 2021). Når dette er på plads, kan kommunen ekspropriere de fornødne rettigheder/arealer på den pågældende ejendom efter § 58 i miljøbeskyttelsesloven (nr. 100, 2022). Det er efter praksis en forudsætning for ekspropriation, at rådighedsindskrænkningerne på den relevante ejendom fremgår af spildevandsplanen.
3: Da kommunen ikke er tvunget til at inddrage regnvandsbassiner i en lokalplan – se svar nr. 2 – kan spildevandsselskabet blive nødt til at placere regnvandsbassiner uden for lokalplanområdet, og om nødvendigt selv købe areal til bassinet. Det følger dog af planlovens § 12, stk. 1 og § 13, stk. 1 - stk. 3 med tilhørende lovbemærkninger at kommunen skal virke for lokalplanens gennemførelse, herunder etablering af forsvarlig regn- og spildevandshåndtering, hvis spildevandsselskabet ikke ad frivillighedens vej kan opnå de nødvendige rådighedsindskrænkninger/arealer til bassinet jf. svaret til punkt 2.
Spørgsmål
I tilfælde hvor der afledes vand, uden at der har været et vandforbrug. Hvordan kommer man frem til vandmængden, der skal betales vandafledningsbidrag af?
Svar
Det er et krav at måle den aflede vandmængde til fastsættelse af vandafledningsbidraget. Kun i de tilfælde hvor en måling ikke er mulig, fastsættes vandmængden på bagrund af et skøn.
Uddybende svar
I overensstemmende med princippet ”forureneren betaler” er det i betalingsregler for spildevandsforsyningsselskaber forudsat, at der skal betales for alt spildevand og vand, der kan sidestilles med spildevand, når vandet tilledes det offentlige spildevandsanlæg.
Normalt er udgangspunktet at lægge ejendommens forbrug af vandforsyningsvand til grund ved beregningen af vandafledningsbidraget ud fra en betragtning om, at den vandmængde, der ledes ind i ejendommen nogenlunde svarer til den vandmængde, der efterfølgende afledes til det offentlige spildevandsanlæg.
Det fremgår af dog af bemærkningerne til loven at ” I de tilfælde, hvor der tilledes vand til det offentlige spildevandsanlæg, uden et forbrug af vandforsyningsvand - eksempelvis ved afværgeforanstaltninger - installeres en måler, der måler afledning til det offentlige spildevandsanlæg.” Dette fremgår af afsnit 2.2.a i bemærkningerne 1999/1 LSF 182 til betalingsregler for spildevandsselskaber. Det skal dog bemærkes at tag- og overfalde vand efter de gældende regler ikke er en del af beregningsgrundlaget, hvis det tilledes på traditionel vis til det offentlige spildevandsanlæg. Det skal her bemærkes, at kravet om måling ikke fremgår direkte af lovgivningen men af bemærkningerne til lovgivningen.
Medmindre tag- og overfalde vand erstatter det normale vandforbrug. Har en borger F.eks. en vandtank til opsamling af regnvand, hvor vandet bruges på samme måde som vand fra forsyningsselskabet skal der installeres en vandmåler, som måler forbruget som skal indgå i beregningsgrundlaget for vandafledningsbidraget.
Det fremgår af betalingsregler for spildevandsforsyningsselskaber § 2 b. stk. 1-3. At spildevandsselskabet har muligheden for, at fritage for betaling af vandafledningsbidrag for tilledning af vand fra afværgepumpning, afledningen af filterskyllevand og kølevand samt opsamlet regnvand i VA-godkende anlæg.
Spørgsmål
Kan kunden ved kontraktligt medlemskab frit vælge hvilket anlæg kunden ønsker, eller er det os som spildevandsselskab der vælger hvilken løsning vi vil tilbyde?
Svar
Spildevandsselskabets kan ikke bestemme hvilken løsning en borger skal have. Dog skal borgeren selv betale pris differencen mellem den af spildevandsselskabet forslåede løsning, og den løsning borgeren selv ønsker.
Uddybende svar
I de tilfælde hvor kommunalbestyrelsen giver ejere påbud efter miljøbeskyttelsesloven § 30 stk.1 om at forbedre spildevandsrensningen, skal der tilbydes et kontraktligt medlemskab efter betalingsloven § 7a LBK nr. 1775
Borgeren har frit valg til at vælge den løsning de ønsker, så længe denne løsning lever op til den påbudte forbedrede rensning hvilket fremgår vejledning Nr. 9526 af 01/01/2001 punk 9.4.
Det skal dog bemærkes, at hvis borgeren ønsker et andet anlæg end det spildevandsselskabet forslår, må ejeren selv bekoste differencen dette følger af LBK nr. 1775 § 7a stk. 3. Det betyder at spildevandsselskabet kun økonomisk skal dække det, som spildevandsselskabet forslåede løsning ville have kostet.
Forsyningsselskabet må i den forbindelse lave en skønnet opgørelse over meromkostningerne ved en alternativ løsning over en 20-årig periode, hvilket svarer til den sædvanlige afskrivningsperiode for et spildevandsanlæg, og anmode grundejeren om at betale denne forskel sammen med tilslutningsbidraget dette følger af vejledning Nr. 9526 af 01/01/2001 punkt 9.4.
Derudover skal det bemærkes at differencen ikke kan inddrages i en eventuel afdragsordning hvilket følger af LBK nr. 1775 § 4.